REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS ACTOS JURIDICOS O COSAS ESENCIALES COMUNES

APUNTES PROFESOR DON NELSON CASTRO.-

LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO. De la propia definicin de acto jurdico puede establecerse que toda la concepcin del mismo es esencialmente voluntarista. En efecto, toda la teora del acto jurdico descansa sobre la base de la voluntad, ya que dicho acto constituye la expresin de la voluntad del individuo hacia el exterior, proyeccin que va a producir consecuencias de derecho. En un sentido tico la VOLUNTAD es la disposicin moral para querer algo. En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en los bilaterales toma el nombre de consentimiento. Requisitos de la voluntad. 1. Que se exteriorice. Implica que no hay voluntad mientras ella no se exprese o manifieste hacia el exterior en alguna forma. Mientras el individuo la guarda para si, tal voluntad no tiene relevancia para el derecho. 1.1. Formas de exteriorizacin. La manifestacin de la voluntad puede ser: 1.1.1. Expresa, cuando el contenido del propsito es revelado explcita y directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Ejemplo: otorgamiento de escritura pblica cuando se celebra una compraventa. 1.1.2. Tcita, cuando el contenido del propsito se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, es decir, cuando se infiere de ciertos hechos conductas o comportamientos. Pero, el comportamiento y los hechos de los cuales se deduce la voluntad, deben ser concluyentes e inequivocos, es decir, no deben ofrecer la posibilidad de diversas interpretaciones. 1.2. Determinacin de voluntad tcita. El CC no ha dicho en forma genrica que la manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita, lo que ha llevado a la doctrina a deducirlo de casos concretos. La materia fundamental de la que se basa esta conclusin esta en la aceptacin de una herencia, y considerando los arts.1241, 1242 y 1244. Al decir del profesor PESCIO y en base al art.1244, constituye voluntad tcita, "la ejecucin de hechos que supongan que la aceptacin

puede ser excluda mediante la formulacin de una protesta o de una reserva. 1.3. Valor jurdico. La voluntad expresa o tcita tiene igual valor jurdico, segn lo seala el art.103 del CDC: "La aceptacin tcitra produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa." Excepcionalmente, la ejecucin de hechos que supongan voluntad tcita es inoperante cuando la ley exige una manifestacin expresa de voluntad o declaracin categrica, como en materia de solidaridad (art.1511, inc.3, parte final); en la novacin por cambio de deudor (art.1635 1era parte); en la facultad de subarrendar (art.1496); o en la condonacin (art.1465) 1.4. Voluntad presunta. Un sector de la doctrina que adems de expresa o tcita, la voluntad puede ser tambin presunta. La VOLUNTAD PRESUNTA sera aquella que se deduce o presume de determinados hechos, esto es, una conducta de un sujeto que es considerada por la ley como una manifestacin de voluntad. Ejemplo: art.1654, donde de la conducta de entregar el ttulo o de la destruccin o cancelacin del mismo, se deduce una aceptacin "presunta" de remitir la deuda. Lo mismo ocurrira en el art.1244. No obstante, la opinin generalizada es que los hechos constitutivos de la voluntad tienen que manifestarse en forma inequivoca, en una forma que no deje duda sobre el verdadero querer de la persona. As, la JURISPRUDENCIA ha resuleto que si el consentimiento puede ser tcito o implcito, no puede ser presunto o supuesto, porque lo que se exige es la voluntad positiva de obligarse, lo cual no coincide con una voluntad presunta. 1.5. El silencio como manifestacin de voluntad. El silencio no es afirmacin ni negacin, por lo que no puede estimarse como manifestacin de voluntad. El refrn popular que reza "el que calla otorga" no tiene validez jurdica. El no constituye ni siquiera una voluntad tcita, ya que en sta hay un hecho del que se infiere la manifestacin de voluntad, en cambio, en el silencio no hay hecho, no hay nada. Sin embargo, podemos sealar que en materia contractual el silencio importa manifestacin de voluntad en las sgtes. circunstancias o condiciones: 1.5.1. Cuando las partes, en ejercicio del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual, as lo han convenido. Ejemplo: en el contrato de sociedad o en el de arrendamiento, se estipula que el acuerdo se entender prorrogado si ninguna de las partes manifiesta su voluntad en orden a ponerle trmino. Es a esto

a lo que se le llama "clusula de renovaci+on automtica", y que obliga a las partes en virtud del art.1545. 1.5.2. Existen ciertos casos en que es la propia ley la que reconoce eficacia jurdica al silencio. Ejemplos: art.2125 en materia de mandato, el art.1956 inc.3, de la tcita reconduccin. En opinin de ALESSANDRI en el caso del art.1956 no hay silencio como manifestacin de voluntad, ya que aquel supone necesariamente la ausencia total y absoluta de expresin, y en este caso hay una voluntad tcita que se desprende de la aceptacin del pago de la renta por el arrendador, despus de terminado el contrato de arrendamiento. 1.5.3. El silencio circunstanciado, que es aquel silencio que constituye manifestacin de voluntad cuando va acompaado de circunstancias o condiciones que permiten considerarlo como expresin de la voluntad de la persona de que se trata. Ello se dar en casos especiales, atendiendo a intereses relevantes como: - art.1233, en que el silencio puede ser abusivo o producir perjuicios. - arts.2125 y 2428 en relacin con el art.492 CPC, en materia de purga de hipoteca, en que el silencio puede significar asentimiento. Entendiendo as el silencio, ste tendr valor jurdico cuando la conducta que lo acompaa se rodea de una serie de circunstancias que hacen al legislador deducir que hubo asentimiento o evitar que se produzca el perjuicio. La JURISPRUDENCIA ha atribuido valor al silencio circunstanciado. (Rev., tomo 18. secc.2, pag.405; tomo 22, 2da parte, secc.1, pag.797) Ahora bien, ALESSANDRI se pregunta si es posible extender el silencio circunstanciado a aquellos casos en que la situacin de las partes o el contexto en que se produzca, aconseje atribuirle eficacia jurdica. Considerando el caracter excepcional que reviste el reconocimiento de eficacia jurdica al silencio, concluimos que tales casos de interpretacin rstrictiva, donde no cabe la interpretacin por analoga o situaciones ms o menos parecidas, donde la ley no reconoce expresamente tal efecto. 1.5.4. EL silencio tambin puede tener eficacia en materia extracontractual como fuente de las obligaciones. Ello tendr lugar cuando se ha abusado con el silencio, con culpa o dolo de la ley, y de ello se siguiere perjuicio contra terceros. 2. Seriedad de la voluntad. Sostiene algunos autores que: La voluntad es SERIA cuando se emite por persona capaz y con el propsito de crear un vnculo jurdico. Se basan para ello en el art.1445. Y por ello se dice que no es seria y no ha voluntad en los actos de los absolutamente incapaces, como

asimismo en el acuerdo de voluntades en que se conviene ir a dar un paseo. Incluso algunos autores agregan que tampoco hay voluntad en el caso del error esencial. Voluntad declarada y voluntad real. En este punto debemos partir distinguiendo entre: 1) Requisitos internos de la voluntad constituidos por: 1.1) Decisin de realizar un acto jurdico. 1.2) Conciencia de los elementos del acto jurdico. 1.3) Intencin de realizar dicho acto. 2) Requisitos externos de la voluntad, que consisten en la exteriorizacin y proyeccin de esta voluntad desde el fuero interno hacia el exterior. Ahora bien, puede suceder que la voluntad interna o real est en desacuerdo con la voluntad declarada. Para determinar cual prevalece se han formulado diversas teoras. A) Teora de la voluntad real o subjetiva. Fue desarrollada por SAVIGNY. Para sta, la voluntad interna es el principal elemento del acto jurdico, y la declaracin no es ms que el medio de revelar o exteriorizar aquella. Segn esta teora entonces, prevalece la voluntad interna. Lo que el derecho protege y lo que da nacimiento al acto jurdico es el verdadero querer de la persona. Crtica: Esta posicin lleva a la inseguridad en las relaciones jurdicas, desapareciendo la buena fe. Para ello, se enunci la Teora de la Culpa in Contrahendo por IHERING, segn la cual los contrayentes deben poner diligencia no slo en el cumplimiento de las relaciones jurdicas ya formadas, sino tambin en las relaciones en gestacin y en las previas conducentes a la realizacin del acto jurdico. B) Teora de la declaracin de voluntad u objetiva. Surge como reaccin a la anterior. Se basa en la mayor seguridad jurdica y en la buena fe de terceros. Seala que a los hombres se les dot de un medio para comunicarse que son las palabras, por lo tanto, es justo suponer que quien recibe una declaracin de voluntad crear que esa declaracin corresponde a la efectiva voluntad del declarante. Segn esta teora, la declaracin de vluntad debe primar sobre la voluntad interna, porque es aquella la que determina la formacin de los actos. El querer interno del sujeto slo puede ser considerado por el derecho en la medida que se exprese. Crtica:

