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Publicacin Digital que recopila Escritos de Informes y Archivos Relevantes entre 1945 y el ao 2000

PEDRO FELIPE ORTZ vs BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A.

Ciudadano PRESIDENTE Y DEMS MAGISTRADOS DE LA CORTE SUPERIOR TERCERA EN LO CIVIL Y MERCANTIL DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL DISTRITO FEDERAL Y ESTADO MIRANDA CONSTITUIDA CON ASOCIADOS. Su Despacho.Yo, doctor FRANCISCO PUPPIO LEN, abogado y de este domicilio, titular de la cdula de identidad N 226788 (inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo el nmero 833 en fecha 22 de Junio de 1.967), actuando en mi carcter de apoderado especial del doctor PEDRO FELIPE ORTZ quien es venezolano, ingeniero, casado, mayor de edad, de este domicilio y titular de la cdula de identidad nmero 651385, carcter este de apoderado que se evidencia del Poder Especial que en fecha 13 de Noviembre de 1.961 me otorg por ante la Notara Pblica de El Recreo de esta ciudad y que corre agregado al expediente, siendo sta la oportunidad sealada para que tenga lugar el acto de INFORMES en el juicio que mi nombrado representado sigue contra la sociedad mercantil de este domicilio BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A., presento los siguientes alegatos con el ruego de que esa Honorable Corte Superior se sirva tenerlos en consideracin en la oportunidad de dictar sentencia. PROLEGMENOS.El da 8 de Febrero de 1.966. el Juzgado Primero Accidental de Primera Instancia en lo Mercantil de la Circunscripcin Judicial del Distrito Federal y del Estado Miranda, dict sentencia en el juicio propuesto por mi nombrado representado doctor Pedro Felipe Ortz Roldn contra el Banco Nacional de Descuento C.A.. El fallo en cuestin declar sin lugar la excepcin de caducidad opuesta por el instituto bancario demandado, e igualmente, declar SIN LUGAR la accin propuesta, por considerar que la parte actora que represento, no prob plenamente su reclamacin, y por lo tanto ella es improcedente, pero exonerando a la parte actora del pago de las costas por considerar que tena motivos racionales para litigar. La Sentencia fue apelada tanto por la parte demandada como por la parte actora que represento, y particularmente confieso mi sorpresa por ese fallo en cuanto, el sentenciador de la primera instancia, no tuvo por norte de sus actos la verdad, ni procur escudriarla en los lmites de su oficio, ni se atuvo a lo alegado y probado en autos, sac elementos de conviccin fuera de stos y supli excepciones o argumentos de hecho no alegados ni probados. Un enfoque errado del problema jurdico planteado, hizo que el Juez Accidental dedujera consecuencias jurdicas tambin erradas, y lo que debi ser un interesante fallo con estructura doctrinaria y jurdica acorde con la importancia e inters de la causa, se convirti por la falta de anlisis y de estudio, en un bastardo producto de

la inteligencia y la imaginacin que se contradice, dentro de su propio mecanismo lgico, lgico?, con los supuestos de hecho y de derecho que le daban los propios elementos de autos. Con el fin de que los honorables Magistrados puedan estudiar el problema jurdico dentro del marco del libelo de Demanda y de su contestacin, me voy a permitir reproducir ambos escritos que sirven de base al proceso, en el deseo de no omitir ninguno de los hechos y argumentos aducidos por las partes.- REPRODUZCO EL LIBELO DE LA DEMANDA.- REPRODUZCO EL ESCRITO DE CONTESTACIN A LA DEMANDA.EXCEPCIN DE CADUCIDAD OPUESTA POR LA PARTE DEMANDADA.- Basada en el artculo 523 del Cdigo de Comercio y para que la misma se resolviera junto con el fondo, los representantes del BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A. alegaron formalmente la CADUCIDAD DE LA ACCIN. El artculo 523 del Cdigo de Comercio dice textualmente: "Por lo menos quince das despus de terminar cada semestre o perodo de liquidacin, los bancos debern pasar a sus clientes sus cuentas corrientes, exigindoles su conformidad escrita, y sta o las observaciones a que hubiese lugar, se presentarn dentro de cinco das". Si en este plazo no contestare, se tendrn por reconocidas las cuentas, en la forma presentada, y sus saldos deudores o acreedores sern definitivos en la fecha de la cuenta". Sostienen los representantes del Banco Nacional de Descuento C.A. que esa norma legal establece un lapso de caducidad de cinco das para reclamar sobre cualquier inconformidad en el estado de la cuenta corriente y expresa: "Si como hemos visto, el actor conoca que no se le haban abonado en su cuenta los montos de las cesiones hechas, ya que recibi y ley el estado de cuentas de Enero de 1.958, y no reclam por tal circunstancia, es obvio que pasados los cinco das de que habla la Ley, no puede replantear vlidamente tal extremo, ni fundamentar en tal omisin su demanda. Por ello alegamos formalmente la caducidad de la accin para que sea resuelta con el fondo". De la simple lectura del libelo de demanda se aprecia que la accin ejercida por mi representado contra el Banco Nacional de Descuento C.A., es una accin judicial (por haber agotado la va extrajudicialmente amistosa) para solicitar el pago del saldo que existe a su favor en la cuenta corriente bancaria, y dicha reclamacin no est sujeta a CADUCIDAD sino a PRESCRIPCIN como expresamente lo sealan tanto el artculo 120 del Cdigo de Comercio que dice: "La persona que al recibir una cuenta paga o da un finiquito, no pierde el derecho a solicitar la rectificacin de los errores de clculo, omisiones comprobadas, partidas duplicadas u otros vicios semejantes determinados, que aquella contenga; pero no puede exigir nueva rendicin de cuentas", como el artculo 520 ejusdem que expresa: "La accin para solicitar el arreglo de la cuenta corriente, el pago del saldo, judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificacin de la cuenta por errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamente llevados al dbito o crdito, o duplicacin de partidas, prescribe en el trmino de CINCO AOS".- Sorprende por lo tanto la superficial afirmacin de los apoderados del Banco Nacional de Descuento C.A. de que si mi representado cree que el Banco cobr los Bs. 16.196.559,42 que le cedi segn el libelo, y no se los abon a su cuenta corriente, deber intentar otra accin por enriquecimiento sin causa y "no pretender que prospere este reclamo como saldo de una cuenta corriente cuyos resultados no objet oportunamente". No tena por qu mi representado demandar un enriquecimiento injusto por parte del Banco por no reclamo de una cuenta, en el supuesto negado de que se tratara de un reclamo por error u omisin. Al efecto, tanto el artculo 120 del Cdigo de Comercio como la mayora de los tratadistas que copio a continuacin, plantean el problema y lo resuelven de manera que no deja lugar a dudas. As tenemos que nuestro eminente CARLOS MORALES (juicio Luis Estrenas contra el Banco Nacional de Descuento C.A.) dice: "Subsidiariamente, en el caso negado de que se tratara de reclamacin por asiento por pago indebido no est sujeta a caducidad sino a prescripcin, por virtud del principio contenido en los artculos 120 y 520 del Cdigo de Comercio". El Maestro PEDRO PINEDA LEN "Principio de Derecho Mercantil" pg. 224, dice: "Por lo tanto, cuando al pagar o dar un finiquito se observa la omisin de una partida, o que ha sido duplicada, o errores en sumas, puede pedirse la rectificacin del caso, y si de esto surge que ha pagado ms, tiene el ejercicio de la accin condictio indebiti; y si al dar el finiquito observa que se le queda debiendo, puede solicitar el cobro con la demostracin de los elementos que la hacen procedente".- BOLAFFIO, ROCCO Y VIVANTE "Derecho Comercial", Tomo 10, pg. 100, dicen: "Impugnacin de las operaciones que le sirven de base. Podr tambin ocurrir que el saldo haya sido reconocido y an pagado, y sin embargo, si se descubren errores, falsedades, etc., en cualquier partida, podr reclamarse su correccin o cancelacin". JOAQUIN GARRIGUES "Contratos Bancarios" pg. 172: "La aprobacin del saldo no implica una declaracin de voluntad en sentido tcnico, sino tan slo una declaracin de verdad. Tiene naturaleza confesoria de un hecho pasado: la realidad aritmtica de los asientos en la cuenta y su reflejo en el saldo. El cliente se limita a dar su visto bueno a los asientos realizados por el Banco, reconociendo su exactitud, es decir, su correspondencia con la verdad. Pero esta declaracin no tiene ninguna significacin normativa ni dispositiva: no dispone de derechos ni deberes para el futuro, sino que se limita a la confirmacin de unos hechos. De aqu las consecuencias en caso de error".- A su vez, el Cdigo

