DERECHO SOCIETARIO F R A N C18 € O REYES VILLAMIZAR SEGUNDA EDICION TEMIS Scanned with CamScannerontmplado el legstadoren reac le disolucién de los dife me ~ ‘Con alguna exageracién se ha afirmado que lidad en ate Ges eee imitado"*. Aunque el conceptode debe red fo te,han| inaextensi Jas formas asociativas'™ Los posibles abusosen el manejode la sociedad, cuyos Enoraca AvTuNes, Os grupos de sociedades, estratura h "=N. Burr, citado por ost A. pare pattimonio de ida de sus socios no alcanza para indemnzario” (De ‘pgs. 68-69), Esta misma distineiOn es puntualizada por «efecto econdmico que prodi sieran extensi6n de respons: Segtin los referidos autor ercados pibl idad de los miembros mencionados y evitar evita costos de con- lasociedad, seria més alta paralosdemés. Lainsol- imos haria improbable que fue- -ciones que origina la limita vo para que los gerentes actdien demodo iversas clases de acteedores sociales, expresalo proveedores de material olos paldas algin riesgo deno pago Scanned with CamScanner260 DERECHO SOCIETARIO vender su participacign ston ees pe. Blezar los adminisadoresncicienes eemplaaios por ruven ue directivos. Este potencial para el dest Confere alos grentes en eject dde mantener alto el precio de las accion. Bn evar lugar, tas condiciones del «valor de mercado: 3 inversionistas tendrfan que incurrir en mayores fast para anal /ecciones de la compaiffa, afin de conocer su valor ‘Y es que resulta indudable que un régimen de extensién de responsabil ta. Desde luego, los més solventes asumirfan un mayor econ6mico, pues estarfan mas expuestos a las demandas igualitaria entre el riesgo y la rentabilidad ferido En quinto lugar, dicen los autores citados que, como consecuencia de los puntos anteriores, la diversificacién de las inversiones de portafolio se dificul- {aria con un sistema de extensi6n de responsabilidad. En realidad, la limitacion = phidem. ‘os hidem. PERSONIFIGACION JURIOICADE LA SOCIEDAD 261 etriesgo que asumen los accionistas les permite a éstos invertir sus recursos en Gfstintas sociedades inscritas en bolsa. ‘La variedad de inversiones genera diversificacién del riesgo. ciadeuna o varias de las compaffasno implica necesariamente la ri ‘de las acciones. Cuanto més di poco serfa acot le, para ningin accionista, tener participaciones minorita- Fas en cualquier compafifa, pues su respon por las obligaciones de la Sociedad se mantendrfa inalterada apesar de no tener injerencia activa en la ad- i n de la sociedad. itemente claro que los partidarios de itacién de la responsabilidad no han\ idea de la sociedad comercial como ve- ipl incentivo consiste en tas. No obstante, las mil- ‘han planteado eles lacreacién de nor les de personas, el socio no solamente se arriesgard a per- der lo que aport6, sino que comprometers.as{ mismo su patrimonio personal. Este BasrexotooK y Fist citados por Rosetta Rowano, Founda ew Yor ig. 71. En Colo des que en desarol vidades requieran una licenct ‘We en vrtud desu actividad pueda causarse un duo al medio Scanned with CamScanner262 Ce PPERGONIFICACION JURIDICA DEA SOCIEDAD Liltimo podia ser perseguido por los acreedores sociales frente alas obligacio. hes asumidas por la compafifa. En las sociedades de carécter hibri ilizardn por el monto de sus af ‘Ademis, la ley ha establecido cios deben responder por obligacion lasociedad. Los interesantes desarro 05 relativos ala desestimacién asociados que dela personificacién jurfdica de la \denominada subordinacion de Lewis Sovowon, prefieren hablar d ceréditos, se han convertidoen algunas de las principales defensas con que cuen, ponsabili cing the vei tan Jos acreedores de una compafia, cuando sus administradores 0 asociadoshan actuado en fraude de terceros. juris 9. DESeSTIMACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD para comprot bilidad de socios o accionistas de la compafia', Este ré ccional tiende a otorgarle alos terceros una proteccién adici ‘de la responsabilidad patrimonial de la sociedad™. * Laws SouoMow etal, ob. cit, pig. 69. También resulta. ee en otros pafses dela Grit del Common Law, lateoria ba serv Superntendenci de Industry Comercio, yestablecimiento {de una responsabilidad solidara de las sociedades matrices eon rspecto dela obligciones Je sus subordinadas (Soci ‘Como cuestién preliminar para abordar este tema, conviene aclarar elequi- ’macién de la personalidad juridica de la aia ieee ne some erga er eee Incheon do ea ee pe neem let ea imacién de la personalidad jurtdica en la . Para comprender el alcance de la doctrina en ‘elmundo angloamericano, resulta trascendental tener en cuenta que se trata, por Scanned with CamScanneroo ‘DERECHO SOCIETARIO. supuesto, dedeterminaciones judiciales adoptadas bajo aunque no pueden confundirse con los denominados fllos e ‘miten al juez amplia discrecionalidad para ev adoptar las medidas pertinentespararestablec ieasy econsmicas entre el so les se determina que est allity doctrine) del cual se sirve aquél para De manera que quien ejerce control sobre la, featrledor ya compa ‘noes sino un instrument cumplir sus propias finalidade: sociedad puede no