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Grado de Consulta PRF-055-2018 Area Metropolitana
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En tal virtud la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal dio apertura al
Proceso de Responsabilidad Fiscal mediante auto de fecha 06 de marzo de 2018
bajo el radicado 005-18, que se adelantará en la entidad AREA
METROPOLITANA DE BARRANQUILLA, con NIT 800.055.568-1, contra los
señores: RICARDO FELIPE RESTREPO ROCA, en calidad de Director para la
época de los hechos; y EDDENY GOMEZ MORA, subdirector Administrativo y
financiero (2006-2016), por un Presunto Daño Patrimonial al Estado por valor de
$7.540520.16,oo . Y vincula a en calidad de tercero civilmente responsable a la
Compañía aseguradora PREVISORA. por la expedición de las pólizas de seguro
manejo global: No. 3000309 del 20/06/2013 a favor del AMB por valor cobertura
delitos contra la administración pública y fallos de responsabilidad fiscal por
$150.000.000,oo; Poliza No. 3000309 del 19/06/2015 por valor cobertura delitos
contra la administración pública y fallos de responsabilidad fiscal por
$150.000.000,oo; Poliza No.3000657 del 14/05/2014 por valor cobertura delitos
contra la administración pública y fallos de responsabilidad fiscal por
$150.000.000,oo.
ACERVO PROBATORIO
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ACTUACION PROCESAL
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-El secretario de Hacienda del Municipio de Puerto Colombia, durante la vigencia
2015 mediante oficio invita a una reunión para tratar las transferencias de los
recursos generados por el 5% de la contribución de obras civiles por los contratos
ejecutados en la jurisdicción del Municipio de Puerto Colombia debidamente
suscritos por su Entidad con terceros.
MECANISMOS DE DEFENSA
En la que manifiesta:
“ Que fue director del Área Metropolitana de Barranquilla desde marzo de 2008 a
Junio de 2015, que con respecto al presunto hallazgo fiscal evaluado por la
Contraloría en la que se indica que no se evidencian saldos en los bancos con los
que soporte el descuento por la contribución especial por valor de 7.540.520.161
del periodo de enero 1 de 2012 a 31 de diciembre de 2015, indica que para
diciembre de 2015, ya no ejercía como director del AMB, que solo se observa un
saldo por este concepto hasta mayo de 2016, que en esta fecha se abre cuenta de
destinación específica, que siempre en su condición para la época de los hechos
como director del AMB siempre fue respetuoso de los tramites y procedimientos
legales a tener en cuenta para la ejecución de las funciones que enmarcan la labor
del AMB entre las que se encuentran la ejecución de obra pública que tiendan a
satisfacer el interés general de la comunidad y de los municipios que conforman o
hacen parte del AMB, que la dinámica que se utilizaba para cada contrato a
ejecutar en el aspecto financiero en cada uno de ellos se encontraba a cargo de la
subgerencia financiera y el departamento contable, que en términos generales lo
que recuerda es que cada contrato debía estar respaldado con una cuenta
especifica donde se reflejaban los movimientos financieros en cada uno de ellos,
incluyendo la retención del 5% de la contribución especial de seguridad
ciudadana, que era preciso anotar que el Distrito de Barranquilla bien con recursos
propios o a través de convenios de cofinanciación con la nación y surtidos los
respectivos trámites legales y documentación pertinente proporcionaba los dineros
tendientes a la ejecución de las obras públicas a ejecutar por el AMB y en cada
caso específico se reservaban las retenciones y reservas para cada contrato
incluyendo la correspondiente contribución especial. Con relación a los otros
municipios que conforman el AMB (Puerto Colombia, Malambo, Galapa, Soledad)
que en caso de ejecución de contratos en esas municipalidades la dinámica
financiera se realizaba conforme a la ley y a las propias de manejo de tesorería
de la entidad observando las condiciones propias para cada uno de ellos, si bien
se hacían las reservas correspondientes incluyendo la sobretasa especial estas no
necesariamente se giraban a la municipalidad por un lado por el manejo de unidad
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de caja y por el otro como instrumento de “negociación informal” por varias
razones siendo una de ellas que a excepción del Distrito de Barranquilla todos los