Presenta el riesgo de que en ciertos casos no se considere para nada el elemento interno, y se de eficacia a una mera apariencia de voluntad. Que pasa en nuestro CC. Se sostiene que nuestra legislacin sigue la teora de la voluntad real o subjetiva, para lo que valen los sgtes. argumentos: 1) A la poca de dictacin del CC la tendencia predominante era la doctrina de la voluntad real o interna. 2) Nuestro CC se inspira fundamentalmente, en los postulados de la Revolucin Francesa, con los que se pretende reafirmar y asegurar la libertad del individuo frente al poder central representado por el rey. Se trata en lo posible, de asegurar la libertad individual y la autonoma de las personas. 3) Distintas normas del asi lo demuestra, como: 3.1) En materia de interpretacin de los contratos: art.1560. 3.2) Interpretacin del testamento: art.1069, inc.2. 3.3) Normas sobre vicios del consentimiento. 3.4) Teora de la causa, ya que aqui se atiende a los motivos de las partes. Sin embargo, este principio de prevalencia de la voluntad interna por sobre la declarada, se encuentra atemperado o morigerado en ciertas disposiciones del CC, especialmente con el objeto de evitar perjuicios a terceros. Esta es la idea contenida en el art.1707, ya que en su virtud, los terceros slo se atienen a la voluntad declarada (escritura pblica), aunque la voluntad real sea diferente. (escritura privada) Principio de la autonoma de la voluntad. Este principio descansa sobre la idea de que la voluntad de las personas, una vez declarada y siempre que no este afectada por vicio alguno, puede crear derechos y obligaciones, salvo en circunstancias excepcionales previstas por el legislador, es decir, la voluntad humana crea derechos y obligaciones. Sobre este principio se estructura el derecho privado en la casi totalidad de los pases del mundo occidental. Y el legislador chileno lo consagra en diversas disposiciones, teniendo mayor relevancia entre ellas, los arts.12, 1545 y 1560. Este principio comprende, por decirlo as, varios aspectos: a) Por un lado implica que las partes pueden celebrar toda clase actos lcitos, y pueden convenir entre ellas toda clase de estipulaciones que no sean contrarias a la ley, orden pblico, moral o buenas costumbres. b) Por otro, y ms en relacin con el fondo de los actos jurdicos, las partes gozan de la ms amplia autonoma para estipular lo que ellas convengan o deseen en cuanto a los derechos y obligaciones que

nacen del acto jurdico, y que recprocamente se imponen unas a otras. c) Y an ms, la autonoma se extiende tambin a la forma de los actos jurdicos, en el sentido de que la voluntad de las partes puede expresarse en la forma que ellas lo estimen conveniente, sin perjuicio de aquellos casos en que el legislador exige el cumplimiento de solemnidades para determinado actos jurdicos.

Formacin del consentimiento

Por su naturaleza, no cabe la menor duda que la manera de formarse la voluntad es diversa en los actos jurdicos unilaterales y en los bilaterales. Los primeros requieren de la manifestacin de una o ms personas que, en todo caso, conforman una sola parte, esto es, que actan movidas por un inters comn. En los actos bilaterales, en cambio, no basta la manifestacin de voluntad de una sola parte, ni tampoco la de dos o ms partes, si se hace en forma aislada. En efecto, para que surja el acto jurdico bilateral se requiere el acuerdo, que tiene que formularse en relacin al objeto y los elementos del acto; debe existir un concurso sobre este punto. Es este acuerdo el que toma el nombre de CONSENTIMIENTO, ya que en el fondo es el asentimiento que cada parte presta a la voluntad contraria. Ya la propia palabra, en una perspectiva etimolgica, nos da la idea de que se trata, ya que ella deriva de "consentire" que significa traer un mismo sentimiento. Dentro del derecho, se define el CONSENTIMIENTO como el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo acto jurdico. Reglas para la formacin del consentimiento. 1. Donde se reglamenta el consentimiento. El CC parte de la base de que el consentimiento esta formado, y as no lo define ni contiene normas relativas a su formacin. Este silencio ha sido suplido por el Cdigo de Comercio, que en sus arts.97 al 106 viene a llenar "un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil" al regular en forma expresa la formacin del consentimiento. Sin embargo, tales reglas slo se aplicanb tratndose los actos jurdicos consensuales, pero no respecto de los realos o los solemnes. Respecto de este punto, existe jurisprudencia tanto en favor como en contra. (Rev., tomo 34, 2da parte, secc.2, pag.28; tomo 46, secc.2, pag.48) 2. Como se forma el consentimiento. Si el consentimiento se forma por dos o ms voluuntades sobre un objeto jurdico, se integran entonces, dos actos jurdicos unilaterales copulativos: la oferta y la aceptacin.

2.1. La oferta, propuesta o policitacin. Es un acto jurdico por el cual una persona (oferente, proponente o policitante) propone a otra la celebracin de un contrato, en trminos tales qye para que este se perfecciones, basta con que el destinatario de la oferte la acepte pura y simplemente. 2.1.1. Caracteres de la oferta. Segn la doctrina la oferta debe ser: a) Seria, es decir, destinada a celebrar un acto jurdico unilateral. b) Completa, en el sentido de que debe contener todos los elementos del negocio jurdico, en trminos tales que para celebrarlo baste la aceptacin, pura y simple, del destinatario. 2.1.2. Oferta incompleta. Se entiende por OFERTA INCOMPLETA aquellas en que no se esteblecen o determinan todas las condiciones del contrato. Estas no son propiamente ofertas, sino que ms bien invitaciones a formular oferta o meras formulaciones dirigidas a orientar a quien tenga inters en la celebracin del contrato. Ello implica, segn el art.105 CDC, que "las ofertas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no sean obligatorias para el que las hace", ya que no se indica la persona a quien va dirigida. Sin embargo, segn se desprende del inc.2 de la misma norma, la oferta dirigida a persona determinada tampoco obliga al oferente, salvo que: - al tiempo de la aceptacin no hayan sido enajenados los bienes ofrecidos, - que no hayan sufrido alteracin en su precio, y - que existan en el domicilio del oferente. 2.1.3. Clases de oferta. La oferta puede ser, por un lado, verbal o escrita. Adems ede ser expresa o tcita. Es EXPRESA la que explcita y directamente revela el deseo de contratar. Es TACITA la que se deduce en forma indirecta, pero inequivocamente, de ciertas circunstancias concurrentes. Ejemplo: la circulacin de vehculos del servicio pblico, que ofrecen celebrar el contrato de transporte; la exhibici+on en las vitrinas comerciales de mercaderas con el precio marcado; el ofrecimiento del pago de la renta del mes subsiguiente al del vencimiento del contrato. 2.1.4. Retractacin de la oferta. Hay RETRACTACION cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto.

El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin. Pero, este arrepentimiento no se presume. (art.99 CDC) El legislador chileno sigui en esta materia, la doctrina clsoca, segn la cual la oferta no liga al oferente, salvo en cuanto ste se haya fijado un plazo de espera. (arts.99 y 100) La doctrina moderna en cambio, postula que la oferta si liga al oferente. La legislacin chilena confiere al oferente un derecho arbitrario para retractarse de su oferta antes de que ella sea aceptada. Pero esta retractacin tempestiva puede dar origen a indemnizaciones si se ha causado perjuicios al destinatario. Sin embargo, el policitante puede exonerarse de la obligacin de indemnizar cumpliendo el contrato propuesto. (art.100 CDC) La retractacin no produce el efecto que hemos indicado, si al formularse la oferta, el proponente se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto, sino despus de desechada o de transcurrido cierto plazo. (art.99 CDC). El derecho de retractacin no requiere de expresin de causa, pero con todo, la ley ha querido proteger al destinatario de la oferta. Esta es una situacin excepcional en el derecho, ya que la sola declaracin unilateral del oferente lo obliga. Se trata aqui, de una obligacin extra y pre contractual. 2.1.5. Caducidad de la oferta. Hay CADUCIDAD cuando el oferente muere o le sobreviene alguna incapacidad legal. Un problema que se plantea en este caso es determinar que sucede si el oferente, que se obligo a esperar contestacin, muere o se incapacita. La duda es si quedan obligados los herederos o el representante legal del proponente. Segn ALESSANDRI la incapacidad legal o muerte del policitante no obliga a los representantes o herederos a llevar a cabo el contrato, porque el art.99 CDC que obliga a celebrar el contrato, es de caracter excepcional y por tanto, de interpretacin restrictiva. Y as, la nor formacin del consentimiento por caducidad no trae obligacin alguna para el oferente, pues el nico caso contemplado por la ley en que el solicitante responde de los perjuicios causados al destinatario, se refiere a la retractacin del primero, antes de que la aceptacin se de y haya vencido el plazo sealado al efecto. Otro sector de la doctrina estima que la oferta del art.99 CDC genera la obligacin de no retractarse, obligacin que no tiene caracter personalisimo y que, por consiguiente, pasa a los herederos o al representante, en su caso. De esta manera, los herederos y el representante estaran obligados por la oferta hecha por el causante en las condiciones que indica el art.99 CDC.