Civil Italiano, en su artculo 1.832, dice que la aprobacin de la cuenta no excluye el derecho de impugnarla por errores de anotacin o de clculo, por omisiones o duplicaciones. El recientemente desaparecido profesor ROBERTO GOLDSHMIDT en su "Curso de derecho mercantil", pg. 429, al hablar de la cuenta corriente bancaria, dice: "Aunque se les pueda aplicar, entonces, determinadas normas sobre la cuenta corriente en sentido jurdico, en particular, aquellas que no modifican la posicin del cuenta corrientista respecto de las distintas operaciones, ver. el artculo 507, ord. 1 y 3, o las sobre el finiquito, art. 119 y 120 del Cdigo de Comercio...".- Ya vimos honorables Magistrados que en el caso de autos la accin ejercida por mi representado contra el Banco Nacional de Descuento C.A., ha sido para solicitar el pago del saldo de su cuenta corriente, saldo ste que el Banco nunca discuti (pues, lo que siempre ha invocado para no hacer efectivo dicho saldo es la circunstancia de que la Nacin an no le haba terminado de pagar a su vez su saldo), y como expresamente lo seala el artculo 520 del Cdigo de Comercio transcrito, dicha accin "PRESCRIBE" en el trmino de CINCO AOS. Pero hay Honorables Magistrados, adems de las razones invocadas, un poderoso argumento para desvirtuar la pretensin de caducidad de la accin que alega el Instituto bancario demandado. El artculo 523 del Cdigo de Comercio antes transcrito, plantea una situacin de excepcin que hace presumir el reconocimiento de las cuentas por falta de contestacin. Para que los Institutos bancarios puedan invocar a su favor esta situacin de excepcin, es decir, para que esta situacin se produzca, es necesario que demuestren los extremos sealados en dicho artculo 523. Demostr el Banco Nacional de Descuento C.A., haber cumplido con las exigencias de dicho artculo?. Evidentemente no. El Banco Nacional de Descuento C.A., por ningn medio probatorio ha demostrado que ese estado de cuenta hubiese sido pasado por lo menos quince das despus de terminar cada semestre o perodo de liquidacin; tampoco ha demostrado que hubiese sido entregado dentro del trmino previsto por la Ley. La presuncin de conformidad por la no presentacin de observaciones dentro de los 5 das a que se contrae el artculo 523 del Cdigo de Comercio, presupone la realizacin de la presentacin al cliente de su cuenta corriente oportunamente, y ninguna prueba ha sido suministrada por el Banco para demostrar esa circunstancia. Por otra parte, el citado artculo 523 seala a los Bancos la obligacin de pasar a sus clientes sus cuentas corrientes al terminar cada semestre, o al terminar los perodos especiales de liquidacin.- Ahora bien, el Banco no prob que se establecieran perodos especiales de liquidacin, y como no lo prob, se presume que se acogieron al perodo de seis meses que seala el citado artculo 523. Prob el Banco demandado haber enviado a mi representado sus cuentas corrientes al terminar cada semestre?. No, no lo prob. La parte actora que represento, como medio para probar la existencia del contrato de cuenta corriente acompa al libelo un estado de cuenta correspondiente al mes de Enero de 1.958. Prob siquiera el Banco que ese estado de cuenta lo pas a mi cliente en la oportunidad que seala el artculo 523?. Al no probar el Banco Nacional de Descuento C.A., los extremos que deba cumplir de conformidad con el artculo 523, mal puede alegar a su favor la situacin de excepcin que plantea dicho artculo. Tampoco se encuentra fundamento jurdico en el argumento del Banco demandado para oponer su excepcin de caducidad, de que el artculo 520 del Cdigo de Comercio slo es aplicable a la cuenta corriente en general, y como tal, no podra ser aplicable a la cuenta corriente bancaria que gozara en este caso de una norma especial de preferente aplicacin como es la del artculo 523 del mismo Cdigo. Imaginemos slo por un momento que a cualquier cuenta corrientista, con abultada y bien alimentada cuenta en cualquier instituto bancario, le sea enviado -por error o mala de un estado de cuenta con saldo negativo, en momentos en que no se encuentre en el pas. Podra concebirse lgico el argumento del artculo 523 -y en este caso del Banco- de que dicho cliente, por no contestar en el plazo de cinco das las observaciones que pudiere tener contra el Banco, se le tenga reconocido dicho saldo negativo, y no slo pierde el derecho de reclamar el monto de su abultada cuenta sino que queda como deudor del instituto bancario que cometi el error -o mala fe- y que se niega a rectificar? Esto es un absurdo Honorables Magistrados, y la Ley no concibe absurdos. Y de aqu nace precisamente la interpretacin del artculo 523 de que el Banco para aprovecharse de la situacin de excepcin que plantea dicha norma legal, debe demostrar previamente que cumpli con los extremos que seala el artculo. Ya vimos en la cita de GOLDSHMIDT que pueden perfectamente aplicarse a la cuenta corriente bancaria determinadas normas sobre la cuenta corriente en sentido jurdico. Y considero que tanto la disposicin contenida en el artculo 120 del Cdigo de Comercio, como la del artculo 520 ejusdem sobre la cuenta corriente, son lgica y perfectamente aplicables a cualquiera que fuera la modalidad de las operaciones mercantiles incluidas en el concepto genrico de contrato de cuenta corriente, del cual, el contrato de cuenta corriente bancaria es uno de ellos, y que por la relevancia e importancia que ha adquirido en el derecho moderno, es objeto, adems de aquellas normas generales, de otras especiales en nuestra legislacin mercantil. Doy tambin por reproducidos en estos informes, los alegatos del sentenciador de la primera instancia para declarar sin lugar la excepcin de caducidad opuesta por el Banco Nacional de Descuento C.A., los cuales ruego a ustedes Honorables

Magistrados se sirvan tomarlos en consideracin en la oportunidad de la sentencia, y pido muy respetuosamente declaren sin lugar al igual que lo hizo la primera instancia la mencionada excepcin de caducidad.EL PROBLEMA JURDICO PLANTEADO.- Antes de abordar el estudio del problema jurdico planteado en este juicio y sometido a la consideracin del tribunal, considero conveniente alertar a los Honorables Magistrados de esta Corte Superior, de la caprichosa imputacin que la parte demandada atribuye a mi representado cuando al dar contestacin a la demanda, afirma que: "confunde el actor lamentablemente y con intencin de obtener injustificados beneficios, los trminos, cesiones y rdenes de pago". Nada ms falso. En el texto del libelo de la demanda estn sealados e identificados plena e individualmente, por una parte, las cesiones de crditos irrevocables hechas por mi mandante a favor del Banco Nacional de Descuento C.A., y por la otra, las rdenes de pago tambin debidamente identificadas, las cuales, junto con el producto de las ventas de los crditos contenidos en los respectivos documentos de cesiones, y los otros depsitos realizados, suman el total de depsitos y valores acreditados a la cuenta N 0-016 de mi representado y que ascendieron a la suma de VEINTE MILLONES SEISCIENTOS CUARENTA Y CINCO MIL CIENTO OCHENTA Y SEIS BOLVARES con UN CNTIMO (Bs. 20.645.186,01).