municipios que están en la obligación de aportar al AMB una contribución para el
sostenimiento de la misma, que esta situación nunca se hizo posible debido a que
los municipios no cumplen con esa obligación a cargo que les corresponde,
continua señalando que los contratos que se mencionan en el hallazgo fiscal y
eventualmente sujetos a esta tasa/contribución cada uno había tenido un manejo
independiente y particular que no recordaba del todo pero que si recordaba es que
en eses periodo existía un embargo de la DIAN que afectó las cuentas especiales
de obra que son inembargables que estaba en el orden de los noventa y cuatro o
noventa y cinco millones de pesos, que de igual manera recordaba que se debía
solicitar a los bancos el reintegro de un valor aproximado de setenta y ocho
millones de pesos que fueron debitados de las cuentas especiales que cuentas
estas exentas de gravámenes y de retenciones desde el momento de su apertura,
que recuerda que para eses periodo en específico existían cuentas por cobrar al
distrito que superaban los diecisiete mil millones de pesos y que con respecto a
los montos de contribución especial de las obras ejecutadas y liquidadas tocaba
determinar si en dichas obras quedaron pendientes cuentas por cobrar de los
convenios o cualquier otra partida que defina la contrapartida de esa cuenta,
culmina manifestando que no tiene más detalles específicos que aportar que tal
como lo explico anteriormente en su condición de director del AMB, para la época
del hallazgo era el ordenador del gasto el manejo contable y financiero se
encontraba a cargo de la subgerencia administrativa y financiero y el
departamento contable de la entidad los conocen de manera exacta el maneo de
los dineros de la entidad, que lo que si puede asegurar que el supuesto detrimento
patrimonial no existe ni existió, porque contablemente se encuentran debidamente
soportados como unidad de caja cada uno de los movimientos financieros que se
derivaban de cada contrato, al interrogársele acerca de la respuesta que dieron a
esta Entidad los diferentes Municipios relacionados con las transacciones
realizadas por el Área Metropolitana a dichos municipios que conforman el área
metropolitana relacionado con el 5% del fondo de seguridad de la vigencia
2012.2013,2014,2015, manifestó que a excepción del Municipio de Puerto
Colombia, para la fecha en comento o sea las vigencias 2012 a 2015 recordaba
que la ejecución de la obra de ampliación avenida circunvalar, obra ejecutada con
recursos de convenio de cofinanciación del Distrito de Barranquilla con el
Gobierno Nacional, y a su vez convenio del Distrito de Barranquilla con el Área
Metropolitana, para poder ejecutar la ampliación de dicha avenida, que las obras
se encuentran en jurisdicción del Municipio de Puerto Colombia, que en este caso
en particular el Distrito de Barranquilla entrego al Área Metropolitana el
presupuesto de obra, descontada dicha contribución, que el porcentaje
correspondiente a la tasa de seguridad, la tomó directamente el Distrito de
Barranquilla, por considerar según su criterio que le correspondía a esa entidad
territorial y no al Municipio de Puerto Colombia, que el Área Metropolitana de
Barranquilla solicitó al distrito de Barranquilla entregarle a esta la proporción
correspondiente al Municipio de Puerto Colombia, que esta información se puede
evidenciar en las varias comunicaciones dirigidas al Distrito de Barranquilla, así
mismo manifestó que si no había ejecución de obras de cada municipio no había
sujeción ni obligación al 5% de que tratan los hechos de la presente investigación,
aseguro y reitero que bien podía operar en el manejo financiero de los recursos el
concepto de unidad de caja siempre estaba determinada todas las reservas y
partidas correspondientes a cada rubro incluyendo la tasa de seguridad,
independiente de la decisión de girar o no a cada municipio o si los municipios
tenían o no derecho a ella, o pudiesen haber sido considerada como aportes de
los municipios al AMB, que durante su permanencia en el Area Metropolitana no
recibió requerimiento alguno por parte de los municipios del área metropolitana ,
culmina manifestando que su desempeño como servidor público ha sido correcto y
honesto propendiendo siempre por mantener altos estándares de calidad,
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eficiencia, eficacia y solicita que se le requiera al AMB para que remita
documentación que permitan esclarecer los hechos materia de investigación”.