2.2. La aceptacin. Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta, se adhiere a ella o manifiesta su conformidad, tomando el nombre de aceptante. La aceptacin puede ser expresa o tcita, y ya el art.103 CDC, seala: "La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa." 2.2.1. Requisitos para consentimiento. que la aceptacin forme el

2.2.1.1. La aceptacin debe ser pura y simple. La aceptacin es PURA Y SIMPLE cuando el aceptante adhiere a ella en los mismos trminos en que se formul la oferta. La aceptacin es CONDICIONAL cuando el aceptante propone modificaciones a la oferta que se le ha formulado. La oferta condicional constituye una nueva propuesta. (art.102 CDC) Si el primitivo oferente acepta las modificaciones pasa a ser aceptante de la oferta modificada, y la persona que acept condicionalmente, pasa a ser el nuevo oferente. De esta manera, para que la aceptacin forme consentimiento debe conformarse a la oferta, sin introducirle modificaciones. (arts.101 y 102 CDC) 2.2.1.2. La aceptacin debe ser oportuna. La oferta es oportuna cuando se da dentro del plazo legal o voluntario sealado por el oferente. De esta manera: - Si el oferente ha sealado plazo, la aceptacin ser oportuna cuando se formule en el trmino indicado. - En el caso de plazos sealados por la ley, hay que distinguir segn si la propuesta es escrita o verbal. Si es verbal, se requiere que la propuesta sea aceptada "en el momento de ser conocida", de lo contrario el oferente quedar libre de todo compromiso. (art.97 CDC) Si la propuesta es por escrito, debemos volver a distinguir: - si el destinatario reside en el mismo lugar, la oferta deber ser aceptada o rechazada dentro de 24 horas. - si el destinatario reside en un lugar distinto, deber ser aceptada a vuelta de correo. (art.98 CDC) Segn los autores CLARO SOLAR y ALESSANDRI, el acto es perfecto desde el momento que se da la respuesta o aceptacin, no exigindose a que sta llegue a conocimiento del proponente, segn se desprende de los arts.97,98,99,101 y 104 CDC) Vencidos los plazos, la propuesta se entender por no hecha, entendindose liberado el oferente, aun cuando hubiere sido aceptada (art.98 CDC).

Salvo prueba en contrario, la aceptacin se presume oportuna, correspondindole al proponente probar que la aceptacin es extemporanea. (Corte Suprema, Rev., tomo 38, 2da parte, secc.1, pag.775) No obstante la ineficacia de la aceptacin extempornea, la ley establece queel proponente ser obligado bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin. (art.98) Como se considera a la aceptacin extempornea como una nueva oferta, se estima que el prono aviso debe darse en el mismo plazo que se otorga para dar la aceptacin. Cierto sector de la doctrina entiende adems, que el pronto aviso slo se debe dar en el caso de que el proponente no haya dado plazo, porque si se ha dado tal, debe entenderse que la voluntad del oferente no se mantiene ms all de dicho plazo. 2.2.1.3. La aceptacin debe ser tempestiva, o mientras este vigente la oferta. La oferta pierde vigencia por retractacin o por caducidad. (art.101 CDC) 3. En que momento se forma el consentimiento. Para determinar el momento en que se forma el consentimiento hay que distinguir si el contrato es entre presentes o entre ausentes. Dos criterios existen para caracterizarlos: a) Para SOMARRIVA debe atenderse a us ambas partes se encuentran reunidas en un mismo lugar. b) Para ALESSANDRI debe atenderse a si la aceptacin puede ser conocida por el oferente inmediatamente de ser emitida o no, aun cuando las partes no se encuentren en el mismo lugar y al mismo tiempo. Los contratos entre presentes estn restringidos a las ofertas verbales. AVELINO LEON incluye entre los presentes, los contratos en que las partes viven en lugares diferentes, pero pueden conocer la voluntad de la otra por medios mecnicos. (telfono). Los contratos entre ausentes se encuentran restringidos a las ofertas escritas, de ahi que algunos autores los califiquen de contratos por correspondencia. 3.1. Formacin del consentimiento en los contratos entre presentes. En este caso, el consentimiento se forma en el acto de darse la aceptacin, como emana del art.97 CDC que seala: "Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso."

3.2. Formacin del consentimiento en los contratos entre ausentes. En este punto existen diversas teoras. 3.2.1. Teora de la aceptacin, declaracin o agnicin. Para sta el consentimiento se forma desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea conocida por el oferente. Basta el hecho de que la persona a quien se dirigi la oferta la acepte, careciendo de relevancia el que el oferente tenga conocimiento de esta aceptacin. Esta opinin se funda en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, acuerdo que se produce cuando el aceptante manifiesta su conformidad con la oferta que se le hizo. Crtica: Se sostiene que el criterio propuesto no es seguro, ya que la formacin del consentimiento y del contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante. 3.2.2. Teora de la expedicin. Esta constituye una variante de la anterior. Esta opinin exige cierta seguridad de irrevocabiliudad de la declaracin de la aceptacin, de manera que la expedicin o envi de la misma seala el tiempo en que el consentimiento se forma. El contrato se formara, no en el momento en que la declaracin del aceptante se formula, sino que en el momento en que el destinatario de la oferta se desprende de su manifestacin de voluntad, enviando la resesta al oferente. Crtica: Se seala que la expedicin de la aceptacin por alguno de los medios sealados puede ser revocada, ya que segn las Convenciones Postales Internacionales y las Ordenanzas de Correos, es posible retirar las cartas del buzn, previa comprobacin de que el reclamante es el autor de la carta. 3.2.3. Teora de la informacin o del conocimiento. Para sta, el consentimiento slo se forma cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella. Es una antitesis de la primera teora, y sin embargo encuentra tambin su fundamento en el acuerdo de voluntades que configura el consentimiento, pero aqui se sostiene que l se produce nicamente cuando cada una de las partes tiene conocimiento de la determinacin de la otra parte. Crtica: Bastara que el proponente no tomar conocimiento de la correspondencia para dejar en suspenso y a su arbitrio, la formacin del contrato.

3.2.4. Teora de la recepcin. Esta constituye una variante de la anterior. Aqui el consentimiento se forma cuando la aceptacin ha llegado a su destino, sin que sea menester que averiguar si el proponente toma conocimiento de ella, pues es natural suponer que, recibida la correspondencia, sta ser leda. 3.2.5. Que pasa en Chile. En la legislacin chilena se entiende que el Cdigo de Comercio sigue la teora de la aceptacin, segn se desprende de los arts.99,101 y 104. Una excepcin a esta regla se contendra en materia de donacin en el art.1412, ya que segn esta norma "mientras la donaci+on entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr este revocarla a su arbitrio." No obstante lo sealado, las partes podran convenir que el consentimiento se forme cuando el oferente tome conocimiento de la aceptacin, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual. 3.3. Importancia de determinar el momento de la formacin del consentimiento. Importa para los sgtes. efectos: 3.3.1. La formacin del consentimiento pone fin al derecho del oferente para retractarse. 3.3.2. Determina si hubo objeto ilcito. 3.3.3. Los requisitos de validez, especialmente la capacidad de las partes para contratar, se aprecian al tiempo de formacin del consentimiento. 3.3.4. Cuando hay cambio de legislacin, se esta al momento de formacin del consentimiento para determinar si se aplica la ley antigua o la nueva. (art.22 LER) 3.3.5. La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin y de la caducidad de la ciertas acciones. (arts.1896,1880) 4. En que lugar se forma el consentimiento. 4.1. Regla. La regla la da en esta materia el art.104 CDC al sealar: "Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada." Se considera que el trmino "residencia" es inapropiado, puesto que hubiera sido ms preciso que el legislador hubiera dicho "el lugar en

que se hubiere aceptado", ya que este lugar donde se acepta no siempre coincide con el de la residencia. 4.2. Importancia. Resulta relevante determinar el lugar de formacin del consentimiento, para los sgtes. efectos: 4.2.1. Fija la competencia de los tribunales. 4.2.2. Para aquellos casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o las costumbres del lugar. 4.2.3. Determina la legislacin del pas, que resulta aplicable.

NO OBSTANTE QUE EXISTEN Y PUEDEN ESTABLECERSE LIMITACIONES, EL PRINCIPIO SIGUE SIENDO EL DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, TENIENDO PLENA VIGENCIA EL PRINCIPIO DE QUE EN DERECHO PRIVADO PUEDE HACERSE TODO AQUELLO QUE FORMACION DEL CONSENTIMIENTO Por su naturaleza, no cabe la menor duda que la manera de formarse la voluntad es diversa en los actos jurdicos unilaterales y en los bilaterales. Los primeros requieren de la manifestacin de una o ms personas que, en todo caso, conforman una sola parte, esto es, que actan movidas por un inters comn. En los actos bilaterales, en cambio, no basta la manifestacin de voluntad de una sola parte, ni tampoco la de dos o ms partes, si se hace en forma aislada. En efecto, para que surja el acto jurdico bilateral se requiere el acuerdo, que tiene que formularse en relacin al objeto y los elementos del acto; debe existir un concurso sobre este punto. Es este acuerdo el que toma el nombre de CONSENTIMIENTO, ya que en el fondo es el asentimiento que cada parte presta a la voluntad contraria. Ya la propia palabra, en una perspectiva etimolgica, nos da la idea de que se trata, ya que ella deriva de "consentire" que significa traer un mismo sentimiento. Dentro del derecho, se define el CONSENTIMIENTO como el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo acto jurdico. Reglas para la formacin del consentimiento. 1. Donde se reglamenta el consentimiento. El CC parte de la base de que el consentimiento esta formado, y as no lo define ni contiene normas relativas a su formacin. Este silencio ha sido suplido por el Cdigo de Comercio, que en sus arts.97 al 106 viene a llenar "un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil" al regular en forma expresa la formacin del consentimiento. Sin embargo, tales reglas slo se aplicanb tratndose los actos jurdicos consensuales, pero no respecto de los realos o los solemnes. Respecto de este punto, existe jurisprudencia tanto en favor como en contra. (Rev., tomo 34, 2da parte, secc.2, pag.28; tomo 46, secc.2, pag.48) 2. Como se forma el consentimiento. Si el consentimiento se forma por dos o ms voluuntades sobre un objeto jurdico, se integran entonces, dos actos jurdicos unilaterales copulativos: la oferta y la aceptacin. 2.1. La oferta, propuesta o policitacin. Es un acto jurdico por el cual una persona (oferente, proponente o policitante) propone a otra la celebracin de un contrato, en

