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02SentenciaSegundaInstancia 2
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I. ANTECEDENTES
1. Narran los hechos de tutela que de acuerdo al artículo 3 del acuerdo No. 285 de
2020, la CNSC definió como estructura del proceso de selección DIAN 1461 de
2020, las etapas de (i) convocatoria y divulgación, (ii) Adquisición de derechos de
participación e inscripciones, (iii) verificación de requisitos mínimos de los
participantes inscritos, (iv) aplicación de pruebas de selección a los participantes
admitidos, y (v) conformación y adopción de las listas de elegibles para los
empleos ofertados.
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REPUBLICA DE COLOMBIA
DEPARTAMENTO DE BOLIVAR Acción de Tutela de Segunda Instancia
Accionante: Andrés Felipe Sierra Junco y otros.
Accionado: Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales – DIAN y CNSC.
Radicado: 13-001-31-04-007-2021-00102-02
Rad Tribunal: 0181 de 2022
TRIBUNAL SUPERIOR
DISTRITO JUDICIAL DE CARTAGENA
SALA PENAL
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Accionante: Andrés Felipe Sierra Junco y otros.
Accionado: Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales – DIAN y CNSC.
Radicado: 13-001-31-04-007-2021-00102-02
Rad Tribunal: 0181 de 2022
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5. Señalan que el artículo 32 del acuerdo 285 de 2020 estableció que “en firme la
respectiva lista de elegibles o la primera o primeras posiciones individuales en
forma consecutiva y aprobados por los respectivos elegibles los exámenes
médicos y de aptitudes psicofísicas a los que se refiere el numeral 28.3 literal b,
del artículo 28 del decreto ley 71 de 2020, le corresponde a la DIAN programar y
realizar las audiencias públicas de escogencia de vacante de un mismo empleo”.
6. Precisan que para el empleo denominado GESTOR III, código 303, Grado 3,
identificado con código OPEC No. 126534, ya fueron practicados por todos los
elegibles a excepción de los que poseen solicitud de exclusión, los exámenes
médicos y de aptitudes físicas.
7. Así las cosas, mencionan que lo que procede por parte de la entidad accionada
DIAN, es practicar de manera inmediata las gestiones para definir la posición de
aquellos elegibles en donde se configure la condición de empate.
Añaden que ya se cumplieron los términos establecidos para ejecutar las gestiones de
desempate de las posiciones 10, 41, 69, 94, 97, y 101, sin que a la fecha la DIAN
haya procedido con ello.
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Accionante: Andrés Felipe Sierra Junco y otros.
Accionado: Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales – DIAN y CNSC.
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Rad Tribunal: 0181 de 2022
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Así las cosas, se ordenó a la DIAN que, en un término de 3 días reanudara las etapas
siguientes a la firmeza de la lista de elegibles de la convocatoria abierta a través de la
resolución No. 1461 de 2020; y además, se declaró que la acción de tutela tiene
efectos intercomunis por lo que el amparo cobija a todos los participantes dentro de la
lista de elegibles contenida en la resolución No.79 expedida por la CNSC el 13 de
enero de 2022.
10. Una vez enterada de la decisión, la DIAN presentó impugnación donde indicó que
el 5 de mayo de 2022 solicitó a la CNSC programación de audiencia pública de
escogencia de plazas y se remitió a los accionantes el citatorio respectivo.
II. CONSIDERACIONES
la Constitución, en la medida en que, con él, la administración debe proveer los cargos
de carrera que se encuentren vacantes. 1
Los actos de nombramiento inician una vez la persona es citada a exámenes médicos.