- Por ello, y partiendo de supuestos errados que contienen sus afirmaciones, falsas son tambin las consecuencias que deduce de las mismas. En efecto, dice el Banco Nacional de Descuento C.A.: "Una persona puede ceder a un Banco los pagos o las cuotas que habra de percibir por concepto de un contrato celebrado con el Ministerio de Obras Pblicas, pero es obvio que hasta que no se perciben realmente, hasta que el Banco no haya cobrado las diversas rdenes de pago, no las puede abonar la correspondiente cuenta corriente. La cesin global cumple una funcin de garanta para cubrir anticipos y sobregiros que luego se compensan a medida que cobra el Banco cesionario las rdenes sucesivas". Y ms adelante afirma el Banco demandado: "En realidad la forma como operaba la cuenta corriente era as: el Banco reciba la cesin como garanta...".- Contienen los prrafos transcritos la defensa central del BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A., ante la accin para solicitar el pago del saldo de su cuenta corriente, propuesta por mi representado el doctor PEDRO FELIPE ORTIZ, lo cual, dado el carcter casi exclusivamente de derecho del problema planteado, lo reduce a lo siguiente: TESIS DE LA PARTE ACTORA: Acciona el pago del saldo de su cuenta corriente bancaria, cuyos depsitos alcanzaron a la suma de Bs. 20.645.186,01, alimentada por valores, rdenes de pago y precio de las cesiones de crditos, identificados todos en el libelo, y que dichas cesiones de crditos fueron con carcter irrevocables.TESIS DE LA PARTE DEMANDADA: Las cesiones de crditos hechas por el doctor PEDRO FELIPE ORTIZ al BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A., no fueron cesiones puras y simples, de carcter irrevocable, sino que fueron CESIONES EN GARANTA para cubrir anticipos y sobregiros que luego se compensaban a medida que el Banco las cobraba al Ministerio de Obras Pblicas. Paso pues a analizar, desde el punto de vista de nuestra legislacin, la doctrina y la jurisprudencia, la naturaleza jurdica de la CESIN DE CRDITO, y obtener con dicho estudio una mejor inteligencia del problema, y las razones de derecho que asisten a mi representado para accionar, en la forma como lo hizo, contra ese instituto bancario cuya conducta, reiteradamente ilegal a lo largo de sus accidentadas negociaciones, lo har pasar a la posteridad, ya no con el pomposo nombre del Banco Nacional conque hoy se le conoce, sino con otro ms ajustado a su tica comercial, su objetivo social y su modo de actuar, como es el BANQUILLO DE LOS ACUSADOS.- LA CESIN DE CRDITOS U OTROS DERECHOS.- La cesin de crditos u otros derechos (artculo 1549 del Cdigo Civil) est incluida en nuestra legislacin en el Captulo VII del Ttulo V : de la venta, en el Libro Tercero del Cdigo Civil que trata de las maneras de adquirir y transmitir la propiedad y dems derechos. La cesin es una de las formas de transmisin de derechos por acto entre vivos, al lado de la compraventa, de la permuta y la donacin, y est consagrada en el sealado artculo 1549 as: "La venta o cesin de un crdito, de un derecho o de una accin son perfectas, y el derecho cedido se transmite al cesionario, desde que haya convenio sobre el crdito o derecho cedido y el precio, aunque no se haya hecho la tradicin". Doctrinariamente podra definirse como un contrato por el cual un acreedor enajena su crdito u otro derecho legalmente cesible, en favor de una persona que lo adquiere para ejercerlo en su propio nombre, suo nomine.- Como nos dice REZZONICO, su fin y su efecto consisten en hacer salir un derecho del patrimonio del enajenante, el cedente, para hacerlo entrar "tal cual es", es decir, con los mismos caracteres intrnsecos y sin modificacin alguna, en el patrimonio del adquiriente, el cesionario. Es decir, que por consecuencia de este contrato, pasa al cesionario el derecho de exigir estrictamente la misma prestacin que constituye el objeto del derecho del cedente: "id quod debetur", lo que se debe, segn decan los romanos. Es por ello, porque el crdito cedido debe pasar al patrimonio del cesionario tal como se hallaba en el patrimonio del cedente, que la cesin comprende los accesorios del crdito, como la fianza, los privilegios e hipotecas, los frutos y los intereses no percibidos, y las ventajas secundarias vinculadas al crdito que forma el objeto principal. Y es tambin por

ello que el cesionario es posible de todas las excepciones que el deudor cedido poda oponer al acreedor cedente, con la sola salvedad de la "compensacin". PLANIOL y RIPERT, Tomo 7, N 1108; TROPLONG: "Des Privileges" Tomo I, N 340; HUC: "Traite de la cesin" Tomo I; Comm. du Code Civil, Tomo 10 ; SALVAT: "Contratos" Tomo I, pg. 231, etc. han sealado la importancia cada da mayor de esta institucin a figura jurdica, por su utilidad prctica desde un doble punto de vista: a) Para el acreedor cedente (cuando se trata de cesin por precio en dinero, que es su forma ms comn), porque le permite percibir inmediatamente el importe de su crdito si ste es de plazo no vencido, o si ha vencido y el deudor no le paga y aquel necesita proveerse de fondos sin esperar los resultados de la gestin judicial o extrajudicial para el cobro de su crdito. Es claro que deber perder algo de su dinero en esa operacin, pues por lo general el cesionario no adquirir el crdito por su importe nominal sino mediante alguna quita, descuento o diferencia para cubrir el "alea" de la insolvencia del deudor, o de su simple mora, intereses, gastos, etc. b) Para el cesionario (tambin en el caso de cesin venta como en el caso de autos), porque es una operacin que le permite una colocacin fructuosa de su capital; es decir, que frecuentemente le permite efectuar un negocio de especulacin. ANTECEDENTES HISTRICOS.- El concepto eminentemente personal, subjetivisimo que se tena en el primitivo derecho romano de la obligacin, que se estimaba como un vnculo personal, inseparable de la persona del deudor y del acreedor, y que haca aparecer como inadmisible la idea de un cambio de acreedor, hace que en aquel derecho no se conociera el contrato de cesin de crditos. Basta recordar las mximas o frmulas de los glosadores: "Personalia jura et actiones sunt ossibus obligantis infixae" (los derechos y las acciones personales estn adheridas a los huesos); "incorporalia ossibus hominum inharent" (las cosas incorporales estn adheridas a los huesos del hombre); "nomina sive actiones non possunt separari a domino sicut nec anima corpore" (las deudas como las acciones, no pueden separarse del dueo, ni el alma del cuerpo), para comprender las razones por las cuales aquel derecho romano primitivo no conceba como frmula jurdica dicho contrato. Sin embargo, cuando el concepto de la obligacin se objetiviz y se comprendi que, salvo en los contratos intuito personae, lo esencial de la obligacin no son las personas sino la prestacin, comenzaron a practicarse ciertas formas de cesin. As aparece la "delegacin del deudor", especie de novacin por cambio de acreedor, evolucionando poco a poco las figuras y las formas, hasta una CONSTITUCIN a fines del IMPERIO, alrededor del siglo III, atribuida a Gordiano, concedi al cesionario mediante la renuntiatio, que haca irrevocable su mandato, el derecho de notificar la cesin al deudor para que este no pagara ya a su antiguo acreedor. Hecha tal notificacin, el Pretor autorizaba al cesionario para que, con una "accin til" persiguiera directamente y en nombre propio el cobro del crdito aunque el mandato le hubiera sido revocado o hubiera muerto el cedente, segn GAUDEMET, con esto vino a constituirse todo el rodaje de la cesin de crditos moderna. Como nos dice ACUA ANGORENA siguiendo a SALEILLES, a DE DIEGO y a SCHIAFFINO, tan laboriosa conquista del derecho romano no poda perderse, y a travs de ciertas vicisitudes, propias a toda institucin en su lucha por alcanzar autonoma, logra