trminos tales que para que este se perfecciones, basta con que el destinatario de la oferte la acepte pura y simplemente. 2.1.1. Caracteres de la oferta. Segn la doctrina la oferta debe ser: a) Seria, es decir, destinada a celebrar un acto jurdico unilateral. b) Completa, en el sentido de que debe contener todos los elementos del negocio jurdico, en trminos tales que para celebrarlo baste la aceptacin, pura y simple, del destinatario. 2.1.2. Oferta incompleta. Se entiende por OFERTA INCOMPLETA aquellas en que no se esteblecen o determinan todas las condiciones del contrato. Estas no son propiamente ofertas, sino que ms bien invitaciones a formular oferta o meras formulaciones dirigidas a orientar a quien tenga inters en la celebracin del contrato. Ello implica, segn el art.105 CDC, que "las ofertas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no sean obligatorias para el que las hace", ya que no se indica la persona a quien va dirigida. (Modificado por la ley de proteccin de derecho del consumidor, artculos 28 y ss.) Sin embargo, segn se desprende del inc.2 de la misma norma, la oferta dirigida a persona determinada tampoco obliga al oferente, salvo que: - al tiempo de la aceptacin no hayan sido enajenados los bienes ofrecidos, - que no hayan sufrido alteracin en su precio, y - que existan en el domicilio del oferente. 2.1.3. Clases de oferta. La oferta puede ser, por un lado, verbal o escrita. Adems ede ser expresa o tcita. Es EXPRESA la que explcita y directamente revela el deseo de contratar. Es TACITA la que se deduce en forma indirecta, pero inequivocamente, de ciertas circunstancias concurrentes. Ejemplo: la circulacin de vehculos del servicio pblico, que ofrecen celebrar el contrato de transporte; la exhibici+on en las vitrinas comerciales de mercaderas con el precio marcado; el ofrecimiento del pago de la renta del mes subsiguiente al del vencimiento del contrato. 2.1.4. Retractacin de la oferta. Hay RETRACTACION cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin. Pero, este arrepentimiento no se presume. (art.99 CDC)

El legislador chileno sigui en esta materia, la doctrina clsoca, segn la cual la oferta no liga al oferente, salvo en cuanto ste se haya fijado un plazo de espera. (arts.99 y 100) La doctrina moderna en cambio, postula que la oferta si liga al oferente. La legislacin chilena confiere al oferente un derecho arbitrario para retractarse de su oferta antes de que ella sea aceptada. Pero esta retractacin tempestiva puede dar origen a indemnizaciones si se ha causado perjuicios al destinatario. Sin embargo, el policitante puede exonerarse de la obligacin de indemnizar cumpliendo el contrato propuesto. (art.100 CDC) La retractacin no produce el efecto que hemos indicado, si al formularse la oferta, el proponente se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto, sino despus de desechada o de transcurrido cierto plazo. (art.99 CDC). El derecho de retractacin no requiere de expresin de causa, pero con todo, la ley ha querido proteger al destinatario de la oferta. Esta es una situacin excepcional en el derecho, ya que la sola declaracin unilateral del oferente lo obliga. Se trata aqui, de una obligacin extra y pre contractual. 2.1.5. Caducidad de la oferta. Hay CADUCIDAD cuando el oferente muere o le sobreviene alguna incapacidad legal. Un problema que se plantea en este caso es determinar que sucede si el oferente, que se obligo a esperar contestacin, muere o se incapacita. La duda es si quedan obligados los herederos o el representante legal del proponente. Segn ALESSANDRI la incapacidad legal o muerte del policitante no obliga a los representantes o herederos a llevar a cabo el contrato, porque el art.99 CDC que obliga a celebrar el contrato, es de caracter excepcional y por tanto, de interpretacin restrictiva. Y as, la nor formacin del consentimiento por caducidad no trae obligacin alguna para el oferente, pues el nico caso contemplado por la ley en que el solicitante responde de los perjuicios causados al destinatario, se refiere a la retractacin del primero, antes de que la aceptacin se de y haya vencido el plazo sealado al efecto. Otro sector de la doctrina estima que la oferta del art.99 CDC genera la obligacin de no retractarse, obligacin que no tiene caracter personalisimo y que, por consiguiente, pasa a los herederos o al representante, en su caso. De esta manera, los herederos y el representante estaran obligados por la oferta hecha por el causante en las condiciones que indica el art.99 CDC.

2.2. La aceptacin. Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta, se adhiere a ella o manifiesta su conformidad, tomando el nombre de aceptante. La aceptacin puede ser expresa o tcita, y ya el art.103 CDC, seala: "La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa." 2.2.1. Requisitos para consentimiento. que la aceptacin forme el

2.2.1.1. La aceptacin debe ser pura y simple. La aceptacin es PURA Y SIMPLE cuando el aceptante adhiere a ella en los mismos trminos en que se formul la oferta. La aceptacin es CONDICIONAL cuando el aceptante propone modificaciones a la oferta que se le ha formulado. La oferta condicional constituye una nueva propuesta. (art.102 CDC) Si el primitivo oferente acepta las modificaciones pasa a ser aceptante de la oferta modificada, y la persona que acept condicionalmente, pasa a ser el nuevo oferente. De esta manera, para que la aceptacin forme consentimiento debe conformarse a la oferta, sin introducirle modificaciones. (arts.101 y 102 CDC) 2.2.1.2. La aceptacin debe ser oportuna. La oferta es oportuna cuando se da dentro del plazo legal o voluntario sealado por el oferente. De esta manera: - Si el oferente ha sealado plazo, la aceptacin ser oportuna cuando se formule en el trmino indicado. - En el caso de plazos sealados por la ley, hay que distinguir segn si la propuesta es escrita o verbal. Si es verbal, se requiere que la propuesta sea aceptada "en el momento de ser conocida", de lo contrario el oferente quedar libre de todo compromiso. (art.97 CDC) Si la propuesta es por escrito, debemos volver a distinguir: - si el destinatario reside en el mismo lugar, la oferta deber ser aceptada o rechazada dentro de 24 horas. - si el destinatario reside en un lugar distinto, deber ser aceptada a vuelta de correo. (art.98 CDC) Segn los autores CLARO SOLAR y ALESSANDRI, el acto es perfecto desde el momento que se da la respuesta o aceptacin, no exigindose a que sta llegue a conocimiento del proponente, segn se desprende de los arts.97,98,99,101 y 104 CDC) Vencidos los plazos, la propuesta se entender por no hecha, entendindose liberado el oferente, aun cuando hubiere sido aceptada (art.98 CDC).

Salvo prueba en contrario, la aceptacin se presume oportuna, correspondindole al proponente probar que la aceptacin es extemporanea. (Corte Suprema, Rev., tomo 38, 2da parte, secc.1, pag.775) No obstante la ineficacia de la aceptacin extempornea, la ley establece queel proponente ser obligado bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin. (art.98) Como se considera a la aceptacin extempornea como una nueva oferta, se estima que el prono aviso debe darse en el mismo plazo que se otorga para dar la aceptacin. Cierto sector de la doctrina entiende adems, que el pronto aviso slo se debe dar en el caso de que el proponente no haya dado plazo, porque si se ha dado tal, debe entenderse que la voluntad del oferente no se mantiene ms all de dicho plazo. 2.2.1.3. La aceptacin debe ser tempestiva, o mientras este vigente la oferta. La oferta pierde vigencia por retractacin o por caducidad. (art.101 CDC) 3. En que momento se forma el consentimiento. Para determinar el momento en que se forma el consentimiento hay que distinguir si el contrato es entre presentes o entre ausentes. Dos criterios existen para caracterizarlos: a) Para SOMARRIVA debe atenderse a us ambas partes se encuentran reunidas en un mismo lugar. b) Para ALESSANDRI debe atenderse a si la aceptacin puede ser conocida por el oferente inmediatamente de ser emitida o no, aun cuando las partes no se encuentren en el mismo lugar y al mismo tiempo. Los contratos entre presentes estn restringidos a las ofertas verbales. AVELINO LEON incluye entre los presentes, los contratos en que las partes viven en lugares diferentes, pero pueden conocer la voluntad de la otra por medios mecnicos. (telfono). Los contratos entre ausentes se encuentran restringidos a las ofertas escritas, de ahi que algunos autores los califiquen de contratos por correspondencia. 3.1. Formacin del consentimiento en los contratos entre presentes. En este caso, el consentimiento se forma en el acto de darse la aceptacin, como emana del art.97 CDC que seala: "Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso."