“
MONTO DEL MONTO CONTRATO INTERVENTORIA CON DINERO POR
DETALLE
CONVENIO DE OBRA RECURSOS DEL LO RECIBIDO EN LA COBRAR A LA
CONVENIO CUENTA BANCARIA ALCALDIA
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Con respecto a las vigencias investigadas podemos analizar que en virtud a los convenios
ejecutados hasta 2016, en el cuadro se refleja un monto de $75.693.737.786, de los cuales el
AMB recibió giros por $73.550.000.000 generando a la fecha un monto por cobrar al Distrito de
$2.143.737.804.
De igual manera el monto asignado para el contrato de obra es de $72.514.854.349, que a la fecha
( Julio 2016) se tienen Actas de terminación parcial de obra y sus respectivas facturas ya
canceladas por un monto de $ 67.216.760.071, es decir que estaba por finalizar la obra en un
valor de $ 5.298.094.278 de los cuales el AMB tiene a favor por saldo del 50% de anticipo
entregado al contratista la suma $2.649.047.139 y pendiente de cancelar el otro 50% por el
mismo monto.
Del monto de giros recibidos por el convenio en un total de 73.550.000.000, se han aplicado a
pagos de facturas de obras e interventorías un valor de $69.704.540.088 y por traslados de la
contribución especial (a la cuenta del Sudameris No. 903.3044604-4) la suma de $ 724.418.757,
siendo entonces el saldo que debe reposar en la cuenta bancaria asignada a esta obra (No
800-92961-4 de Occidente), la suma de $43.121.041.155.
Para conocer las partidas que componen del faltante señalado por un monto de $625.113.203,52,
se realizó el análisis de los movimientos financieros (de acuerdo al extracto bancario) y resultaron
las siguientes:
En Octubre del 2015 se dio el adicional al convenio por un monto de $ 4.108.704.071 de los
cuales giraron $3.903.268.867 e igualmente retuvieron el 5% bajo el concepto de la Contribución
especial.
El concepto de Contribución Especial, incluye los $ 153.279.726 que de seguro será solicitado en
devolución por parte del Invias y la diferencia por 1.802.155.478 es realmente el monto de
contribución Especial causado de acuerdo a las facturas canceladas por el Área Metropolitana.De
otra parte es de aclarar que los $1.955.435.204 que el Distrito tiene retenido bajo
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DETALLE OBRA INTERVENTORIA TOTAL COMPROMETIDO
LO CONVENIDO 37.555.424.521,00 1.399.999.824,00 38.955.424.345,00
LO EJECUTADO 37.554.833.596,54 1.399.999.824,00 38.954.833.420,54
SALDO 590.924,46 - 590.924,46
Los montos recibidos en la cuenta especial por giros a esta Obra fueron por un total de $
37.153.268.867 ( $20.528.268.867 + 16.625.000.000) de los cuales por pagos de facturas de
obras e interventoría se han agotado $37.081.314.865, siendo entonces el saldo que debe
reposar en la cuenta bancaria asignada a esta obra el monto de $71.954.001,31.
La diferencia del saldo real de la cuenta según el extracto frente a lo que debería mantener como
fondo es de 69.584.843,83 neto…”
Para la CARF, de las pruebas recaudadas se deja claro que los movimientos
financieros que se debían manejar en cada contrato se encontraba a cargo de la
subgerencia financiera y el departamento contable y cada contrato estaba
respaldado con una cuenta especifica donde se reflejaban los movimientos
financieros incluyendo la retención del 5% de la contribución especial de seguridad
ciudadana.