por fin imponerse, encontrando su pleno reconocimiento legislativo a partir del Cdigo Napolen, en el que la cesin de crditos aparece considerada con especial jerarqua, y en el que habra de informase todas las legislaciones que siguieron sus dictados. As pas esta figura jurdica al derecho moderno donde, con la sola excepcin del derecho ingls que la ha repudiado, ha sido consagrada universalmente aunque con formas diversas en unos u otros pases. As tenemos que en el Cdigo alemn, suizo, brasileo y el italiano de 1.942, ubican la cesin de crditos dentro de la teora general de las obligaciones, por considerar que la cesin no es sino un episodio de la transmisin de los derechos. A su vez, el Cdigo francs y el espaol tratan la cesin de crditos no como contratos autnomos, sino como una variedad de la venta. Otras legislaciones, como la Argentina, la legisla como contrato autnomo dentro del libro de los contratos. Nuestro Cdigo Civil da a los trminos cesin y venta el mismo significado en esta materia pero, como dice FLORENCIO RAMREZ como la venta de un crdito o de otro derecho presenta una circunstancia especial, que no ofrece la de cualquiera otra cosa tanto respecto a los terceros que sobre el crdito cedido puedan haber adquirido derechos, como en relacin a los mismos derechos que constituyen el objeto de la cesin, el legislador no se conforma en este caso con las reglas inherentes al contrato de venta, y para regir aquellas circunstancias, a dictado separadamente normas propias para la cesin. Como esta es una verdadera venta, concurren en ella los elementos de la cosa, precio y consentimiento, y se perfecciona por el slo consentimiento legtimamente manifestado; pero la cesin, en lo que atae a terceros, debe ser notificada al deudor o aceptada por este, lo cual se resuelve en una preferencia a favor del cesionario, siendo la omisin de tal formalidad una causa de preferencia en favor de los terceros, por motivos de utilidad practica e inters social. CARACTERES DE LA CESIN.- Sabemos que la persona que transfiere el crdito u otro derecho es el cedente; en el caso de autos el Dr. Pedro Felipe Ortz Roldn. La persona que lo compra, adquiere o recibe, es el cesionario; en el caso de autos el Banco Nacional de Descuento C.A., el deudor del crdito, o sujeto pasivo del

derecho cedido es el deudor cedido tercero en relacin al cedente y cesionario, y que en el caso de auto es el Ministerio de Obras Pblicas. Es un contrato consensual, pues se perfecciona por el simple consentimiento, entre las partes: desde que ese consentimiento o acuerdo existe, el derecho cedido para el cesionario "recta va" como dice HUC en su "Comm. du Code Civil", Tomo 10, N 212. La notificacin al deudor o la aceptacin de este, slo es necesaria para que produzca efectos respecto a ese deudor y a los dems terceros. En las relaciones de las partes contratantes, es decir, cedente y cesionario la cesin es perfecta desde que se forma el acuerdo. Y no desvirta el carcter "consensual" de ste contrato el deber de entregar el cedente al cesionario "el ttulo o documento del crdito, si existiera", pues tal entrega no es esencial. As lo ensea sin discrepancias la doctrina, estimando que la entrega del documento no es una formalidad inherente a la formacin del contrato sino simplemente, un efecto incidental del contrato, una consecuencia circunstancial de l, que no se produce cuando no existe el ttulo, instrumento o documento que pruebe el crdito o derecho del cedente. Es tambin un contrato oneroso y bilateral (en el caso de autos) por existir contraprestacin en la cesin, carcter este que no se da en la llamada cesin-donacin, en la cual, por no haber contraprestacin, es unilateral y gratuita. Otro carcter muy singular de este contrato afirma REZZONICO es que puede presentarse en tres formas distintas: como venta, como permuta y como donacin, aplicndole las normas sobre compraventa, permuta y donacin, segn los casos. "Por ello no es impropio hablar como lo hacen algunos autores (COUTURE, N 178; o STOLFI), de "cesin venta" como en el caso de autos-, "cesin donacin" y "cesin permuta". EFECTOS DE LA CESIN.- Analizada la cesin de crditos en base a los principios que informan su naturaleza jurdica, veamos a continuacin si en las cesiones o venta de crdito que hizo nuestro representado Dr. Pedro Felipe Ortz Roldn al Banco Nacional de Descuento C.A., se dieron los supuestos normativos que regulan su funcionamiento en nuestro Cdigo Civil. Conforme al artculo 1.550 del Cdigo Civil, el cesionario no tiene derecho contra terceros sino despus que la cesin sea notificada al deudor, o que ste la ha aceptado. Consta en autos por documentos pblicos la notificacin que mi representado hizo al deudor cedido (Ministerio de Obras Pblicas) de las cesiones irrevocables que mi representado hizo al Banco Nacional de Descuento C.A. Y fue por estar cumplidos estos requisitos de notificacin que el Banco Nacional de Descuento C.A., pudo proponer el antejuicio administrativo previo a la demanda contra la Nacin, cuya copia cursa en autos. De conformidad con el artculo 1553 "quien cede un crdito u otro derecho responde de la existencia del crdito al tiempo de la cesin, a no ser que se haya cedido como dudoso o sin garanta. Consagra esta disposicin la denominada garanta legal o de derecho, o sea, la que es debida por el cedente al cesionario por la sola virtud de la Ley, an en ausencia de toda convencin especial de las partes al respecto, como un efecto natural de la cesin. El cedente est obligado legalmente a garantizar, es decir, a asegurar al cesionario "la existencia y legitimidad del crdito que cede, que es lo que se denomina "nomen verum". Al garantizar "la existencia del crdito que cede, el cedente le asegura al cesionario y responde ante l de que el crdito cedido existe, y que existe en su patrimonio propio, en su provecho, y que no se encuentra extinguido en base a causa alguna legal como pago, novacin, prescripcin, etc. Le garantiza asimismo que el crdito es legtimo, que fue legalmente constituido. Como lo hacen notar los comentaristas, entre ellos HUC, el cedente slo garantiza la existencia del crdito al tiempo de la cesin; opinin esta compartida por casi todos los tratadistas y legislaciones. En el caso de autos, la cesin fue hecha por mi representado Dr. Pedro Felipe Ortz Roldn al Banco Nacional de Descuento C.A., pura y simple, IRREVOCABLE como consta en el texto mismo de las comunicaciones agregadas a los autos, y como tal, en virtud de la garanta de derecho, slo asegur la verdad de la deuda, slo asegur su existencia al tiempo de la cesin; y esta existencia de la deuda al tiempo de la cesin est probada con documentos pblicos que contienen la propia declaracin del deudor cedido, el Ministerio de Obras Pblicas, quien, como consta de las copias certificadas acompaadas al expediente, se dirigi al cesionario comunicndole que las correspondientes rdenes de pago saldran directamente a su nombre (a nombre del Banco Nacional de Descuento). No consta en ningn momento, ni el Banco ha aportado esa prueba, de que los crditos se hayan cedido como dudosos; ni se oblig el cedente a responder de la solvencia del deudor. Y si en el supuesto firmemente negado, mi representado el cedente hubiera garantizado la solvencia del deudor, como nada se estableci sobre la duracin de esa garanta, la Ley seala expresamente el lmite de esa garanta de hecho o convencional no fue dada por el cedente, y por la naturaleza propia del contrato de cesin, el cesionario toma a su cargo el riesgo de la insolvencia eventual del deudor cedido, y puede decirse con HUC que "a menudo la principal consideracin que determina a un acreedor a ceder su crdito, desde luego cierto y exigible, es el deseo de liberarse de los riesgos de insolvencia que puedan amenazar al deudor". Es pues el cesionario quien debe soportar los riesgos del incumplimiento por parte del deudor cedido. Y en el caso de autos la culpa del cesionario Banco Nacional de Descuento C.A., es ms evidente si observamos que las respectivas cesiones irrevocables fueron hechas por mi representado el doctor Ortz Roldn al Banco Nacional de Descuento C.A.,