3.2. Formacin del consentimiento en los contratos entre ausentes. En este punto existen diversas teoras. 3.2.1. Teora de la aceptacin, declaracin o agnicin. Para sta el consentimiento se forma desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea conocida por el oferente. Basta el hecho de que la persona a quien se dirigi la oferta la acepte, careciendo de relevancia el que el oferente tenga conocimiento de esta aceptacin. Esta opinin se funda en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, acuerdo que se produce cuando el aceptante manifiesta su conformidad con la oferta que se le hizo. Crtica: Se sostiene que el criterio propuesto no es seguro, ya que la formacin del consentimiento y del contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante. 3.2.2. Teora de la expedicin. Esta constituye una variante de la anterior. Esta opinin exige cierta seguridad de irrevocabiliudad de la declaracin de la aceptacin, de manera que la expedicin o envi de la misma seala el tiempo en que el consentimiento se forma. El contrato se formara, no en el momento en que la declaracin del aceptante se formula, sino que en el momento en que el destinatario de la oferta se desprende de su manifestacin de voluntad, enviando la resesta al oferente. Crtica: Se seala que la expedicin de la aceptacin por alguno de los medios sealados puede ser revocada, ya que segn las Convenciones Postales Internacionales y las Ordenanzas de Correos, es posible retirar las cartas del buzn, previa comprobacin de que el reclamante es el autor de la carta. 3.2.3. Teora de la informacin o del conocimiento. Para sta, el consentimiento slo se forma cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella. Es una antitesis de la primera teora, y sin embargo encuentra tambin su fundamento en el acuerdo de voluntades que configura el consentimiento, pero aqui se sostiene que l se produce nicamente cuando cada una de las partes tiene conocimiento de la determinacin de la otra parte. Crtica: Bastara que el proponente no tomar conocimiento de la correspondencia para dejar en suspenso y a su arbitrio, la formacin del contrato.

3.2.4. Teora de la recepcin. Esta constituye una variante de la anterior. Aqui el consentimiento se forma cuando la aceptacin ha llegado a su destino, sin que sea menester que averiguar si el proponente toma conocimiento de ella, pues es natural suponer que, recibida la correspondencia, sta ser leda. 3.2.5. Que pasa en Chile. En la legislacin chilena se entiende que el Cdigo de Comercio sigue la teora de la aceptacin, segn se desprende de los arts.99,101 y 104. Una excepcin a esta regla se contendra en materia de donacin en el art.1412, ya que segn esta norma "mientras la donaci+on entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr este revocarla a su arbitrio." No obstante lo sealado, las partes podran convenir que el consentimiento se forme cuando el oferente tome conocimiento de la aceptacin, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual. 3.3. Importancia de determinar el momento de la formacin del consentimiento. Importa para los sgtes. efectos: 3.3.1. La formacin del consentimiento pone fin al derecho del oferente para retractarse. 3.3.2. Determina si hubo objeto ilcito. 3.3.3. Los requisitos de validez, especialmente la capacidad de las partes para contratar, se aprecian al tiempo de formacin del consentimiento. 3.3.4. Cuando hay cambio de legislacin, se esta al momento de formacin del consentimiento para determinar si se aplica la ley antigua o la nueva. (art.22 LER) 3.3.5. La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin y de la caducidad de la ciertas acciones. (arts.1896,1880) 4. En que lugar se forma el consentimiento. 4.1. Regla. La regla la da en esta materia el art.104 CDC al sealar: "Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada." Se considera que el trmino "residencia" es inapropiado, puesto que hubiera sido ms preciso que el legislador hubiera dicho "el lugar en

que se hubiere aceptado", ya que este lugar donde se acepta no siempre coincide con el de la residencia. 4.2. Importancia. Resulta relevante determinar el lugar de formacin del consentimiento, para los sgtes. efectos: 4.2.1. Fija la competencia de los tribunales. 4.2.2. Para aquellos casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o las costumbres del lugar. 4.2.3. Determina la legislacin del pas, que resulta aplicable. la ley no prohiba expresamente.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO Entre los requisitos de validez del acto jurdico est el que el consentimiento no adolezca de vicios. As lo deja ver el inc.1 del art.1445: "Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita." Ms adelante, el art.1451 seala: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo." La doctrina nacional cree en forma mayoritaria, que estos vicios son de aplicacin general. Sin embargo, existen algunos que sostienen que a estas normas no se les puede dar una aplicacin extensiva, ya que hay actos jurdicos, que por su propia naturaleza, requieren de un anlisis especial en lo que se refiere a los vicios del consentimiento. Y as, para estos autores, habra dos limitaciones: 1) Los vicios contemplados en el art.1451 slo son aplicables en materia patrimonial. As, por ejemplo, el legislador da reglas especiales en cuanto a los vicios del consentimiento en el matrimonio. (art.33 Ley de matrimonio civil) 2) En los actos jurdicos unilaterales, y en general en los relacionados con la sucesin por causa de muerte, el problema de los vicios de la voluntad debe ser llevado ms profundo, estimndose que aqui ha de drseles un caracter distinto a aquel que revisten en materia contractual. No obstante lo dicho, la opinin mayoritaria sostiene que las normas sobre los vicios del consentimiento tambin son aplicables a la voluntad, es decir, a los actos jurdicos unilaterales. Por otro lado, algunos autores agregan como vicio del consentimiento a la lesin. (art.1691). Sin embargo, la mayora estima que en nuestra legislacin no existe tal vicio. Exclusin de la voluntad o el consentimiento. Ciertas teora sostienen que existen causas o circunstancias que ms que viciar la voluntad o el consentimiento, lo excluyen. As ocurrira con: 1) demencia o privacin de razn. (arts.1447 y 1682) 2) Error esencial, obstativo u obstculo, que se presentara cuando: 2.1) recae sobre la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra. 2.2) Recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. 2.3) Recae sobre la causa de la obligacin.

EL ERROR. Concepto. El ERROR es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona o de una cosa. En lgica, el ERROR es la disconformidad del pensamiento con la realidad. La IGNORANCIA, en cambio, es el estado de una persona que desconoce un hecho real, que nada sabe. No obstante lo dicho, el legislador equipara al ignorante con el que incurre en error. Clasificacin del error. Se distingue aqui entre: 1. Error de derecho. 2. Error de hecho. 1. Error de derecho. Es el falso concepto o ignorancia que se tiene de la ley. 1.1. Efectos del error de derecho. Segn el art.1452 "el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento". Esta disposicin viene a ser una consecuencia del art.8 que expresa que "nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia"; y tambin esta en concordanca con el art.706 inc.final, segn el cual el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. Sin embargo, para evitar el enriquecimiento injusto, el legislador establece un caso en que si da cabida al error de derecho. En efecto, el art.2297 seala: "Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural." Y el art.2299 agrega: "Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho." Con todo, la ley no permite el error de derecho para eximirse del cumplimiento de una obligacin, sino que para que sta efectivamente se cumpla. 1.2. Fundamento. El fundamento del error de derecho se encuentra en que no puede admitirse que una persona alegue ignorancia de la ley para justificar sus acciones, ya que en caso de permitirlo la ley perdera su fuerza.

Permitir que se declare sin efecto una declaracin de voluntad alegando que se hizo esa manifestacin por no tener conocimiento del ordenamiento jurdico, equivale a permitir que el orden jurdico pueda ser contrariado sin problemas. La doctrina moderna y algunas legislaciones nuevas, como el Cdigo Civil Italiano de 1942, declaran que el error de derecho vicia el consentimiento, pero slo cuando l ha sido la nica razn, o al menos la principal, para celebrar el contrato. 2. El error de hecho. Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa o de un hecho. Nuestro CC, siguiendo a POTHIER (1699-1772), padre espiritual del Libro IV, distingue: 2.1. Error esencial. 2.2. Error sustancial. 2.3. Error sobre las cualidades accidentales de la cosa. 2.4. Error sobre la persona. 2.1. Error esencial, osbtculo o impediente. Art.1453. Se le llama impediente porque el error es de tal magnitud que, ms que viciar el consentimiento, impide que ste se forme. 2.1.1. Clases. Del propio art.1453 se desprende que el error esencial puede ser: 2.1.1.1. Error in negotia, es decir, sobre la naturaleza o especie del acto o contrato que se ejecuta o acuerda. Las partes se equivocan en cuanto al acto que ellas celebran, resultanto que el acto celebrado es distinto del que ellas pensaban celebrar. Ms que decir que hay un vicio, debera sealarse que no hay consentimiento, ya que no hubo acuerdo. 2.1.1.2. Error in corpore, que es aquel que recae sobre la identidad de la especfica de que se trata. El consentimiento no ha podido formarse porque lo que una parte supone que es el objeto del contrato, en realidad no tena ninguna relacin con ese objeto. Ejemplos: arts.676 y 677 en materia de tradicin; art.2457 en materia de transaccin. 2.1.1.3. Error de la causa, introducido por la doctrina y que seala el art.1467. La causa es el motivo que induce al acto o contrato, de manera que si se incurre en un error en este punto, no habra causa y, por lo mismo, no habra manifestacin de voluntad. 2.1.2. Sancin. La sancin es discutida. Para algunos es la nulidad absoluta, para otros la relativa. 2.1.2.1. Nulidad absoluta.