Las anteriores precisiones se soportan a su vez con los documentos aportados por
el AMB en donde se observa que en los informes de contabilidad se encuentran
registradas las sumas por concepto de contribución especial años 2012 a 2015 y
la posible diferencia numérica obedece a las circunstancias especiales en las que
se encontraba el AMB donde por el embargo y la retenciones de banco y la deuda
del distrito de Barranquilla afectaron esa unidad de caja lo que nos demuestra a
todas luces que en efecto el dinero se encuentra donde eran depositados
inicialmente en unidad de caja y a partir de la fecha en que se apertura la cuenta
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bancaria No 9033044604-del Banco Sudameris denominada AMB Fondo de
Contribución Especial Contratos de obras, es una cuenta de ahorro donde se
depositan los fondos correspondientes a contribución especial del 5%, por lo que
se concluye que los dineros a que hace referencia el informe de auditoría no han
desaparecido, se encontraban en unidad de caja; la irregularidad consistía que
no se había dado apertura a una cuenta específica, pero ya se pudo determinar
que en la vigencia 2016 se dio apertura a la cuenta Fondo de Contribución
Especial de contrato de Obras a fin de depositar los fondos correspondientes a
contribución especial del 5%, es decir en el transcurso de la auditoria ya la
mencionada cuenta se encontraba aperturada.
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ENCUENTRA DEMOSTRADO, al no existir elementos de juicio que determinen de
forma clara y precisa que los dineros soporte del hallazgo hayan sido malversados
o desviados por acción u omisión de los servidores públicos investigados.
RESPONSABILIDAD FISCAL
Según las voces del artículo 5º de la legislación mencionada, para que haya lugar
a endilgar responsabilidad fiscal a un funcionario, es necesario que se integren los
siguientes elementos, a saber: a) una conducta dolosa o culposa atribuible a una
persona que realice gestión fiscal, b) un daño patrimonial al estado y c) un nexo
causal entre los dos elementos anteriores.
La Ley 610 del 2000 y Ley 1474 del 2011, condensan la posibilidad de cesar la
acción, terminándola anticipadamente y ordenando en consecuencia el archivo del
expediente si se demuestra por parte del presunto responsable que se ha
resarcido el daño patrimonial al Estado.
“Para los efectos de la presente ley, se entiende por gestión fiscal el conjunto
de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los
servidores públicos y las personas de derecho privado que manejen o
administren recursos o fondos públicos, tendientes a la adecuada y correcta
adquisición, planeación, conservación, administración, custodia, explotación,
enajenación, consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los
bienes públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas
en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con sujeción a los principios
de legalidad, eficiencia, economía, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad,
transparencia, publicidad y valoración de los costos ambientales.”
“Artículo 6°. Daño patrimonial al Estado. Para efectos de esta ley se entiende por
daño patrimonial al Estado la lesión del patrimonio público, representada en el
menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro de
los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida
por una gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna,
que en términos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los
fines esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y
organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las
contralorías.
Dicho daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores públicos o por
la persona natural o jurídica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa
produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio público.”
Procede esta instancia procesal a resolver el grado de consulta dentro del Proceso
de Responsabilidad Fiscal No. 005-2018 con fundamento en toda la actuación
adelantada en primera instancia por la CARF, y las pruebas recopiladas durante
la actuación administrativa, en defensa del interés público, el ordenamiento
jurídico y las garantías fundamentales; y según sea el caso, confirmar, modificar o
revocar la decisión tomada.
En este orden de ideas la responsabilidad fiscal estará integrada por los siguientes
elementos:
Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestión fiscal,
un daño patrimonial al Estado y un nexo causal entre los dos elementos
anteriores.
La conducta: Puede tener lugar por acción u omisión. Pude ser cometida a título
de dolo o culpa grave. Debe ser cometida por un servidor público o por un
particular que realice gestión fiscal.
Características del daño: Debe ser cierto, antijurídico; puede ser pasado o
presente, cuantificable, consecuencia de actos propios de gestión fiscal; puede ser
causado por acción o por omisión y puede tener lugar de forma directa o indirecta.
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pública de las vigencias 2012 a 2015; indicando que “La entidad en la resolución
de cuentas por pagar en ninguno de los años auditados reconoce como deuda por
pagar el recaudo del impuesto por contribución especial del 5% sobre los
contratos de obra. No se evidencia saldos en bancos, con los que se soporte el
descuento por la contribución especial, por valor de $7.540.520.161 y solo se
observa un saldo por este concepto hasta mayo de 2016 fecha de apertura de la
cuenta de destinación específica, se presume que estos recursos antes de esta
fecha hicieron unidad de caja en las cuentas de la entidad y fueron utilizados para
otras acciones, sin perjuicio de los interese generados por los saldos de estas
cuentas”.
