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DERECHOOO
DERECHOOO
Qué es el derecho
Nada hay más difícil que definir palabras que expresan ideas simples, a las
cuales el uso ha dado una significación compleja. Tal es el Derecho, que si bien
es de clara percepción para el espíritu, es oscura para el análisis. Derecho fue
originariamente un adjetivo y expresaba la línea recta, el camino más fácil y
expedito entre dos puntos. Convertido después en sustantivo, el derecho es la
expresión figurada de la línea recta.
Rectum en latín, right en inglés y recht en alemán, tienen la misma raíz. En estos
tres idiomas, esas palabras significan justo, honorable, verdadero, e igual
inteligencia se da a las palabras equivalentes en las demás lenguas. Así pues la
palabra Derecho, sustantivada, significa la ciencia de lo recto, de lo verdadero,
de lo justo. El Derecho enseña, por lo mismo, lo que es permitido y lo que es
prohibido, lo que es justo y lo que no lo es, lo que es verdadero y lo que es falso.
Tal es el sentido general de la palabra.
Montesquieu define al derecho como la razón humana en tanto que gobierna a los
pueblos. Bossuet llamó Derecho a la misma razón reconocida por el consentimiento de
los hombres, y Mirabeau lo reconoció como el soberano del mundo.
Sin embargo, para una real aproximación de lo que significaba originalmente, nos
remitiremos a su raíz etimológica en primer lugar. Derecho deriva del latín directum,
que significa «directo» o «dirigido». Pero otros sostienen que deriva del término
dirigere, que significaría «enderezar» u «ordenar».[3]
Otros llaman al derecho la ciencia de las leyes. En su significación pasiva el derecho
expresa lo que a cada cual corresponde, lo que está autorizado a hacer, lo que puede
guardar o revindicar sin que nadie tenga facultad de oponérsele. En este sentido, la
palabra derecho es correlativa de la palabra deber, que no es sino la obligación de
respetar el derecho ajeno. Uno y otro tienen su origen en la conciencia, en el
sentimiento de igualdad, y su sanción en el consentimiento universal.[4]
2. Derecho objetivo
3. Derecho subjetivo
El derecho subjetivo es el conjunto de normas que pueden usarse para designar tanto un
precepto aislado como un conjunto de normas o incluso todo un sistema jurídico.
Decimos, verbigracia, derecho sucesorio, derecho alemán, derecho italiano.[7]
El derecho subjetivo fue desarrollada por diversos juristas, entre los cuales destacan las
siguientes teorías:
Teoría de la voluntad: El derecho subjetivo de un poder de la voluntad, reconocido por
el orden jurídico.[8]
Teoría del interés: La teoría anterior es insuficiente. Sostiene que el derecho subjetivo es
un interés jurídicamente protegido.[9]
Teoría del interés y de la voluntad: Define el derecho subjetivo como un interés tutelado
por la ley, mediante el reconocimiento de la voluntad individual.
Hay quienes consideran solamente esas tres teorías, sin embargo, existen otras que
delimitan el significado de los derechos subjetivos:[10]
Teoría negatoria: no hay derecho subjetivo, sino situaciones activas o pasivas de una
persona respecto a una regla.
El derecho subjetivo posee dos elementos que describen de mejor forma su naturaleza:
[11]
Uso externo que es la autorización para exigir determinada conducta, y que cuya acción
se ejerce ante un órgano competente.
4. Diferencias
El derecho objetivo contempla normas jurídicas de carácter coercitivas, es decir,
obligatorias. Estas normas limitan, restringen, uniformizan y conceden derechos. Están
compuestas por su supuesto de hecho y consecuencias jurídicas.
Derecho objetivo
Sí son coercitivas
Derecho subjetivo
No son coercitivas
(…) Este sentido subjetivo puede coincidir con la significación objetiva que el
acontecimiento puede tener por el lado del derecho, pero no es necesario que coincidan.
Alguien dispone por escrito de su patrimonio para el caso de su muerte. El sentido
subjetivo de esta acción es un testamento. Objetivamente, desde el punto de vista
jurídico, puede quizás -en razón de algún defecto de forma- que no lo sea (…)
Así, el derecho objetivo cobra sentido cuando otorga a quienes está dirigido derecho
subjetivos, tal como se deduce de los ejemplos exhibidos en los párrafos anteriores.
Esta noción del derecho es respaldada por el jurista alemán Han Kelsen, las normas
jurídicas se forman junto al derecho subjetivo:[15]
Las teorías anteriores insisten en ver al derecho subjetivo como algo diferente al
Derecho objetivo, como algo material extrajurídico que el ordenamiento jurídico
protege. Para Kelsen, se trata de un error fundamental, pues, como tantas veces ha
dejado dicho, el objeto de la Ciencia del Derecho es un objeto formal. Por supuesto, el
Derecho objetivo es pura forma jurídica, pero también lo es el derecho subjetivo. El
Derecho, dice Kelsen, es «la protección y no lo protegido» (Kelsen, 1987: 539). Esa
forma jurídica de protección no es otra que la norma. Por lo tanto, no existe, para el
jurista, nada susceptible de ser analizado como contenido. Lo único que existe es norma
jurídica, y la única cuestión que puede plantearse es la de cómo esa norma se llega a
concebir como derecho subjetivo
5. Conclusiones