en las fechas 18 de Junio, 16 de Agosto, 4 de Noviembre y 27 de Diciembre de 1.957 (vanse las pruebas de la parte actora que represento marcadas MOP-4, MOP-3, MOP-2 y MOP-1), y en cambio la reclamacin administrativa fue propuesta por el Banco Nacional de Descuento C.A., contra el Ministerio de Obras Pblicas (vase prueba de la parte actora que represento marcada MOP-5) en fecha 5 de Octubre de 1.963, o sea SEIS (6) AOS despus de haber comprado los crditos. No siendo por consiguiente imputable al cedente y ni siquiera al deudor cedido- esa negligencia del instituto bancario cesionario, cuya culpa es tanto ms grave si tomamos en cuenta que ni siquiera saba para la fecha en que propuso su ANTEJUICIO ADMINISTRATIVO contra la nacin a travs del Ministerio de Obras Pblicas, su estado de cuenta con el deudor cedido, al extremo de demandar el pago de Bs. 5.025.058,12 (sin incluir intereses) cuando en realidad lo que solo le adeuda la Nacin de aquellas cesiones al Banco Nacional de Descuento C.A., es la suma de Bs. 3.813.058,02, como se aprecia de la comunicacin producida por el propio Banco demandado en la oportunidad de los informes de primera instancia. Como pueden ustedes apreciar Honorables Magistrados al vender o ceder su crdito mi representado al Banco Nacional de Descuento C.A., la titularidad de esta y las acciones que del mismo se derivan, pasaron directamente al cesionario; y mal poda la sentencia de primera instancia fundamentar su primer punto en el hecho de que parte de los crditos cedidos no han sido pagados todava al concesionario, por cuanto, la negligencia del Banco en cobrar al deudor cedido, en nada altera la naturaleza de estricto derecho que nace de las cesiones irrevocables celebradas y aceptadas por las partes con aquellos contratos de cesin. Los MAZEAUD en sus "Lecciones de Derecho Civil" al tratar los efectos de la cesin de crditos, afirman que ella realiza una verdadera transmisin directa del crdito, lo mismo que la compraventa realiza una transmisin de un bien. El cesionario se convierte en acreedor en lugar del cedente: aquel se subroga en los derechos de ste; recibe el crdito en el estado en que se encontraba; contina devengando los mismos intereses, conserva todos sus accesorios. El segundo punto fundamento de la sentencia de primera instancia es igualmente falso. El punto segundo dice: se estipul o no entre las partes, considerar ingreso en caja el monto de las cesiones de crditos?, y el sentenciador accidental concluye que: "no existe prueba en autos de que se hubiese estipulado entre las partes que con el solo hecho de las cesiones de crditos se considerasen ingresados en el haber del cuentacorrentista los montos de las diversas cesiones efectuadas. Por otra parte, considera el Tribunal aceptable la tesis de que tales montos deben considerarse como valores que estn a la disposicin del cuentacorrentista y se cuentan en su haber, desde el propio momento de su ingreso en caja, porque revisten la misma eficacia de un cheque que fuera girado..." La simple lectura de este argumento de la sentencia (vase pgina 13 de la sentencia) junto con esta otra expresin: "En cuyo caso la prctica comercial le da slo aceptacin a tal efecto en el instante en que su positivo valor ingresa en la caja del Banco en el cual se lleva la cuenta corriente, ya que en caso de inconformidad le es devuelto al beneficiario", ponen en evidencia el completo desconocimiento que tiene el sentenciador accidental del concepto, naturaleza y efectos jurdicos del contrato de cesin de crditos u otros derechos, arriba analizados; e inclusive parece ignorar que no es "la prctica comercial" la que le da solo aceptacin a un efecto de comercio en el instante en que su valor positivo ingresa en la caja del Banco, sino que es el propio texto del Cdigo de Comercio, esto es, que no es prctica comercial sino mandato legal (artculo 507, numeral 1 de que el crdito asentado por remesas en efectos de comercio lleva la condicin de que stos sean pagados antes de su vencimiento). Tambin es el caso Honorables Magistrados que el Juez Accidental que sentenci en Primera Instancia, alterando la voluntad de las partes, hace aparecer el contrato de cesin de crditos como efecto de comercio, como simple efectos al cobro, y no como lo que en realidad fueron: cesiones irrevocables de crditos, carcter este de IRREVOCABLES que seala expresamente en todos los documentos pblicos que se produjeron en la oportunidad de la prueba. Y es esta terrible confusin entre cesiones de crditos y efectos de comercio lo que lleva al sentenciador de la primera instancia a considerar "aceptable la tesis de que tales montos deben considerarse como valores que estn a la disposicin del cuentacorrentista y se encuentran en su haber, desde el propio momento de su ingreso en caja, porque revisten la misma eficacia de un cheque que fuera girado a favor del cuentacorrentista contra un Banco distinto al que corresponde la cuenta corriente, en cuyo caso la prctica comercial le da solo aceptacin a tal efecto en el instante en que su positivo valor ingrese en la caja del Banco en el cual se lleva la cuenta corriente, ya que en caso de inconformidad le es devuelto al beneficiario". Una cosa es cesin de crditos y cosa muy distinta es un efecto de comercio; y distintos son tambin las normas legales que los regulan, como distintas son tambin las consecuencias de las operaciones celebradas en base a ellos. Ya vimos que la cesin de crditos es un contrato por el cual un acreedor vende su crdito u otro derecho igualmente cesible, en favor de una persona que lo adquiere para ejercerlo en su propio nombre. Al venderle mi representado su crdito al Banco demandado, el precio de esa venta o cesin lo acredit en su haber; al igual que si le hubiera vendido un inmueble, el precio de esa venta debi tambin acreditarlo en su haber. Cosa muy distinta es un efecto de comercio. RIPERT en su "Derecho

Comercial" Tomo 3, pg. 139 nos ensea que el efecto de comercio es un ttulo negociable que constata la existencia, a beneficio del portador, de un crdito a corto plazo, y sirve para su pago. Originalmente este ttulo se utilizaba nicamente en el comercio y de all su nombre. El derecho de los efectos de comercio debe construirse enteramente sobre la idea de emisin de ttulo negociable. Una persona, el librador de una letra de cambio, el suscriptor de un pagar o de un cheque, emite un ttulo y lo "lanza" a la circulacin. Este ttulo es negociable, es decir, transferible en la forma propia del derecho comercial, que en este caso es el endoso o la tradicin. El portador del ttulo adquiere un derecho vinculado a la posesin legtima del mismo, y todos los que han participado en la emisin o en la circulacin del ttulo quedan obligados a su respecto. Efecto de comercio es la letra de cambio; efecto de comercio es el pagar o billete a la orden; efecto de comercio es el cheque; y efecto de comercio fue en Francia, antiguamente, hasta 1.870, el billete de Banco. Pero nunca puede considerarse una venta o cesin, o el precio de esa venta o cesin como un efecto de comercio. Pero hay algo ms. En la contestacin a la demanda los apoderados del Banco dicen: "En realidad la forma como operaba la cuenta corriente era as: El Banco reciba la cesin como garanta, autorizaba adelantos y sobregiros, y al cobrar las rdenes provenientes de ellos, los abonaba al cliente. Tal sucede en la generalidad de las cuentas corrientes". Como puede observarse de la propia declaracin de los representantes del Banco, el producto de aquellas cesiones las abonaba al cliente. Ahora bien, mientras el propio demandado afirma que el producto de aquellas