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calidad de ex subdirector administrativo y financiero de la entidad, por el
presunto daño patrimonial por valor de $7.540.520.161.
Visto el fundamento de la CARF para determinar el archivo del proceso, tal como
se explicó en la valoración probatoria de primera instancia; procede este
despacho a analizar dicha decisión en atención al interés público y protección del
ordenamiento jurídico, para ello, empezamos analizando el fundamento de hecho
de la investigación por presunta responsabilidad fiscal; que como lo explicamos,
este se circunscribe a que “No se evidencia saldos en bancos, con los que se
soporte el descuento por la contribución especial, por valor de $7.540.520.161 y
solo se observa un saldo por este concepto hasta mayo de 2016 fecha de
apertura de la cuenta de destinación específica, se presume que estos recursos
antes de esta fecha hicieron unidad de caja en las cuentas de la entidad y fueron
utilizados para otras acciones, sin perjuicio de los interese generados por los
saldos de estas cuentas”.
La Ley 1454 de 2011, orgánica sobre ordenamiento territorial, incluye disposiciones relativas a las
áreas metropolitanas en cuanto forman parte de la organización político administrativa del Estado,
entre ella el articulo 25 según el cual el proyecto de constitución de las áreas metropolitanas debe
incluir las fuentes y los porcentajes de los aportes de las entidades territoriales que formen parte
de la respectiva área; y ordena a las áreas metropolitanas ya constituidas al entrar en vigencia la
misma Ley 1454, que los concejos a iniciativa del alcalde expidan el acuerdo que les permita
cumplir con la misma exigencia. Igualmente dispone que los acuerdos sobre fuentes y porcentajes
de aportes son normas generales de carácter obligatorio para la expedición de los presupuestos
anuales de los respectivo
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En cumplimiento de ese mandato fue expedida la Ley 1625 de 201311, que contiene el régimen
especial actualmente vigente de las áreas metropolitanas, del cual se exceptúan única y
expresamente el Distrito Capital de Bogotá y sus municipios conurbados.
"ARTICULO 2. Objeto de las Áreas Metropolitanas. Las Áreas Metropolitanas son entidades
administrativas de derecho público, formadas por un conjunto de dos o más municipios integrados
alrededor de un municipio núcleo, vinculados entre sí por dinámicas e interrelaciones territoriales,
ambientales, económicas, sociales, demográficas, culturales y tecnológicas que para la
programación y coordinación de su desarrollo sustentable, desarrollo humano, ordenamiento
territorial y racional prestación de servicios públicos requieren una administración coordinada."
Al igual que en la Ley 128 de 1994 y, por consiguiente, con la interpretación de la sentencia C-
1096-01, las áreas metropolitanas como "entidades administrativas de derecho público", son
instituciones propias de la organización administrativa del Estado, y así se refleja en sus propósitos
y finalidades de programación y coordinación del desarrollo, organización territorial y racional
prestación de los servicios, como instrumento de administración coordinada de municipios que se
caracterizan por los vínculos e interrelaciones que la norma enuncia.
Sin perjuicio de las funciones que les sean asignadas por otras leyes, el artículo 7° relaciona las
funciones de las áreas metropolitanas, que en síntesis corresponden a la coordinación,
racionalización, gestión, ejecución de políticas, planes, servicios públicos, programas de vivienda,
obras públicas de carácter metropolitano; también, de autoridad ambiental en el perímetro urbano
(literal j) y de autoridad de transporte público en el área de su jurisdicción
El artículo 8°, parágrafo 2°, recoge las obligaciones establecidas en el artículo 25 de la Ley 1454,
en el sentido de determinar en el acto de creación o en acto modificatorio, las fuentes y el monto
de los aportes de los municipios que integran el área metropolitana, y de adoptar, en cada
municipio, el acuerdo que establezca dichas fuentes y montos, el cual debe aplicarse en todos por
presupuestos anuales, y configura como causal de mala conducta para los alcaldes y los
presidentes de los concejos municipales, que se compruebe que transcurrido un año de
presentado el respectivo acuerdo, o de constitución del área, han entorpecido la definición de las
rentas.
