SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA
SUBESPECIALIZADO EN VIOLENCIA CONTRA LA MUJER E INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR.
HUGO SOTO PAUCAR, DEFENSA TECNICA de OSCAR
MARCIAL PALIAN BALBIN en los seguidos por la presunta comisión del delito contra La Libertad en la modalidad de TOCAMIENTOS EN AGRAVIO DE MENORES, en agravio de menor de iniciales A.A.DLC.C. representada por su progenitora RUTH ROSARIO CAMARGO AZABANBA; ante Ud. con el debido respeto me presento y digo:
I. PETITORIO:
Que, conforme a la Resolución N°02 de fecha 20 de octubre del
2023, notificado a esta parte el día 23 de octubre del 2023, a la casilla electrónica 94363, el requerimiento de acusación por la presunta comisión del delito contra La Libertad Sexual, en la modalidad de TOCAMIENTOS EN AGRAVIO DE MENORES en agravio de la menor de iniciales A.A.DLC.C (07) representada por su progenitora RUTH ROSARIO CAMARGO AZABANBA, cumplo en el plazo de ley con ABSOLVER EL REQUERIMIENTO DE ACUSACIÓN, formulado por el representante del Ministerio Publico, a efectos de realizar Observaciones Formales y Sustanciales conforme al amparo del artículo 350° del Código Procesal Penal, con la FINALIDAD DE SER DEVUELTOS POR NO CUMPLIR CON LO ESTABLECIDO POR EL ART.349. del Código Procesal Penal, por los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
II.REQUERIMIENTO DE ACUSACIÓN:
Que, a través del REQUERIMIENTO DE ACUSACIÓN, se le imputa a
OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN como presunto autor del delito contra LA LIBERTAD SEXUAL, en la modalidad de TOCAMIENTOS EN AGRAVIO DE MENORES tipificado en el artículo 176-A del Código Penal, en la que Ministerio Público solicita como pretensión punitiva la pena privativa de libertad Efectiva de 11 años, así mismo como reparación civil la suma de S/. 10,000.00 soles.
III. HECHOS QUE SE LE ATRIBUYE AL ACUSADO:
CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES: Que la madre de la menor Ruth
Rosario Camargo Azabamba trabaja en la pollería de su tía Azabamba De Palian Máxima Domitila, ubicado en la Av. Próceres Nº1299-Chilca desde las 10 de la mañana hasta las 08 de la noche ingresando a laborar aproximadamente en el mes de octubre de 2016 al mes de octubre del año 2019; trabajo donde lleva a su menor hija de iniciales A.A.DLC.C.(07), toda vez que esta al cuidado de la menor, además en el segundo piso de la pollería viven los dueños quienes viene a ser su tía Azabamba De Palian Máxima Domitila y el ahora acusado Oscar Marcial Palian Balbin; lugar donde la menor A.A.DLC.C. (07) sube y se queda jugando, mientras su madre trabaja.
CIRCUNSTANCIAS CONCOMITANTES: Es así que en varias ocasiones,
cuando la menor A.A.DLC.C.(07) se encontraba almorzando en el segundo piso de la pollería, el acusado OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN se acercaba a la menor y empezaba a tocarla con sus manos en sus partes íntimas, primero entre sus piernas, para después tocarle su vagina y sus nalgas todo ello por encima de la ropa, para después introducir su mano por el interior de la ropa de la menor y empezar a tocar su vagina, a lo que la menor no pudo hacer nada, para después el acusado retirase del lugar.
En otras ocasiones, mientras la menor se encontraba jugando
con sus amiguitas de nombre Rouss(15) y Ariana(05) quienes al momento de jugar se encontraban en la azotea donde el acusado aprovechaba para poder tocar con sus manos en sus partes íntimas a la menor, estos hechos se habrían suscitados en varias ocasiones mientras la menor se encontraba en el segundo piso de la pollería lugar de trabajo de su madre, cuyo dueño viene a ser el acusado todo ello suscitado en el periodo entre el mes de octubre de 2016 al mes de octubre del año 2019 aproximadamente (periodo en el que la denunciante - madre de la menor agraviada ingreso a trabajar en la pollería de su tía y del ahora acusado).
CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES: Siendo ello así, el día 30 de
octubre de 2020 a horas de la tarde 05:00 aproximadamente, mientras la menor se encontraba en el primer piso de la pollería donde trabaja su madre Ruth Rosario Camargo Azabamba ubicado en la Av. Proceres Nº1299 - Chilca, su madre le sirvió un plato de comida (chaufa) a lo que la menor decidió comer en el primer piso toda vez que en el segundo piso se encontraba solo su tío el acusado OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN (tío de la denunciante) por lo que la menor no quiso subir diciendo que su tío (el acusado) se encontraba arriba solo y le daba miedo y al preguntarle su madre Ruth Rosario Camargo Azabamba, el porqué, la menor le contó todos los hechos que son materia de la presente investigación y ella procedió a interponer la denuncia ante la comisaria de Huancayo.