negociaciones iban a la cuenta corriente "...tal sucede en la generalidad de las cuentas corrientes...", el Juez Accidental de la Primera Instancia afirma de que "no existe prueba en autos de que se hubiera estipulado entre las partes que con el solo hecho de las cesiones de crditos se considerasen ingresados en el haber del cuentacorrentista los montos de las diversas cesiones efectuadas". Ahora nos preguntamos, si el producto o precio de las cesiones no iban a la cuenta corriente de mi representado, adnde iban a parar a remesas? es que acaso el Banco Nacional de Descuento C.A., demostr que mi cliente tena en el Banco una caja particular donde guardaba el producto de sus negociaciones con l? La poca seriedad del argumento le quita todo valor al mismo, que, por otra parte, como veremos ms adelante, queda completamente desvirtuado. Pero hay algo an ms curioso. En el comentado segundo punto, el sentenciador accidental expresa caprichosamente que: "...entre las partes se oper un contrato de cesin de crditos en forma irregular, ya que de ese contrato no existe ms prueba que las manifestaciones que las partes han hecho en sus respectivos alegatos, y la copia certificada que del oficio N 9893 hace el Ministerio de Obras Pblicas al Banco Nacional de Descuento de la cantidad de Bs. 6.155.850,17, as como tambin otros recaudos similares (similares se escribe con "s" y no con "c" como se escribi en la sentencia apelada), todos los cuales comprueban las cesiones de los crditos pero sin ahondar en detalles acerca de las estipulaciones consagradas entre las partes. Por consiguiente, el Tribunal concluye estableciendo que no se estipul entre las partes considerar como ingreso en caja el monto de las diversas cesiones de crditos operadas entre ellas, y as se declara". Confieso Honorables Magistrados mi sorpresa ante la falacia del sentenciador accidental al calificar de CESIN IRREGULAR las cesiones operadas en aquella negociacin entre las partes (no existe en derecho la llamada cesin irregular, ya que, o la cesin cumple con los requisitos exigidos por la ley, o no hay tal cesin), y ms sobre el argumento de que "de ese contrato no existe ms prueba" que las que all seala. Le parecen pocas las pruebas de las cesiones que hay en el expediente al seor Juez Accidental de la Primera Instancia, no obstante, de que adems de las declaraciones de las partes que siempre han admitido dichas cesiones, hay media docena de documentos pblicos que prueban la existencia de esos contratos. Pero donde culmina el Sentenciador su original concepcin de los hechos es cuando dice: "todos los cuales comprueban las cesiones de los crditos..." (en qu quedamos? primero dice que "no existe ms prueba", y luego concluye afirmando que todos los elementos comprueban las cesiones) "...pero sin ahondar en detalles acerca de las estipulaciones consagradas por las partes...". yo considero seores Magistrados que a falta de estipulaciones especiales en un negocio jurdico, se aplican las disposiciones que sobre la materia seala la Ley. Como tal, siendo falsos los supuestos invocados en el segundo punto, falsa es tambin la conclusin de la sentencia al afirmar que no se estipul entre las partes considerar como ingreso en caja el monto del precio de las diversas cesiones de crditos operadas entre ellas. Ya vimos, que si la cesin es una venta de un crdito, el precio de esta venta, como remesa que es, debi ser acreditado en el haber de la cuenta N 0-016 de mi representado, pues era en esa cuenta y no en otra, donde fueron a parar los depsitos, las rdenes de pago y las dems de pago y las dems remesas con que mi cliente aliment su cuenta corriente. Con relacin al tercer punto de la sentencia apelada, punto que es una esculida repeticin del ya simple argumento del anterior, se expresa: "Los propios considerandos que sirven de fundamento a los puntos anteriormente examinados, evidencian que la parte actora no demostr en los autos sus alegatos referentes a haber alimentado su cuenta corriente bancaria con el monto de los valores y depsitos sealados en el libelo, puesto que no se estipul entre ellos que se considerase el monto de las cesiones de crditos como ingreso en caja ni tales montos fueron pagados

totalmente al cesionario, puesto que el Estado de Cuenta emanado del Ministerio deudor ACREDITA EXISTIR UN SALDO A FAVOR DE AQUEL (del Banco Nacional de Descuento C.A.) por valor de Bs. 3.813.058,02. Si como se evidencia del documento emanado del deudor cedido o sea del Ministerio de Obras Pblicas, existe un saldo a favor del Banco demandado, al reconocerlo as la sentencia apelada, lgico es deducir que ese saldo no es propiedad del cedente. Luego, la sentencia admite que el saldo es del Banco cesionario; y si es del Banco cesionario es porque, como consta en autos, ste lo compr en la forma de cesin ya anotada, el precio de las mismas debi haber ingresado como remesa que era, a la cuenta N 0-106 de mi representada, ya que no haba otro sitio donde fuera a parar ese dinero. Pero vale la pena anotar, que el tercer punto de la sentencia niega inclusive que los otros valores y depsitos fueron para alimentar mi cliente su cuenta corriente. Es decir, que la sentencia niega lo que el propio Banco demandado confirma, al no discutir siquiera que la cuenta N 0-106 fue alimentada con el ingreso de valores y depsitos, cosa que contradictoriamente admite en las consideraciones finales del fallo del seor Juez Accidental. Esta confusin nace de la falta de anlisis de los elementos que integraron la relacin procesal, de los hechos probados, del aspecto jurdico del problema y del aspecto doctrinario del mismo. Asimismo, el Juez Accidental que produjo la sentencia apelada, para nada menciona el aspecto central del problema jurdico planteado, o sea, si como sostiene la parte actora, las cesiones de crditos fueron de carcter irrevocable, o si por el contrario, como sostiene el Banco demandado, fueron cesiones en garanta. Al no analizar el problema jurdico planteado en su sentido exacto, en su esencia y en su aspecto casi exclusivamente de derecho, la consecuencia de su anlisis tena que ser un fallo viciado como el que dict, alejado completamente de la realidad procesal y sin atenerse siquiera a lo alegado y probado en autos, sin tener la verdad como norte de sus actos, sacando elementos de conviccin fuera de aquellos, y supliendo excepciones o argumentos de hechos no alegados ni probados. Para nada analiza el sentenciador de la primera instancia el contrato de cesin de crditos que origin la relacin entre las partes en este juicio, y ni siquiera esboza aspectos del contrato de cuenta corriente bancaria, pues de haberlo hecho, al estudiar el carcter de las remesas y del saldo, sus conclusiones hubieran sido completamente distintas al contenido de su fallo.