Sobre el patrimonio y las rentas de las áreas metropolitanas, dispone el artículo 28 de la Ley
1625 en comento:
"ARTICULO 28. Patrimonio y rentas. El patrimonio y rentas de las Áreas Metropolitanas estará
constituido por:
a) El producto de la sobretasa del dos por mil (2 x 1.000) sobre el avalúo catastral de los
inmuebles ubicados en la jurisdicción de la respectiva Área Metropolitana, de conformidad con
el artículo 317 de la Constitución Política.
b) El porcentaje de los aportes de participación con destine a la financiación de las funciones de
las Áreas Metropolitanas que establezcan los acuerdos municipales, de conformidad con el
artículo 25 de la Ley 1454 de 2011;
c) Las contribuciones, tasas, derechos, tarifas y multas por concepto del use y aprovechamiento
de los recursos naturales renovables;
d) Las sumas recaudadas por concepto de la contribución de valorización por la ejecución de
obras de carácter metropolitano; )
e) Los recursos provenientes de tasas, tarifas, derechos, multas o permisos que perciba en
ejercicio de la autoridad de transporte, u otras autoridades que le hayan sido otorgadas o
reconocidas;
f) Las partidas presupuestales que se destinen para el Área Metropolitana en los presupuestos
nacionales, departamentales, distritales, municipales o de las entidades descentralizadas del
orden nacional, departamental, distrital o municipal;
g) El producto del rendimiento de su patrimonio o de la enajenación de sus bienes;
h) Los recursos que establezcan las leyes, ordenanzas y acuerdos;
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i) Las donaciones que reciban de entidades públicas o privadas;
j) Las sumas que reciban por la prestación de servicios;
k) Transferencias del sector eléctrico cuando a ello hubiere Lugar;
l) Los ingresos que reciba en desarrollo de proyectos y contratos de concesión;
m) Los recursos provenientes de la participación en plusvalía que se genere por la ejecución de
obras que adelanten las Áreas Metropolitanas, según los planes integrantes de desarrollo
metropolitano y de conformidad con las leyes vigentes;
n) Los demás recursos que las leyes pudieran asignar."
Es claro, que el patrimonio de las áreas metropolitanas guarda evidente relación con su
naturaleza y sus funciones: (i) aportes presupuestales provenientes de los municipios que las
integran; (ii) tributos asociados con inmuebles, proyectos de vivienda, obras que generan
valorización y plusvalía, y con el ejercicio de funciones come autoridad de transporte y
ambiental; (iii) los correlativos a la personalidad jurídica.
Mas allá del principio de legalidad del tributo que se analizara a continuación, en
el régimen especial adoptado para las áreas metropolitanas son evidentes la
armonía y la coherencia entre las competencias y funciones y las fuentes de
ingresos.
Esta contribución fue creada como fuente de recursos para financiar necesidades atinentes a
la atención y prevención de las alteraciones del orden público por razón de actividades
subversivas y terroristas. Esta destinación continua vigente. De acuerdo a los avances
normativos;
a) La contribución especial de obra pública desde su norma de creación el Decreto 2009 de1992,
pasando por las Leyes 104 de 1993, 241 de 1995, 418 de 1997,782 de 2002, hasta Ia Ley 1106 de
2006 que la rige actualmente, es una fuente de recursos para financiar gastos e inversiones que
demanda el orden público y las políticas y medidas adoptadas para el efecto en cada una de las
leyes en mención.
c) La interpretación teleológica del conjunto de normas que han regulado la contribución especial
de obra pública, permite concluir que es claro, razonable y coherente, que el legislador haya
definido y conservado como sujetos activos de la misma, a Ia Nación y a las entidades territoriales,
pues, son el Presidente de Ia Republica, los gobernadores y los alcaldes, es decir, los
representantes legales de los sujetos activos de la contribución, las autoridades
constitucionalmente responsables del orden público.