Para la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria, la sancin sera la nulidad absoluta, y aun la inexistencia como lo sostiene CLARO SOLAR. Lo que sucede es que las partes al manifestar su voluntad, incurren en un error de tal magnitud, que no pueden generar un acto jurdico. Tratndose de los actos bilaterales, el error obstculo impide el acuerdo de voluntades, pues las partes no se entienden. As, el error esencial tendr por sancin la nulidad absoluta, porque falta un elemento esencial del acto: la voluntad o consentimiento. Esta opinin se funda en el art.1682 segn el cual la falta de un requisito de existencia es sancionado con la nulidad absoluta, y no hay duda que cuando hay error esencial, no hay voluntad. Adems, el art.1445 N2 seala que el consentimiento es un requisito de existencia del acto jurdico, sin el cual no existe tal. 2.1.2.2. Nulidad relativa. Segn otros autores, la sancin para el error esencial sera la nulidad relativa del acto, porque tal es la regla general en materia de vicios del consentimiento, y el art.1453 seala que este es un error que vicia el consentimiento. Adems, se fundan en la redaccin del art.1454 que utiliza la expresin "asimismo", norma sta que se refiere al error sustancial, sancionado por el art.1682 con la nulidad relativa. Se sostiene que el empleo de la expresin "asimismo" estara demostrando que el error obstculo del art.1453 vicia de la misma manera al acto, que el error substancial del art.1454, que trae la nulidad relativa. An ms, si se considera que la razn de ser de la nulidad absoluta dice relacin con el inters pblico, tendremos que concluir que el error esencial cae, desde esta perspectiva, en la nulidad relativa, porque su presencia perjudica slo al inters privado de los individuos. Sin embargo, los partidarios de la nulidad absoluta como sancin, replican sealando que la expresin "asimismo" significa "tambin", en el sentido de que el error substancial tambin vicia el consentimiento. 2.2. Error substancial. Art.1454 inc.1 Este error no requiere de la expresin de las partes ni que el otro contratante lo sepa. A diferencia del error esencial, al decir la norma que "...como si por alguna de las partes ...", se entiende que puede sufrirlo slo uno de los contratantes.

2.2.1. Sustancia o calidad esencial. En doctrina se discute lo que debe entenderse por sustancia o calidad del objeto sobre que versa el acto o contrato. Al respecto hay dos interpretaciones: 2.2.1.1. Interpretacin objetiva. En este caso, la SUBSTANCIA se define como el conjunto de elementos materiales y calidades que constituyen la naturaleza especfica del objeto, asimilndolo a un gnero determinado. SUBSTANCIA es la materia de que se compone el objeto sobre que recae la obligacin. Por su parte, son CUALIDADES ESENCIALES las que dan al objeto una fisonoma propia que la distingue de los dems. POTHIER da un ejemplo clsico: una persona compra un candelabro de cobre plateado creyendo que se trata de plata pura; cuando se adquiere un caballo de carrera y es de tiro. POTHIER seala que la SUBSTANCIA es la cualidad de la cosa que los contratantes han tenido principalmente en vista. 2.2.1.2. Interpretacin subjetiva. En este caso se atiende a la voluntad de las partes, de manera que la SUBSTANCIA y CALIDAD ESENCIAL no debe buscarse objetivamente en la cosa misma (materialidad), sino que subjetivamente, en la apreciacin de las partes. Entonces, el error susbtancial puede recaer no slo sobre la sustancia de la cosa, sobre su composicin, sino sobre cualquier otra cualidad que es determinante para contratar, y que es conocida por las partes sin necesidad de clusula especial, como la antiguedad o el valor artstico de un objeto. 2.2.1.3. Discusin en la doctrina nacional. La doctrina mayoritaria estima que el ERROR SUBSTANCIAL es el que recae sobre las cualidades de la cosa que han sido determinantes en la celebracin del contrato. Para CLARO SOLAR la SUBSTANCIA es la cualidad que hace que una cosa sea lo que es. ALESSANDRI sostiene que el problema de la SUBSTANCIA se reduce a la materia con que esta compuesta. De esta manera, ambas doctrinas encuentran argumentos a favor. As se pueden indicar los sgtes. puntos: a) Se ha sostenido que si bien POTHIER dice que la SUSTANCIA es la calidad esencial del objeto sobre el versa el acto o contrato, esa calidad no tiene porque restingirse a la materia de que se compone la cosa. b) Por otro lado, el ejemplo que da el art.1454 est referido a la materia misma de que se compone la cosa, y debemos recordar que segn el Mensaje del CC, los ejemplos sirven para ilustrar el verdadero sentido de cada disposicin, es decir, la intencin del legislador.

c) Se rebate que el problema de la substancia no puede limitarse a un aspecto puramente material, ya que la concepcin del CC en cuanto a actos jurdicos, es esencialmente voluntarista. Por ello, el anlisis de la substancia debe hacerse en relacin con la voluntad y no con la materia de que esta hecha la cosa. Se indica que lo que debe considerarse es la calidad de la cosa que lleva a celebrar el acto jurdico. 2.2.1.4. Posicin eclctica. Hay otros autores que afirman que la tcnica adoptada por el CC en este punto, se basa en observaciones tanto objetivas como subjetivas. En efecto, por un lado el error susbtancial se refiere a cualidades esenciales de la cosa de caracter objetivo, que dependen de la naturaleza misma de la cosa y que son conocidas por las partes sin necesidad de una manifestacin de voluntad en tal sentido. Pero adems, nuestra legislacin considera tambin los motivos que haya tenido una de las partes referidos a cualidades no esenciales y que hayan sido conocidos de la contraparte. De esta manera, se piensa que el CC adopt una posicin eclctica, distinguiendo el error substancial de otros errores que tambin vician el consentimiento, pero separndolos. Para esta opinin, el error es SUBSTANCIAL cuando recae sobre calidades que tienen objetividad suficiente que permita ser conocidas por las partes sin necesidad de una declaracin de voluntad expresa en tal sentido. Es por ello necesario que la contraparte haya sabido que la consideracin de esas calidades no esenciales fue lo que llev a la otra parte a ejecutar el acto o a celebrar el contrato. Esa calidad no esencial tiene que haber sido determinante para que la parte que la invoca haya celebrado el acto o contrato, y de ello tiene que haber tenido conocimiento la contraparte. Entonces, el art.1454, respecto del error substancial, comprende tanto la concepcin objetiva como subjetiva. 2.2.2. Sancin. Como dice el art.1454, el error susbtancial vicia el consentimiento o voluntad y, por regla general segn el art.1682, la sancin ser la nulidad relativa del acto o contrato. 2.3. Error sobre las calidades accidentales de la cosa sobre que versa el acto o contrato. Son aquellas calidades que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento. Este error esta establecido en el art.1454 inc.2, regla que nos permite indicar que el CC no ha abandonado la concepcin subjetiva.

2.3.1. Efecto. La regla general es que el error sobre las calidades accidentales no vicia el consentimiento. Pero si lo har cuando tal calidad accidental ha sido elevada a la categoria de esencial, de lo que ha tomado conocimiento la contraparte. Se trata as, de una calidad determinante. Deben cumplirse entonces, dos requisitos para que el error en comento vicie el consentimiento: a) Que sea motivo principal o determinante del contrato. b) Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte. 2.3.2. Sancin. Recordemos que la regla en esta materia es que el error en las calidades accidentales de la cosa no vicia el consentimiento. Sin embargo, si tales calidades han sido determinantes para contratar y ello es sabido por la contraparte, si vicia el consentimiento, caso en el cual la sancin ser la nulidad relativa. 2.3.3. Consideraciones. 2.3.3.1. El vicio no afecta aqui a la existencia del acto, sino que a su validez. En este caso, ha existido y se ha manifestado la voluntad, pero el fin que se persegua con tal manifestacin, no se ha alcanzado. 2.3.3.2. Cuando el legislador le da importancia a cualidades accidentales de la cosa, implica que est en cierta medida, inspirado en las concepciones subjetivas. Con ello, el legislador pretende proteger la voluntad de la persona y el motivo que tuvo para contratar. 2.3.3.3. No obstante lo anterior, la aceptacin de la concepcin subjetivista no es absoluta, ya que se introducen ciertos resguardos con el fin de proteger a terceros. Es por ello que se exige la expresin de los motivos de porque esas calidades se estiman determinantes. 2.3.3.4. El conocimiento de la calidad de la cosa que ha motivado a una de las partes a contratar, es condicin en los actos jurdicos bilaterales, porque el art.1454 se refiere a estos, como se desprende claramente de su redaccin. 2.3.4. Error substancial y error accidental. 2.3.4.1. El error sobre las cualidades accidentales recae sobre una cualidad accesoria de la cosa, no esencial. 2.3.4.2. Para que vicie el conocimiento el error accidental, la calidad debe ser conocida de la otra parte, por lo que slo puede presentarse en los actos jurdicos bilaterales. El error substancial en cambio, al menos teoricamente, tambin tiene cabida en los actos jurdicos unilaterales.