Al respecto, podemos observar que en el artículo 32 del acuerdo 285 de 2020 se
establece lo siguiente:
“Artículo 32. Audiencia pública para la escogencia de vacante de un mismo empleo ofertado
con vacantes localizadas en diferente ubicación geográfica. En firme la respectiva Lista de
Elegibles o la primera o primeras posiciones individuales en forma consecutiva y aprobados
por los respectivos elegibles los Exámenes Médicos y de Aptitudes Psicofísicas a los que se
refiere el numeral 28.3, literal b, del artículo 28 del Decreto Ley 71 de 2020, le corresponde a
la DIAN programar y realizar la(s) audiencia(s) pública(s) de escogencia de vacante de un
mismo empleo ofertado con vacantes localizadas en diferente ubicación geográfica, de
conformidad con el procedimiento establecido para estos fines en el Acuerdo CNSC No. 166
de 2020, adicionado por el Acuerdo CNSC No. 0236 de 2020, o en las normas que los
modifiquen o sustituyan”.
Por otra parte, el artículo 4° del acuerdo 166 del 2020, por el cual se establece el
procedimiento para las audiencias públicas, para la escogencia de vacantes, señala lo
siguiente:
El artículo 2.2.6.21 del decreto 1083 de 2015, Único Reglamentario del Sector de
Función Pública, también nos da luces acerca del procedimiento para la realización de
la audiencia pública de escogencia de plazas, así, “en firme la lista de elegibles la
Comisión Nacional del Servicio Civil enviará copia al jefe de la entidad para la cual se
realizó el concurso, para que dentro de los diez (10) días hábiles siguientes al envío
de la lista de elegibles y en estricto orden de mérito se produzca el nombramiento en
período de prueba en el empleo objeto del concurso, el cual no podrá ser provisto bajo
ninguna otra modalidad, una vez recibida la lista de elegibles”
Además, existen ciertos trámites que deben adelantarse para que el acto de
nombramiento en periodo de prueba se configure, como lo es la verificación de
requisitos por parte del nominador, conforme a lo dispuesto en el art. 36 del Decreto
071 de 2020, el cual reza “recibida la lista de elegibles y previo a efectuar el
nombramiento, la DIAN verificará el cumplimiento de los requisitos y calidades de
quienes la conforman, según lo dispuesto en el Decreto 1083 de 2015, las normas que
los modifiquen o sustituyan, y en concordancia con los artículos 4 y 5 de la ley 190 de
1995…”.
Por su parte, la Comisión Nacional del Servicio Civil respondió que no cuenta con
legitimación en la causa por pasiva en este asunto, toda vez que lo concerniente a la
realización de la audiencia pública e inducción de los elegibles, corresponde a la
DIAN.
Caso en concreto.
Sin embargo, de la impugnación del fallo de primera instancia por parte de la dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN, se tiene que esta indicó haber llevado a
cabo el procedimiento relacionado con la realización de los exámenes médicos a
través de la IPS ubicada en la ciudad de presentación de las pruebas; así mismo,
realizó el procedimiento previsto para dirimir el empate presentado entre los elegibles.
De igual forma, manifestó que dando continuidad con las acciones tendientes a
realizar el nombramiento en periodo de prueba de los elegibles, la DIAN mediante
correo electrónico del 5 de mayo de 2022 solicitó ante la CNSC la programación de
audiencia pública de escogencia de plaza para la OPEC 126534 en la cual se
inscribieron los accionantes y remitió a los elegibles el citatorio respectivo anunciando
que la audiencia se realizaría de manera virtual en el módulo “audiencias” a través de
la plataforma SIMO, a partir de las 00:00 horas del día 6 de mayo y hasta las 23:59
horas del día 10 de mayo de 2022.
Así las cosas, habiéndose practicado los exámenes médicos de ingreso a los
elegibles y habiéndose superado la actuación atinente al desempate, se hace
necesario contrastar el estado de la convocatoria, con el contenido de la circular
00001 del 01 de febrero de 2022, mediante la cual la DIAN publicó el cronograma a
seguir para el cumplimiento de todos los actos administrativos previos al
nombramiento. Concretamente, para la realización de la audiencia pública de
escogencia de plaza, que es la actuación que sigue a continuación, se indicó lo
siguiente:
2.8. Superadas las acciones señaladas en los numerales anteriores, al quinto (5) día hábil y para los
casos que aplique, será comunicado a la CNSC las listas de elegibles para la programación de la
Audiencia Pública para la escogencia de vacante de un mismo empleo ofertado con vacantes
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localizadas en diferente ubicación geográfica, actividad que, según lo dispuesto por el Acuerdo 0166
del 12 de marzo de 2020, deberá realizarse a través de la plataforma tecnológica que disponga la
CNSC.