- LAS PROBANZAS DE AUTOS La parte actora que represento aleg en el libelo los siguiente hechos, los cuales quedaron suficientemente probados en el curso del juicio: A) La existencia de un contrato de cuenta corriente bancaria con el Banco Nacional de Descuento C.A. Los apoderados del Banco confiesan su existencia y admiten que se prob (vase hoja N 5 de sus informes de primera instancia). B) Haber alimentado esa cuenta corriente 0-016 hasta Bs. 20.646.186,01, con el producto de las cesiones de crditos contra el Ministerio de Obras Pblicas por valor de Bs. 16.196.559,42; y con otros depsitos y valores consistentes en rdenes de pago, cheques, crditos, productos de reintegros, etc., todos debidamente especificados en el libelo y que suman la cantidad de Bs. 4.428,491,70. Adems de estar probado por documentos pblicos, el Banco admite en la misma hoja 5 de sus informes de primera instancia, que est probado: "la cesin de una serie de acreencias contra el Ministerio de Obras Pblicas; 3 el depsito de una serie de cantidades de dinero y 4 la clausura de la cuenta corriente". C) Haber girado contra dicha cuenta corriente hasta por la suma de Bs. 18.444.796,86, circunstancia sta no discutida por el Banco. D) Que las cesiones de crditos contra el Ministerio de Obras Pblicas fueron con carcter irrevocable, probado con los propios documentos pblicos arriba sealados, y aquellos otros, tambin pblicos, emanados del mismo Banco Nacional de Descuento C.A., como es el ANTEJUICIO ADMINISTRATIVO intentado por el Banco Nacional de Descuento C.A. contra el Ministerio de Obras Pblicas, y en el cual consta por propia declaracin del Banco que todas las cesiones fueron IRREVOCABLES, y con el carcter de cesionarios y acreedores reclaman al Fisco Nacional la suma all contenida que "la NACIN VENEZOLANA debe al BANCO NACIONAL DE DESCUENTO C.A." E) La clausura de dicha cuenta corriente, que consta igualmente por documento pblico. Como puede observarse, las partes estn de acuerdo en los hecho invocados en el libelo, con excepcin del carcter mismo de las cesiones de crditos. En efecto, para la parte actora las cesiones fueron irrevocables, por haberlo convenido as en la oportunidad de celebrarse el contrato y por expresarlo as el texto de los documentos probatorios que cursan en el expediente. La parte demandada por su lado sostiene que "el Banco recibira como garanta ...", y en consecuencia, el hecho de ceder una cantidad de dinero en esa forma, sta no se abona inmediatamente a la cuenta corriente sino en la medida que el deudor cedido va haciendo entregas provenientes de dichos crditos. Igualmente sostiene el Banco que para reclamar un saldo de una cuenta corriente, ste tiene que haber sido acreditado expresamente en dicha cuenta o entregado al Banco en efectivo para ingresar el haber del mismo. Y ms adelante sostiene "Hemos visto lo injusto que resultara que Ortz Roldn pudiese disponer de los crditos cedidos sin que el Ministerio de Obras Pblicas los hubiese cancelado". Y pasan en sus informes a transcribir lo que una Enciclopedia dice sobre la clusula "salvo ingreso en caja". Es curioso que los colegas representantes del Banco demandado no se detuvieron un momento en analizar lo que ellos mismos transcribieron en sus informes, pues de haberlo hecho se hubieran

encontrado que dicha clusula NO OPERA en aquellos acreditamientos que tienen un carcter irrevocable. Es sabido, y el propio texto transcrito as lo establece, que aquellas remesas que consisten en efectos de comercio, se acrediten en favor del remitente desde que el receptor entra en posesin de los mismos, en base a la presuncin de que sern pagados a su vencimiento. Pero si no son pagados a su vencimiento, se vale decir, a quitar de la cuenta el valor que no ha ingresado efectivamente, lo cual se hace por la facultad que confiere la clusula "salvo ingreso en caja" que permite realizar un contra asiento por lo que se debita el valor del efecto impago que se acredit con anterioridad, y esto, por la prohibicin de borrar y enmendar dichos asientos que afectan la seriedad de su confeccin en los libros correspondientes. Pero resulta que el Banco afirma que "al cobrar las rdenes provenientes de ellos, las abonaba al cliente" e invoca a su favor el extracto de cuenta del mes de enero de 1.958 donde se observa que no estn los asientos de las cesiones realizadas. Esta sola circunstancia habla de por s de la irresponsabilidad del instituto bancario demandado, de su culpa grave en materia de contabilidad y de sus relaciones con los clientes, pas, para el mes de Enero de 1.958 debi por lo menos haber asentado en sus estado de cuenta con mi representado la cesin o cesiones inmediatamente anteriores a dicho mes, (la ltima cesin haba sido de fecha 27 de Diciembre de 1.957), y en caso de que no hubieren sido pagados en su oportunidad, realizar el "contra asiento" que le permite la clusula "salvo ingreso en caja", pero nunca no acreditarlo. Pero esta meditacin al margen de los argumentos del instituto bancario demandado slo seran valederos en caso de que las cesiones fuesen revocables, o para su cobro o que las cesiones hubiesen sido de efectos de comercio. Pero es el caso, como seal anteriormente y como el propio estudio de la clusula "salvo ingreso en caja" lo ensea, sta NO OPERA EN AQUELLOS ACREDITAMIENTOS POR VALORES QUE TIENEN CARCTER IRREVOCABLE. Y en el caso de autos est plenamente probado que todas las cesiones realizadas fueron pura y simple, con carcter irrevocable, sin que el Banco Nacional de Descuento C.A., pudiera probar, ni siquiera aparece un indicio que aquellas cesiones hubieran sido en garanta. LA SENTENCIA Y LOS ELEMENTOS DE AUTOS.- Ya vimos que el problema jurdico sometido a la consideracin del Tribunal, en base a los planteamientos del libelo de demanda y del escrito de contestacin a la misma, se limita a que el sentenciador declare si las cesiones de crditos que mi representada hizo al demandado Banco Nacional de Descuento C.A., fueron CESIONES PURAS Y SIMPLES, IRREVOCABLES, o si por el contrario fueron cesiones en GARANTA. La parte actora que represento sostiene en base a los instrumentos pblicos que corren en los autos y que son la prueba fiel de la voluntad de las partes en el momento de realizarse las cesiones, que estas fueron IRREVOCABLES, criterio ste confirmado por la Nacin venezolana quien, a travs del Ministerio de Obras Pblicas como deudor cedido, as se lo comunic al Banco cesionario en todos y cada uno de sus oficios distinguidos con los nmeros 4587 de fecha 18 de junio de 1.957, N 7036 de fecha 16 de agosto de 1.957, N 9893 de fecha 4 de Noviembre de 1.957 y N 11421 de fecha 27 de diciembre de 1.957, oficios stos que tienen fuerza de instrumentos pblicos. El Banco Nacional de Descuento C.A., por su parte, en un desesperado intento por rehuir una vez ms el cumplimiento de sus obligaciones, y al sostener aunque sin probarlo que las cesiones no fueron con carcter irrevocable sino en garanta, introdujo un elemento nuevo, distinto en realidad del originalmente pactado entre las partes, esto es, quiere hacer aparecer aunque sin probarlo tampoco, que las cesiones que le hizo mi representado fueron en base a la supuesta existencia de un contrato de "descuento bancario", cuyas consecuencias jurdicas tienen caractersticas muy especiales, cules son, en definitiva, "las propias de la cesin de un crdito, no en pago, sino para pago de una deuda (cessio pro solvendo). Esta especialidad repercute a su vez sobr la naturaleza del prstamo, que no es tampoco un prstamo ordinario, dado que en nuestro caso el prestatario no es artculo quien reembolse la cantidad prestada, sino que es el mismo prestamista (Banco) el que al percibir el crdito que le fue cedido prosolvendo se reembolsa del capital del prstamo. Y slo cuando nos cobre el crdito cedido renacer la obligacin propia del prestatario, que haba quedado mientras tanto en suspenso". (JOAQUIN GARRIGUES: "Contratos Bancarios" "El Descuento Bancario" pg. 263). Dadas las profundas diferencias que existen entre la cesin pro solvendo, en virtud de la cual el cedente del crdito seguir siendo deudor frente al Banco a pesar de la cesin de crdito, lgico es deducir la protesta del instituto bancario ante el Ministerio de Obras Pblicas al desnaturalizar ste un contrato con evidente perjuicio para dicho instituto. Pero dicha protesta no poda nacer, ya que como consta del texto mismo de todos los documentos acompaados en la oportunidad de las pruebas, la intencin de las partes fue celebrar un contrato de CESIN DE CRDITO, PURO Y SIMPLE, IRREVOCABLE, y nunca un contrato de descuento bancario, ni sobre "efectos de comercio" que llevan implcita la figura de la cesin en garanta. Pero hay ms Honorables Magistrados, y es lo inverosmil de la actitud del banco ante los crditos cedidos por mi representado. Es sabido que la cessio pro solvendo no es una cesin definitiva en la que el cesionario, dueo ya del crdito, corre con la suerte del resultado. La cesin en garanta es un simple instrumento para conseguir un pago, si ese pago no se consigue,