estar interesado en que esta obtenga beneficios econdmicos, sin gsuaicn vasedp fic fr bacangeeeperabannpinoaos fies, uusualmente inconfesables. También se relaciona la caracterfstica en la denominada teoria de la ide yyla responsabili 20), También en: Bs freeuente tambign la expresién alter go, parailutrael aprovechamientoindebido de ls forma asociativa pore socio controlador. PPERSONIFICACION JURIDICA CE LA SociEDAD 265 i que no debe diferenciarse con el ‘nico propé- sponsabilidad de los socios, cinentrelos negocios que realizan uno y otra de suerte que se produce una ver- dadera confusién juridica y econdmica. Dicha mezcla de intereses y patrimo- nos desdibuja las fronteras que se derivan de la personificacién juridica de la sociedad. i) Fraude a los socios o acreedores. Por supuesto que la mala fe repre- Sentada por acciones fraudulentas en detrimento de los acreedores 0 socios ininortarios puede servir de base para iniciar una accién desestimatoria de la personificacién jurfdica de la compatifa. En efecto, a sociedad puede haberse onstituido como un simple testaferro, con el objeto de evadir el cumplimiento de obligaci bburlar los intereses del fisco, evitar respon- sabilidades 0, en general, engafar alos teceros que contratan con la sociedad. Tal conducta fraudulenta debe desvirtuar el principio de limitaci6n de respon- sabilidad de los asociados, d de terceros. Encélebre: de Apelaciones de Nue farseen esta accién es "© Walkovsky v. Carlton, 18 N.Y.24 414, 276 N.Y.S.24 585,223 N.E.24 6 (1966) Scanned with CamScanner266 DERECHO SOCIETARIO. v) Infracapitalizacién de la sociedad. Este elemento, por lo general, no se considera por si solo como fundamento suficiente para intentar la acci6n que se estudia, Los tribunales norteamericanos se han negado, en forma reiterada, a desconocer la separaci6n patrimonial propia de la personificaci6n jurfdica de la compaiifa, cuando el tinico fundamento que se aduce es que la sociedad se cons- tituy6 sin el capital que se requeria para hacerle frente a sus obligaciones, dada la naturaleza y dimensién de la empresa social. A pesar de estimarse que la in- fracapitalizacién no constituye base suficiente para levantar el velo societario, la carencia de capital, sumada a alguno de los factores ya indicados, puede ser- vir de fundamento para aplicar la teoria'™ b) Consagracién normativa de la tesis de la desestimacién de la persona- lidad juridica. No ha sido frecuente en el sistema anglosaj6n que la tesis que se analiza se reduzca a formulas legislativas consagradas en normas de derecho positivo"’, Sin embargo, enel Reino Unido la legislaci6n societaria ha comple- mentado las decisiones jurisprudenciales sobre la materia, mediante la prevision normativa de algunas hipétesis de levantamiento del velo. Asi, por ejemplo, la ley de compaiifas de 1985 [s. 24], establece la procedencia de dicha solucién para el caso de sociedades devenidas unipersonales. En esta hipétesis, si transcurri- dos seis meses a partir de la reduccin de asociados a uno, el socio restante con- timéia realizando operaciones, se hace responsable por las deudas contrafdas en ese tiempo!’. Asi mismo, la seccién 394 (4) de la misma ley, establece que si algin administrador o empleado de la compafifa suscribe un titulo valor por cuenta de la sociedad, pero sin mencionar su nombre, asume personalmente la deuda, amenos que la compafiia la pague, También la ley britanica de insolven- cia, de 1986, dispone en sus secciones 213 y 214, que en los casos de liquidaci6n “4 Sobre este particular, también es interesante consultar a RICHARD, quien ha afirmado lo siguiente sobre la aplicacién de esta causal de levantamiento del velo: “La limitacién de la res- ponsabilidad de los socios se fundamenta en una dotacién adecuada de capital social, y en que éste se preserve conforme a las norma de defensa del capital para poder hacer frente ala respon- sabilidad de la sociedad frente a sus acreedores. Si los socios no dotan a la sociedad del capital necesario [...)e! privilegio de la imitacién de responsabilidad de que disfrutan queda sin funda- ‘mento, y por tanto respondersn ilimitadamente de las deudas de la sociedad frente a los acre dores. Corresponderé a los tribunales, mediante la aplicacién de la doctrina del levantamiento del velo, decretar dicha responsabilidad ilimitada” (Errain Hugo RicHaRo, Las relaciones de organizacién, el sistema juridico de derecho privado, 2 ed., Cérdoba, Editorial Advocatus, 2002, gs. 496-497), 5 Lo propio ocurre en el sistema espafiol, donde no se cuenta con un texto legal que determine causales para el allanamiento de la personalidad juridica, “lo que lleva a que la juris prudencia espatiola se base sobre tres principios: actos ejecutados en fraude, buena fe y ejercicio abusivo o antisocial de derechos” (LEaNRo Javier CaPuTo, ob. cit., pig. 133). +8 Desde luego que esta dristica solucién se ha morigerado desde que el Reino Unido adopts una legislaci6n positiva tendiente a poner en marcha la Duodécima Directiva Comunitaria en materia de sociedades de capital unipersonales Scanned with CamScanner