La comunicación a la CNSC a la que se refiere el presente numeral se realizará con mínimo ocho (8)
días calendario de antelación a la celebración de la audiencia pública, con el propósito que, la misma
sea programada en la plataforma tecnológica por parte de la CNSC y sea informada a la DIAN la
programación efectiva a través de la plataforma tecnológica dispuesta para el efecto. Una vez
recibida la confirmación por parte de la CNSC, la DIAN a más tardar el día hábil siguiente de la
confirmación de la CNSC, comunicará a través de los correos informados por los elegibles y
publicación en el portal DIAN, la fecha para la Audiencia Pública.
Según lo dispuesto en el Acuerdo 166 de 2020 expedido por la CNSC2, la aplicación tecnológica
dispuesta para la Audiencia Pública estará habilitada por tres (3) días hábiles, para que los elegibles
asignen el orden de preferencia de acuerdo con las vacantes ofertadas para el cargo al cual
concursaron.
2.9. La CNSC, dentro del marco de sus competencias allegará a la DIAN, la certificación y el reporte
del resultado de las escogencias de plaza por parte de los elegibles. Recibida la certificación y
reporte de la CNSC, la Coordinación de Selección y Provisión del Empleo de la Subdirección de
Gestión del Empleo Público, dispondrá de ocho (8) días hábiles para el alistamiento y comunicación
a la Subdirección Escuela de Impuestos y Aduanas para que continúe con las actividades requeridas
dentro del Programa de Inducción.
2.10. Una vez la Subdirección Escuela de Impuestos y Aduanas recibe el listado de elegibles,
procederá a informar dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a los interesados sobre el
procedimiento y fechas establecidas para adelantar la inducción.
2.12. Recibidas las certificaciones de que trata el numeral 2.11 de la presente circular, la
Coordinación de selección y Provisión del Empleo de la Subdirección de Gestión del Empleo público
dispondrá de diez (10) días hábiles para proyectar y expedir el acto administrativo de nombramiento.
Cabe aclarar que el término en que deben adelantarse estas gestiones fue establecido
por la entidad accionada, de ahí que el derecho al debido proceso de los accionantes
sin duda ha sido transgredido cuando la DIAN, de manera injustificada, incumplió su
propio cronograma anunciado en la Circular 000001 del 1 de febrero de 2022.
Teniendo en cuenta lo anterior, esta Sala no encuentra una razón objetiva, razonable
y suficiente que justifique la no culminación de la convocatoria, toda vez que desde
quedó en firme la lista de elegibles el día 13 de enero de 2022 y hasta antes del
proferimiento del fallo de primera instancia (2 de mayo de 2022), la DIAN solo
gestionó lo atinente al desempate, sin haber culminado con las actividades tendientes
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Rad Tribunal: 0181 de 2022
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a que se superen todas las etapas del concurso de mérito y los elegibles se nombren
en periodo prueba, y sobre todo, en los breves periodos de tiempo que establece
dicho cronograma.
Sin embargo, esta Sala no observa dentro del expediente, prueba sumaria que indique
que, efectivamente, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales haya llevado a
cabo la audiencia pública de escogencias de plaza programada. De la misma forma,
tampoco se advierte que se haya realizado ninguna otra actuación posterior y previa el
nombramiento en periodo de prueba de aquellos que conforman la lista de elegibles.
Cuestión final
RESUELVE
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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2 Acción de Tutela presentada por Andrés Felipe Sierra Junco y otros. contra la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN
y la CNSC. Radicado: 13-001-31-04-007-2021-00102-02 Rad. 0181 de 2022 2ª Inst.
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