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Todas las personas naturales o jurídicas que suscriban contratos de obra pública, con entidades
de derecho público o celebren contratos de adición al valor de los existentes deberán pagar a favor
de la Nación, Departamento o Municipio, según el nivel al cual pertenezca la entidad pública
contratante una contribución equivalente al cinco por ciento (5%) del valor total del correspondiente
contrato o de la respectiva adición.
…
Parágrafo 1°. En los casos en que las entidades públicas suscriban convenios de cooperación con
organismos multilaterales, que tengan por objeto la construcción de obras o su mantenimiento, los
subcontratistas que los ejecuten serán sujetos pasivos de esta contribución.
Parágrafo 2°. Los socios, copartícipes y asociados de los consorcios y uniones temporales, que
celebren los contratos a que se refiere el inciso anterior, responderán solidariamente por el pago
de la contribución del cinco por ciento (5%), a prorrata de sus aportes o de su participación.
" Paràgrafo 3º. El recaudo por concepto de la contribución especial que se prorroga mediante la
presente ley en contratos que se ejecuten a través de convenios entre entidades del orden
nacional y/o territorial deberá ser consignado inmediatamente en forma proporcional a la
participación en el convenio de la respectiva entidad".
Ahora bien, de las apreciacionres jurídicas transcritas, tenemos que en efecto, Las
áreas metropolitanas no han sido incluidas como sujetos activos de la contribución
especial de obras públicas en ninguna de las disposiciones que las han regido.
Tampoco las normas constitucionales y legales que han incorporado y
reglamentado las áreas metropolitanas a la organización administrativa del Estado
Colombiano les han conferido funciones o competencias relativas al orden público
o al objeto de la Ley 418 de 1997 con sus modificaciones y prorrogas. Y, solo son
competentes para recibir los recursos provenientes de la contribución especial
sobre obras públicas, los municipios como sujetos activos de ese tributo, en Ia
proporción que corresponda a su aporte al patrimonio de la respectiva área
metropolitana.
Este criterio de la unidad de caja, fue aceptado por el a-quo, y confirmado en igual
sentido por concepto técnico, visible a folios de 358 a 362.
Valoradas integralmente las pruebas documentales, entre los que tenemos: los
controles a la contribución especial del 5% realizados por la comisión auditora, la
versión libre rendida por el ex director del AMB, las certificaciones expedidas por
el área Metropolitana de Barranquilla, a los requisitos hechos por la Contraloría;
se afirma, que si bien, las omisiones endilgadas pueden configurar claramente
fallas administrativas, con connotación disciplinaria y penal, como lo advirtió la
comisión auditora; las mismas distan de ser configurativas de daño patrimonial al
momento de la apertura del proceso de responsabilidad fiscal, por las siguientes
razones:
“(...) En relación con el tema del detrimento al patrimonio estatal la jurisprudencia del Consejo de
Estado ha señalado recientemente:
“La mera conducta de omisión de pago, si fuera cierta no amenazaría ni vulneraría el patrimonio
público, por que si las personas relacionadas en esa obligación-derecho son entidades públicas no
puede concluirse la existencia de detrimento al PATRIMONIO ESTATAL, porque el incumplimiento
en la obligación de transferir, no mengua el patrimonio estatal, considerado en abstracto1”.
En el mismo sentido no está probado dentro del proceso que del patrimonio del Estado haya
disminuido o decrecido por traslado de recursos al patrimonio de terceros, en razón de la
interpretación de la Contraloría General.
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eventual indemnización de perjuicios por las actuaciones u om isiones de otras entidades del
sector público.” (...)
RESUELVE:
COMUNIQUESE Y CUMPLASE
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YADIRA MORALES RONCALLO
Contralora Departamental del Atlántico
Revisó y Aprobò: Jaime Rodríguez Atencia
SDJ- -22
Doctora
YADIRA MORALES RONCALLO
Contralora Departamental del Atlántico
E. S. D.
Cordial saludo,
Atentamente,
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JAIME RODRIGUEZ ATENCIA
Subsecretario Despacho Jurídico
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