2.4. Error acerca de la persona. El error en este caso debe recaer sobre la identidad fsica de la persona y no sobre las cualidades de ellas, sean morales, intelectuales, patrimoniales, etc. Se refiere a este error en la persona el art.1453, respecto del cual podemos hacer las sgtes. consideraciones: a) Por regla general el error in persona no vicia el consentimiento. Que le importa al comerciante que vendi al contado su mercadera si el comprador es Pedro o Juan ? Lo nico que le interesa es el pago del precio. b) Por excepcin el error in persona vicia el consentimiento en los contratos "intuito personae", esto es, en aquellos en que la consideracin de la persona sea la causa principal del contrato. Tienen el caracter de actos "intuito personae" los actos jurdicos a titulo gratuito, que son realizados en relacin a la persona. Ejemplos: los contratos en materia de familia, como el error en cuanto a la identidad de la persona del otro cnyuge en el matrimonio; o el error respecto de la identidad del adoptado en la adopcin. En los actos jurdicos onerosos patrimoniales, el error en la persona no vicia el consentimiento, salvo en aquellos celebrados en consideracin a la persona. Ejemplos: mandato, transaccin (art.2456), sociedades colectivas. 2.4.1. Error en el nombre. Este constituye una especie de error en la persona, propio de los actos jurdicios unilaterales. As, el art. previene: "El error en el nombre o calidad del asignatorio no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona." Ejemplo: si el testador instituye un legado en favor del abogado Juan Perez, y ste es ingeniero, el legado ser vlido. Lo mismo ocurre si se incurre en error en cuanto al apellido materno, siempre que no haya duda acerca de la persona favorecida con el legado. 2.4.2. Caractersticas. Podemos indicar que el error in personae presenta los sgtes. caracteres: 2.4.2.1. Puede tener lugar en los actos jurdicos unilaterales. 2.4.2.2. Cuando este error vicia el consentimiento basta que lo padezca el que lo invoca. no necesariamente ambos contratantes. 2.4.3. Sancin. Cuando se admite que este error vicia el consentimiento, la sancin ser la nulidad relativa.

Prueba del error. En esta materia es admisible cualquier medio de prueba. En todo caso el error deber reunir ciertas condiciones: a) Debe ser escusable, es decir, que quien lo invoca tenga una conducta justificable. b) El error no debe tener origen en la negligencia propia de quien lo invoca. Por principio "nadie puede aprovecharse de su torpeza o mala fe". Error en los actos bilaterales. Respecto a este tipo de actos, surge una duda en cuanto a si es necesario que el error en que incurre una parte haya sido del conocimiento de la otra parte. Esta fuera de discusin el hecho de que en los actos bilaterales basta que una de las partes haya incurrido en error para que vicie el consentimiento, como aparece del ejemplo que da el art.1454 en su inc.1. El problema se presente en relacin a si la otra parte debe haber sabido que su contraparte estaba cometiendo un errorm sin advertirle ni decirle nada al respecto. Se sostiene que lo que sucede es que si una parte esta actuando con error, y la otra nada dice, estaramos ante una figura distinta constitutiva de vicio, cual es el DOLO, que es un vicio del consentimiento independiente del error. Por ello, se concluye que no es necesario, para que haya error, que la contraparte haya tenido conocimiento de l. El error comn. La invocacin del error comn no tiene por objeto la nulidad del acto, sino que por el contrario, permite que el acto se considere vlido, a pesar de no estar ajustado a la ley. La regla general es que no se acepte el error comn, sino en casos excepcionales en los que se aplica la mxima "error communis facit jus". El fundamento de este tipo de error lo encontramos en el inters social, ya que se estima que existe la conveniencia de fiarse de las apariencias compartidas por todos o por un grupo de personas. Requisitos. Para que el error comn haga derecho, es necesaria la concurrencia de las sgtes. condiciones: 1. Debe ser compartido por todas o la mayora de las personas en la localidad en que el acto se celebra. Este es el elemento que le da su fisonoma. 2. Debe ser excusable, es decir, debe tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo con apariencia de legtimo. Es lo que sucede con el funcionario pblico ilegalmente nombrado por la autoridad competente.

En este requisito se encuentra la validez del acto, en la apariencia que hace producir efectos jurdicos vlidos. 3. Debe padecerse este error, de buena fe, lo que implica que quien lo invoque ignore la verdad. (art.706 inc.1) Que pasa en nuestra legislacin. En nuestra legislacin el error comn no se consagra en forma general, pero si en forma excepcional, como en las sgtes. normas: - art.704 N4. - art.1013 en relacin con el art.1012 N10. - art.2058. En este ltimo caso, el error supone que terceros de buuena fe han contratado con la sociedad que existiendo de hecho, su contrato de constitucin es nulo. La duda es si podra extenderse el error comn como principio general fuera de los casos mencionados. En opinin de ALESSANDRI se podra, ya que los estos casos constituiran una aceptacin del principio general. La jurisprudencia ha ha conocido casos de error comn. (Rev. tomo 36, secc.1era, pag.286)

LA FUERZA Concepto. Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona, para determinarla a ejecutar un acto jurdico. Los autores sealan que constituye vicio del consentimiento, no la fuerza en si misma, sino que el miedo que ella provoca, y que motiva la celebracin del acto, que de otra forma no se habra realizado. Fuerza fsica y moral. La FUERZA FISICA consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia. Ejemplo: el hombre al que se le toma la mano y se le obliga a firmar. La FUERZA MORAL consiste en amenazas o intimidaciones, las que pueden dirigirse al honor, dignidad, prestigio, patrimonio y a la persona en si. Se sostiene que es esta fuerza moral la que vicia el consentimiento, y no la fuerza fsica en la que no hay consentimiento. Efectos. La victima de la fuerza puede actuar frente a ella, de diversas maneras. Podr no hacer caso de la amenaza o, por el contrario, movido por el temor, ejecuta el acto que se le ordena, y al hacerlo efecta una manifestacin de voluntad, que esta determinada por ese temor. La ley, entonces, busca un medio para amparar a esta persona, y se le otorga la facultad de pedir la anulacin del acto por existir un vicio de la voluntad fuerza. Los estados de necesidad. La fuerza, como vicio del consentimiento, siempre debe provenir del hombre, estando encaminada a la obtencin de una determinada manifestacin de voluntad. As, la situacin econmica y los hechos de la naturaleza, no son constitutivos de fuerza. Ello nos lleva a la problemtica de los ESTADOS DE NECESIDAD. A este respecto existen dos posiciones fundamentales: a) Para un sector de la doctrina, en el evento de estado de necesidad, no hay vicio del consentimiento porque tal estado no ha sido creado para obtener la manifestacin de voluntad. Se indica adems, que conforme al art.1545, todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes, y no habra razn para anular el contrato invocando estado de necesidad. b) Otros autores opinan que si bien el acto ejecutado en estado de necesidad no adolece de vicio del consentimiento, bien podra obtenerse su declaracin de ineficacia o su modificacin. Esta posicin sostiene que en esta parte existe un vaco en nuestra legislacin, respecto de lo cual debemos considerar que

reclamada la intervencin de un tribunal en forma legal, y en negocios de su competencia, ste no puede negarse a ejercer su jurisdiccin ni aun a pretexto de no haber ley que resuelva el conflicto sometido a su decisin, debiendo resolver el juez conforme al esptitu general de la legislacin y a la equidad natural. Se concluye, que no hay duda que tales principios y equidad pueden llevar a declarar la ineficacia o modificacin del acto respectivo. El art.1545 no sera obstculo para ello, pues esta disposicin discurrira sobre la base de circunstancias normales. Rplica: la primera posicin responde sealando que el art.1545 no distingue entre estados normales y estados de necesidad y que, por lo tanto, no podra hacerse distincin alguna al respecto. Pero, no cabe duda que los principios generales que informan el derecho y la equidad natural, deben prevalecer en este aspecto, y pueden llevar a declarar la invalidacin de los contratos defectuosos celebrados en tal situacin. Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento. 1. Debe ser grave. La fuerza debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad. La fuerza es grave, como se desprende del art.1456, cuando es capaz de provocar una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Estos son aspectos que deber considerar el juez. Ahora, debemos considerar que no es grave la fuerza en el caso del temor reverencial, como lo indica el propio art.1456 en su inc.2. 1.1. Presuncin simplemente legal de gravedad de la fuerza. El inc.1, 2da parte del art.1456, establece una presuncin simplemente legal de gravedad de la fuerza al sealar: "...Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave." De ello se colige que la fuerza es grave no slo cuando infunde temor a una persona de verse expuesta ella misma al mal respectivo, sino tambin a otras personas cercanas. Si el acto cae dentro de esta presuncin, l se presume grave, con lo que bastar probar qie se amenaz en forma verosmil al contratante con exponerlo a un mal irreparable y grave. Esta enumeracin del art.1456 inc.1 no implica que no pueda haber fuerza grave cuando se amenaza con un mal a otra persona, como a un hijo adoptivo, o la novia del contratante. Pero, en este caso, quien alegue que hubo fuerza deber probar que ella tiene el caracter de grave.