quiere decirse que el instrumento no sirve y por eso se devuelve a su cedente. Ahora bien, es concebible que existiendo como existe un saldo de casi cuatro millones de bolvares como producto de aquellas cesiones, y habiendo transcurrido para la fecha de la demanda casi OCHO (8) AOS desde la fecha de las cesiones, el Banco Nacional de Descuento C.A., no haya devuelto a mi representado las cesiones supuestamente dadas en garanta para que ste pudiera ejercer directamente sus acciones en contra del Ministerio de Obras Pblicas?. Pero eso no es todo. El demandado Banco Nacional de Descuento C.A., a los ocho aos de haberse producido las cesiones, no solamente no le devuelve a mi representado el crdito contenido en aquellas cesiones, sino que por el contrario, ante la naturaleza irreversible de las CESIONES IRREVOCABLES no le qued otro camino que intentar la reclamacin administrativa previa para demandar a la Nacin, como legtimo titular de los crditos cedidos irrevocablemente, y haciendo constar expresamente, en la identificacin de cada una de las cesiones, que stas fueron irrevocables. (vase copia de la reclamacin administrativa que corre a los autos). Y cual si esto fuera poco, existe otro elemento que no deja lugar a dudas sobre dos hechos que, aunque aparentemente extraos en si, estn sin embargo tan ntimamente unidos, que ello lleva a comprender la posicin del Banco demandado, no slo en este juicio, sino en toda su conducta como instituto de crdito autorizado por el Estado Venezolano, los hechos son: a) el carcter irrevocable de las cesiones realizadas; y b) la deslealtad contractual conque el Banco Nacional de Descuento C.A., acostumbra a actuar. En efecto, por Ley del 2 de Julio de 1.962, reformada parcialmente por la Ley de Emisin de Bonos de la Deuda Pblica del 7 de Julio de 1.964 para pagar obligaciones administrativas no prescritas, se cre una comisin especial que previo el estudio de las acreencias existentes en contra de la Nacin, recomienda al Ejecutivo Nacional su pago inmediato. Pues bien Honorables Magistrados, mientras el Banco Nacional de descuento C.A., en su carcter de acreedor de la Nacin presenta primero la RECLAMACIN ADMINISTRATIVA contra el Ministerio de Obras Pblicas por habrsele cedido irrevocablemente introdujo en la nombrada Comisin Especial de Crdito Pblico reclamacin formal y expresa para que se le pague el producto de dichas cesiones y que est a punto de resolverse de un momento a otro. Pues bien, observen ustedes Honorables Magistrados, que el Banco Nacional de Descuento C.A., para reclamar a la Nacin el pago de su acreencia, hace valer constante y reiteradamente su condicin de cesionario por los crditos irrevocables; en cambio, y al mismo tiempo, para no cumplir con las obligaciones contractuales contradas con mi representado y confundir la Justicia, sostiene en juicio que las cesiones no fueron irrevocables sino en garanta. La falta de seriedad, su doloso comportamiento, su afn de incumplir y de desconocer situaciones irreversibles con el nico fin de eludir sus compromisos y sacar provechosos beneficios, se ponen en evidencia en este caso: para demandar a la Nacin el pago de sus crditos, alega que las cesiones fueron irrevocables; en cambio para rehuir y no pagar el saldo que tiene mi representado en su cuenta corriente, alega el saldo que las cesiones fueron en garanta, y as tiene la audacia de sostenerlo en juicio, como lo ha venido sosteniendo en esta causa. ARGUMENTO FINAL.- La sentencia apelada, por sus inexactitudes y por no haber sabido plantear ni resolver el problema jurdico que nace en esta controversia judicial, puede hacer inacabable estos informes en Segunda Instancia, pero no quiero agotar la paciencia de Ustedes Honorable Magistrados extendiendo ms all de los lmites estrictamente necesarios para impugnar legal y doctrinariamente dicha sentencia, razn sta que me lleva a desvirtuar con un argumento final, a inexacta afirmacin del sentenciador de la primera instancia de que LA PARTE ACTORA NO DEMOSTR HABER ALIMENTADO LA CUENTA CORRIENTE 0-106 CON LAS CESIONES DE CRDITOS QUE HIZO AL BANCO NACIONAL DE DESCUENTO. En efecto, si el seor Juez Accidental de la Primera Instancia se hubiera siquiera molestado en leer y comparar ligeramente los elementos de autos hubiera podido evidenciar que mi representado el Dr. PEDRO FELIPE ORTZ abri su cuenta corriente bancaria N 0-106 en el BANCO NACIONAL DE DESCUENTO, C.A., el da 18 de Junio de 1.957. Y que ese mismo da 18 de Junio de 1.957 fue que hizo su primera CESIN DE CRDITO IRREVOCABLE al Banco Nacional de Descuento C.A., como consta del oficio N 4587 de fecha 18 de JUNIO de 1.957 que el MINISTERIO DE OBRAS PUBLICAS dirigi al nombrado instituto bancario demandado, cesin esta por la suma de Bs. 3.636.000,oo. Es decir que con esta cesin de crdito fue precisamente que mi representado Dr. Ortz Roldn abri su cuenta corriente en el Banco Nacional de Descuento C.A.- Pues bien segn relacin de aquella cuenta de N 0-106 que corre en el folio 81 del expediente y suministrada por el propio Banco, de aquella primera cesin con un valor nominal de Bs. 3.581.460,oo, circunstancia sta que evidencia ante los ojos de ustedes Honorables Magistrados dos hechos: a) que el precio de aquellas cesiones de crditos si alimentaban la cuenta corriente 0-106; y b) que el Banco Nacional de Descuento C.A., compr aquella cesin de crdito irrevocable por un valor inferior a su valor nominal, o sea obteniendo un beneficio de Bs. 54.540,oo por el alea que iba a correr en la negociacin. Cmo pudo el Juez Accidental de Primera Instancia afirmar que el producto de aquellas cesiones no haban alimentado la cuenta corriente 0-106? Pero Honorables Magistrados, un Juez que como el Accidental de Primera Instancia incurri en el error de darle

valor probatorio a una INSPECCIN OCULAR para probar hechos que slo podan comprobarse por medio de una EXPERTICIA, como es la contabilidad de un Banco, puede incurrir en ese, y en muchos otros errores. La justedad de la causa que represento es tan evidente seores Magistrados, como artera, desleal y audaz es la posicin del Banco demandado. Es por ello por lo cual les ruego, como parte final de estos alegatos, se sirvan REVOCAR la sentencia dictada por el ciudadano Juez Accidental de Primera Instancia en lo Mercantil de esta Circunscripcin Judicial del Distrito Federal y del Estado Miranda, y dictar otra ms ajustada a derecho en la cual se declare sin lugar la excepcin de caducidad opuesta por el Banco demandado, y se condene a ste a reconocer que en la cuenta corriente bancaria que llevaba mi representado en dicho Banco Nacional de Descuento C.A., hay un saldo acreedor a favor del Dr. PEDRO FELIPE ORTZ y en contra del nombrado banco de DOS MILLONES DOSCIENTOS MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y NUEVE CON QUINCE CNTIMOS (Bs. 2.200.389,15) cantidad esta que debe pagar mi representado como saldo que resulta a su favor, mas los intereses legales que devengan de pleno derecho las deudas mercantiles y corrientes en el mercado, y cuya estimacin ped en el libelo la sujete a una experticia complementaria, y que resulten desde la fecha de la clausura de la cuenta corriente hasta la cancelacin de la suma demandada, declarando CON LUGAR la demanda. Acompao a estos informes la opinin jurdica del doctor JOS LPEZ BORGES en la cual expone su criterio sobre los artculos 523 y 507 del Cdigo de Comercio, bsicos para una cabal interpretacin del problema jurdico planteado en esta controversia judicial, y que por venir de uno de los ms eminentes e ilustrados juristas de nuestro pas de a su interpretacin de la norma legal su verdadero alcance y sentido ortodoxo y cientfico. Es Justicia. Caracas a los 31 das del mes de mayo de mil novecientos sesenta y ocho.-

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