IV.OBSERVACIONES A LA ACUSACIÓN POR DEFECTOS FORMALES:
2.1 EL PRINCIPIO DE IMPUTACIÓN NECESARIA:
Las exigencias del PRINCIPIO DE IMPUTACION NECESARIA; reclama la RELACION CLARA Y PRECISA DEL HECHO QUE SE ATRIBUYE AL IMPUTADO CON SUS CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES, CONCOMINANTES Y POSTERIORES.
Que, “desde la perspectiva objetiva, la acusación fiscal
ha de respetar acabadamente los requisitos objetivos referidos a la causa de pedir: fundamentación fáctica y fundamentación jurídica. LA ACUSACIÓN DEBE CONTENER DE MODO PRECISO, CONCRETO Y CLARO LOS HECHOS ATRIBUIDOS AL IMPUTADO, EL TIPO PENAL Y LOS ELEMENTOS DE CONVICCION QUE LE ATRIBUYE RESPONSABILIDAD, DEL RESULTADO DE LAS INVESTIGACIONES”.
Asimismo, en el [RN 2823-2015] fundamento 8. señala los
requisitos del principio de imputación necesaria "Existen tres requisitos que mínimamente deben cumplirse para la observancia del principio de imputación suficiente en la fundamentación de la imputación fiscal, requisitos desde el punto de vista fáctico, lingüístico y jurídico: A) REQUISITOS FÁCTICOS. El requisito fáctico del principio de imputación necesaria debe ser entendido como la exigencia de un relato circunstanciado y preciso de los hechos con relevancia penal que se atribuyen a una persona. B) REQUISITO LINGÜÍSTICO. La imputación debe ser formulada en lenguaje claro, sencillo y entendible sabiendo que, si bien constituye un trabajo técnico jurídico, está dirigida y va a ser conocida por los ciudadanos contra quienes se dirige la imputación. C) REQUISITO NORMATIVO. Supone el cumplimiento previo de los presupuestos fácticos y lingüísticos antes descritos: i) Se fije la modalidad típica. Se describan o enuncien de manera precisa la concreta modalidad típica que conforman los hechos que sustentan la denuncia. ii) Imputación individualizada. En caso de pluralidad de imputaciones o de imputados se determine cada hecho y su correspondiente calificación jurídica. iii) Se fije el nivel de intervención. En caso de pluralidad de imputados se describa de manera adecuada cada una de las acciones con presunta relevancia penal y su correspondiente nivel de intervención, ya sea como autor o participe. iv) Se establezcan los indicios y elementos de juicio que sustentan cada imputación. La necesidad de motivación de la imputación en todos sus elementos y requisitos estructurales es un presupuesto constitucional indubitable". De acuerdo con la CASACIÓN N° 1701-2018 - AMAZONAS, fundamento Segundo, (…) que se precise si un defecto en la estructura de imputación puede generar la absolución. Sobre el particular, realizamos las siguientes precisiones: La imputación penal constituye un vértice del proceso. De ahí que surge su condición inherente de necesaria, y resulta un pleonasmo el término imputación necesaria para referirse a esta exigencia, que está compuesta por los hechos y el tipo penal atribuido. La descripción de hechos debe ser sucinta pero suficiente para subsumirse en el supuesto de hecho previsto en la norma. La misma exigencia aplica la imputación jurídica - tipo penal, a modalidad, título de intervención-, de modo que ambas acciones deben constituir una equiparación de lo sucedido con 10 abstractamente previsto por el legislador. Como toda actividad humana, la función fiscal y judicial es susceptible de incurrir en errores, los cuales suscitados en el proceso penal pueden constituir causas para declarar la nulidad de determinados actos procesales, que por su intensidad y trascendencia se clasifican en absolutas y relativas. Un defecto de imputación en la estructuración de los hechos o la calificación jurídica, ipso iure, no genera una sentencia absolutoria. Muestra de ello es el artículo 374 de la norma procesal, que prevé la facultad para que los jueces efectúen la desvinculación procesal sobre. La calificación jurídica se puede modificar siempre que cumpla determinadas condiciones, y la principal es la de no ocasionar detrimento a los derechos de las partes, a quienes se debe garantizar un debido proceso y garantizar el derecho de defensa del encausado siempre que se analice un nuevo tipo penal o conducta que normativamente incluya nuevas circunstancias". 2.2 DE LOS MEDIOS PROBATORIOS PRESENTADOS POR EL FISCAL: De acuerdo al artículo 157 del Código Procesal Penal, los medios de prueba son conducentes, útiles y pertinentes, sin embargo, los elementos de convicción con los cuales fiscalía fundamenta la acusación NO SON SUFICIENTES para llevar a cabo el proceso a un juicio oral, por tanto, debemos señalar que el representante del Ministerio Público al momento de formular acusación ofrece medios probatorios, los mismos que carecen de suficiencia probatoria, puesto que, no existe medio de prueba fehaciente que acredite la comisión del ilícito penal toda vez que la sola imputación de un hecho delictivo por parte del Ministerio Público no es medio probatorio suficiente para condenar a una persona por la comisión de un delito.