2. Debe ser injusta o ilegitima. Ello implica que debe ser una fuerza contraria a derecho. Es por ello que la amenaza de ejercer una accin judicial en contra de la persona, no es constitutiva de fuerza. El autor CLARO SOLAR seala expresamente que no hay fuerza cuando se ejerce debidamente un derecho. Es por ello, que habr que estarse a cada caso particular. Hay situaciones en que la ley permite la utilizacin de la fuerza, y al estar este evento reconocido por la ley, no tendr el caracter de ilegitimo. Ejemplo: temor reverencial, que si bien entraba la libre manifestacin de la voluntad, no constituye fuerza por el inc.2 del art.1456. 3. Debe ser determinante. Este requisito implica que la fuerza debe haberse ejercido con el objeto de obtener la manifestacin de voluntad, en trminos tales que de no mediar aquella, no se habra producido tal manifestacin. Adems, como emana del art.1457, establecido en funcin de actos jurdicos bilaterales, no es necesario que la fuerza emane de la contraparte, sino que de cualquiera persona, pero tiene que estar encaminada a obtener el consentimiento. 4. Debe ser actual. Hay autores que agregan este requisito. Otros sostienen que esta exigencia va includa en el requisito de la gravedad. Que la fuerza sea actual significa que la amenaza tiene que existir al momento de la manifestacin de voluntad, aun cuando el mal que ella envuelve haya de realizarse con posterioridad. Prueba de la fuerza. Corresponde probar la fuerza a quien alega su existencia, no habiendo limitaciones en este punto, en cuanto a los medios de prueba, ya que se trata de hechos. Debe recordarse tambin la presuncin simplemente legal de gravedad de la fuerza, contenida en el inc.1, 2da parte del art.1456. Sancin. El acto jurdico en que ha incidido la fuerza adolecer de nulidad relativa, como vicio del consentimiento. (arts.1681 y 1682) En el caso del testamento, y considerando el art.1007, la doctrina cree que la sancin ser la nulidad absoluta del acto.

EL DOLO Concepto. El art.44 inc.final seala: "El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro." Desde un punto de vista doctrinario se seala: DOLO es la maquinacin fraudulenta destinada a engaar a la victima, determinndola a celebrar el acto. Se induce a la victima a incurrir en un error en la manifestacin de su voluntad. Para referirse al dolo el CC emplea otros trminos, tales como: - engao, como en el art.1782 sobre renuncia de los gananciales. - mala fe, como en el art.706 sobre error de derecho y art.2468 N1 a propsito de la accin pauliana revocatoria. Clasificacin. 1. Dolo positivo y dolo negativo. DOLO POSITIVO consiste en un hecho. Es el actuar del sujeto manifestado en hechos concretos, con el objeto de obtener la manifestacin de voluntad que de otro modo, no se habra obtenido. Ejemplo: usurpar un nombre, usar una calidad que no se tiene. En definitiva, el dolo positivo se traduce en una actitud activa del individuo. DOLO NEGATIVO consiste en una abstencin. Es el silencio o reticencia para hacer algo que engaa, con el objeto de obtener la manifestacin de voluntad. En este sentido se indica que el silencio constituye dolo en trminos generales, cuando una persona calla estando obligada a hablar por la ley, la costumbre y las circunstancias del caso, y otra persona celebra un acto que no habra celebrado, o lo habra hecho en otras condiciones, si la primera hubiera hablado. 2. Dolo principal y dolo incidental. DOLO PRINCIPAL O DETERMINANTE es el que determina o decide a una persona a celebrar un acto jurdico. A no mediar este dolo, la persona no habra contratado. Ejemplo: cuando una persona compra un determinado objeto pidindole al vendedor que sea de determinado metal, y el vendedor le entrega ese objeto pero de un metal distinto. DOLO INCIDENTAL es el que no determina a una persona a celebrar el acto jurdico, pero si ha concluirlo en distintas condiciones, generalmente menos onerosas, de aquellas a que habra llegado si las maniobras dolosas no hubieran existido.

Ejemplo: si la persona desea comprar un objeto determinado y el vendedor, con la finalidad de obtener un mejor precio, le asegura que es de un metal valioso. Relacin dolo-error. Hay quienes creen que el dolo no es vicio del consentimiento, sino que el vicio en estos casos, estara constitudo por el error o equivocacin a que han conducido las maquinaciones fraudulentas. Con todo, nuestra legislacin ha considerado el dolo como vicio particular, como aparece del art.1451, teniendo presente en caracter delictual y especfico del que acta. Es el dolo malo de los romanos y espaoles. Adems, el dolo como vicio, es ms amplio ya que no todos los errores vician el consentimiento. Aplicacin del dolo. 1) Dolo vicio del consentimiento. Se presenta en la celebracin de actos y contratos. Debe ser anterior a la ejecucin del acto jurdico, es decir, "ab initio". 2) Dolo fraude. Tiene lugar en la ejecucin de los contratos, obrando coo agravante de la responsabilidad del deudor, el cual se vale de procedimientos ilcitos para burlar al acreedor, en el cumplimiento de sus obligaciones. El art.1558 contempla el dolo fraude, como agravante de la responsabilidad del deudor. 3) Dolo en la responsabilidad civil extracontractual. En este caso, el dolo se contempla como elemento del delito civil que da origen a una idemnizacin de perjuicios. (arts.2314,2317 y 2284) 4) Como elemento del delito penal. (art.1 CP) Para TOMAS CHADWICK, cualquiera que sea el campo en que el dolo se aplique, siempre es el mismo concepto: la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Elementos del dolo. Debe existir intencin de causar perjuicios, manifestada en hechos concretos o en la reticencia o el silencio del maquinador. Estos son los aspectos que debern ser objeto de prueba. En este intencin hay cierto grado de elasticidad para calificar si los hechos o maquinaciones son constitutivos de dolo, porque existen conductas que no constituyen dolo. Es el llamado dolo bueno. Se presenta en este punto la duda de si constituye elemento del dolo slo la intencin de provocar perjuicios, o es necesario adems, que esos perjuicios se produzcan efectivamente. Se sostiene que en el dolo como vicio del consentimiento, basta la sola intencin, no requirindose la materializacin del perjuicio. Sin embargo, en el dolo contractual y extracontractual, debe haberse causado un perjuicio efectivo, no bastando la mera intencin.

Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento. Del art.1458 desprendemos estas exigencias, que seran: 1) Debe ser obra de una de las partes. El dolo de terceros no vicia el consentimiento. Tampoco hay vicio en el dolo incidental de una de las partes. la sancin para el dolo que no constituye vicio ser la prevista en el inc.2 del art.1458, esto es, indemnizacin de perjuicios. 2) Debe ser principal o determinante, es decir "cuando aparece claramente que sin l no hubieran contratado." Sancin al dolo vicio del consentimiento. Segn se desprende de los arts.1681 y 1682, la sancin ser la nulidad relativa. El dolo incidental no vicia el consentimiento, como tampoco aquel que no es obra de una de las partes en los actos jurdicos bilaterales. En doctrina se plantea el PROBLEMA de su podra el contratante pedir, adems de la nulidad del acto, indemnizacin de perjuicios. Segn algunos autores, si se podra, por las sgtes. razones: a) El art.1458 inc.2 no sindica que en los dems casos el dolo da lugar SOLAMENTE a la indemnizacin de perjuicios, por lo que el contratante tendra contemplada adems de la nulidad del acto, la indemnizacin de perjuicios. b) Se argumenta, adems, que todo dolo es un delito civil, y segn lo establece el art.2314, el que ha cometido un hecho que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin. El dolo en los actos jurdicos unilaterales. El art.1458 slo se refiere al dolo obra de una de las partes. Sin embargo, segn se desprende de diversas disposiciones, el dolo vicia la voluntad cuando es principal o determinante, siendo indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que se beneficia con el acto o de un tercero. Entonces se sostiene, que tratndose de los actos jurdicos unilaterales, el nico requisito para que el dolo vicie la voluntad es que sea determinante. Ejemplo: - art.968 N1, sobre indignidades para suceder. - art.1237, sobre repudiacin de asignaciones. - art.1782, sobre renuncia de los gananciales. Consideraciones especiales: A) El art.1459 seala: "El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse." Esta norma esta en perfecta concordancia con el art.707. La ley presume la buena fe de los contratantes y no la mala fe. Slo en casos excepcionales la ley presume la mala fe, como: - art.706 inc.final: error de derecho.

- art.968 N5, en materia de indignidades para suceder. - art.2510 N3. En los dems casos, el dolo deber probarse por quien lo alega, no habiendo lmites en cuanto a los medios de prueba de que puede valerse. Los aspectos a probar sern, en los actos bilaterales, que el dolo es obra de una de las partes, y que l determin la celebracin del contrato. Si se trata de un acto unilateral, deber probarse que el fue determinante o decisivo en su celebracin. B) El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente. La maquinacin existente en el dolo justifica que la ley no permita a los contratantes condonar o perdonar anticipadamente el dolo futuro, en virtud de una clusula especial. Se ve en ello, una norma de orden pblico y, por tanto, irrenunciable. Por el contrario, los efectos dolo, como derechos particulares, pueden renunciarse. (art.12) De esta manera, el dolo slo puede ser condonado una vez cometido o conocido por la otra parte, como lo seala el art.1465.