V.OBSERVACIONES POR DEFECTOS FORMALES POR LA DEFENSA:
PRIMERO: De la Acusación que Fiscalía sustenta, se tiene que, a
mi patrocinado don OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN se le imputa haber cometido el delito de Tocamientos en agravio de menores, en agravio de la menor de iniciales A.A.DLC.C. (07), toda vez que realizo tocamientos indebidos a la menor en su parte intima - vagina, piernas y nalgas, tocándola con su mano por encima e interior de la ropa y en otras ocasiones introduciendo su mano por debajo de la ropa de la menor, hechos ocurridos en el periodo del octubre de 2016 al mes de octubre del año 2019 aproximadamente (periodo en el que la denunciante - madre de la menor agraviada ingreso a trabajar en la pollería de su tía y del ahora acusado), hechos ocurridos en el segundo piso del Inmueble ubicado en la Av. Próceres Nº1299-Chilca. De los hechos se tiene que mi patrocinado cometió el delito a partir del mes de octubre del año 2016, es decir cuando la menor tenía 01 año de edad, sin embargo no ha presentado medio probatorio con el cual acreditaría dicho hecho, pues una niña de un año de edad requiere de cuidados y no puede quedarse sola, es más a esa edad todavía no son independientes, no caminan, no comen solas, es más en ningún momento se ha señalado que la menor estaría al cuidado del ahora imputado, por lo que lo vertido referente a la fecha de inicio de la comisión del delito quedaría desvirtuado por lo que no se estaría cumpliendo con la imputación necesaria en cuanto a lugar y tiempo. Por otro lado ,
SEGUNDO: El artículo 344 del Código Procesal Penal, señala: El
sobreseimiento procede cuando: d) No existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigación y no haya elementos de convicción suficientes para fundadamente el enjuiciamiento del imputado", en ese contexto, entendemos que la obligación del Fiscal es asegurar que toda investigación concluida por él contenga una causa probable de imputación penal, vale decir de un enjuiciamiento exitoso, en consecuencia; sólo debe poner en marcha el aparato jurisdiccional por existencia de suficientes elementos de convicción de la realidad con certeza del delito y de la vinculación del implicado en su comisión del mismo, por lo que, no es posible solicitar fundadamente el enjuiciamiento en contra de la persona de OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN; así mismo debemos recalcar que los elementos de convicción que inicialmente dieron origen a la imputación fueron medios de prueba que no cuenta con un alto grado de convicción, en consecuencia y en base a los fundamentos antes esbozados, no queda más que sobreseer la causa a favor del INVESTIGADO en atención a que no se cumple con los presupuestos de punibilidad ya que, del examen de los elementos constitutivos del mismo, se puede concluir que, no basta con que el agente haya realizado una acción, que ésta considerada en el Código como delito (tipicidad), ni que éste acto se encuentre catalogado como antijuridico, sino que también es indispensable que el acto haya sido ejecutado culpablemente, es decir con voluntad, situación que no se advierte en el presente caso, toda vez que no existen elementos de convicción suficientes para acreditar que haya tenido conocimiento y voluntad para realizar dicho acto materia de imputación por lo que los medios de prueba adjuntados al requerimiento carecen de valor probatorio.
VI.PETICION CONCRETA:
El Señor Fiscal, que al no haber cumplido con realizar una
imputación necesaria y concreta sean DEVUELTOS POR NO CUMPLIR CON LO ESTABLECIDO POR EL ART.349 delito que se le imputa a don OSCAR MARCIAL PALIAN BALBIN conforme a ley. OTROSI DIGO: De acuerdo al artículo 80 del Código Procesal Penal, con la finalidad de ejercer mi derecho a la defensa RATIFICO a mi Abogado defensor, con Registro del Colegio de Abogados de Junín N° 4944, señalando mi Domicilio Procesal en el Jr. Parra del Riego N° 466 oficina 102-A, Distrito del Tambo y Provincia de Huancayo, Región Junín, CASILLA ELECTRONICA N° 94363 con correo electrónico abogadohsoto@gmail.com, Cel. 950187892, lugar a donde pido se me notifique las posteriores resoluciones que recaigan en el presente proceso.
POR TANTO:
Sírvase Ud. Señor Juez tener por Absuelto el Requerimiento