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Control de Poderes en El Sistema Presidencialista pdf-2
Control de Poderes en El Sistema Presidencialista pdf-2
evaluación
Antonio Alejandro Barreto Moreno
Contenido
Introducción ..................................................................................................................................... 4
1. El poder público y su origen en la soberanía popular .......................................................... 5
2. Definición de la forma de gobierno, del Estado y el régimen político como elementos
previos a la formulación de la arquitectura orgánica estatal ............................................................ 6
2.1. Partir de lo fundamental, de las formas de Gobierno, del Estado y de los regímenes
políticos ....................................................................................................................................... 7
2.1.1. Sistema Presidencialista: entre la notable división de poderes y el protagonismo de
la figura del presidente ............................................................................................................ 7
2.1.2. Sistema Parlamentarista: con un ejecutivo bicéfalo y el parlamento como asiento de
la soberanía ............................................................................................................................. 9
2.2. Colombia es una república, democrática, unitaria, y presidencialista y en torno a estas
características se erige su organización estatal, poderes y controles ......................................... 12
3. Instrumentos con los que se ejecuta el control en las formas de gobierno presidencial y
parlamentario .................................................................................................................................. 16
3.1. Régimen de Control en el Sistema Parlamentarista ........................................................... 16
3.2. Régimen de control en el sistema Presidencialista............................................................. 21
Profesor Asociado y director del Departamento de Derecho Administrativo de la Facultad de Derecho y Ciencias
Políticas de la Universidad de La Sabana. Doctor y magíster en Derecho de la Universidad de los Andes, pasantía
doctoral de la Universidad de Nantes (Francia), abogado de la Universidad Colegio Mayor de Nuestra Señora del
Rosario. Miembro del grupo de investigación A1 “Justicia, Ámbito Público y Derechos Humanos” de la Facultad de
Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de la Sabana, Bogotá D. C., Colombia. Correo electrónico:
antonio.barreto@unisabana.edu.co.
4. Régimen de controles en el sistema colombiano: un sistema especialmente estructurado
para evitar la concentración de poder ante la multiplicidad de facultades del Ejecutivo ............... 23
4.1. Distinción entre instrumentos de control y colaboración armónica entre las ramas .......... 24
4.2. Naturaleza de los instrumentos de control en Colombia .................................................... 28
4.2.1. Mecanismos de control de naturaleza administrativa ............................................... 28
4.2.1.1. Instrumentos de control de naturaleza judicial ..................................................... 29
4.2.2. Mecanismos de control de carácter político .............................................................. 29
4.3. Instrumentos de frenos y contrapesos entre las ramas del poder público en nuestro medio
30
4.3.1. De la Rama Ejecutiva a la Rama Legislativa: una muestra de la influencia sobre la
actividad legislativa .............................................................................................................. 30
4.3.2. De la Rama Legislativa a la Rama Ejecutiva: la garantía del buen ejercicio de la
actividad administrativa ........................................................................................................ 32
4.3.3. De la Rama Legislativa a la Rama Judicial: una exigencia para una mejor
administración de justicia ..................................................................................................... 33
4.3.4. De la Rama Judicial a la Rama Legislativa: ante la necesidad de salvaguardar la
integridad de la Constitución y la legalidad de las actuaciones de los legislador ................ 35
4.3.5. De la Rama Judicial a la Rama Ejecutiva: entre funciones de revisión y
sancionatorias........................................................................................................................ 38
4.3.6. De la Rama Ejecutiva a la Rama Judicial: ante la necesidad de ejercer control sobre
los que ejercen control .......................................................................................................... 39
4.3.7. Órganos de Administración Independientes y Órganos de Control: una muestra de la
participación de las ramas del poder en su conformación .................................................... 40
4.4. Instrumentos específicos de control sobre el Presidente de la República y la Rama
ejecutiva ..................................................................................................................................... 41
4.4.1. La Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo: ante la necesidad de contar con
un juez especial para la Administración que revise la legalidad de sus actuaciones ............ 41
4.4.2. Control de constitucionalidad de los decretos: una verificación del deber de respeto
a la Constitución por parte del Presidente ............................................................................ 42
4.4.3. La moción de censura: un mecanismo que advierte al Presidente sobre el deber de
elegir buenos delegatarios y la necesidad de mantener la gobernabilidad ........................... 44
4.4.4. Control Judicial por medio de la Comisión de Acusaciones: una expresión de la
protección constitucional al Presidente de la República ....................................................... 45
4.4.5. Control penal ejercido por parte de la Corte Suprema de Justicia: una garantia
procesal para el Presidente .................................................................................................... 47
4.4.6. Controles ejercidos por los Órganos de Control. ...................................................... 47
Conclusiones .................................................................................................................................. 48
Bibliografía..................................................................................................................................... 49
Resumen
Con el objetivo de dar cumplimiento a sus múltiples y relevantes fines, el Estado a lo largo
de la historia ha requerido organizar su estructura de manera que le permita funcionar
armónicamente en búsqueda de su eficiencia. Conforme lo anterior, ha experimentado entre
diversos esquemas que buscan adaptarse de mejor manera a sus requerimientos. Ensayo, error,
evaluación y adaptación serán esenciales en la construcción de la arquitectura orgánica que, en
esencia, se constituye en el medio idóneo para que los objetivos sustanciales del Estado lleguen a
los ciudadanos.
Una de las bases que perviven con claros avances, es la clásica fórmula de la separación de
los poderes públicos en tres ramas: ejecutiva, legislativa y judicial, fundamentalmente con
propósitos de control, así como de colaboración armónica entre ellos; que con algunas
adecuaciones relevantes, como se verá en el texto, es recogida como elemento esencial en nuestra
Constitución Política. Con fundamento en lo anterior, existen variados factores que pueden afectar
la concepción y edificación institucional, entre ellos, los relacionados con la forma de gobierno y
del Estado y al régimen político estatuido; definidos estos aspectos, es a partir de allí que se
determina la estructura orgánica estatal.
Así las cosas, ante la relevancia local de la tridivisión del poder como basamento del
cumplimiento armónico de los fines del Estado, no puede olvidarse que también se consagra como
sistema de frenos y contrapesos, particularmente en el caso nuestro, enfocado en restringir el
presidencialismo, dada la preminencia funcional de la cabeza del ejecutivo nacional. El estudio que
se presenta en este acápite busca analizar este equilibrio a partir de los controles creados entre las
diferentes ramas del poder público en los sistemas presidencialistas, en comparación con los
parlamentaristas, todo enfocado en el escenario colombiano. Para ello, será necesario distinguir
entre las acciones que realizan las ramas para colaborar en su funcionamiento y las que
corresponden a actos de control propiamente dichos.
Palabras Clave: ramas del poder, presidencialismo, poder, facultades, ejecutivo.
Introducción
En los distintos sistemas políticos se han creado complejos sistemas de frenos y contrapesos
con el propósito de evitar posibles arbitrariedades, regímenes autocráticos y la concentración del
poder público. Partiendo da la necesidad de dividir el poder como forma de debilitarlo y evitar
despotismos, los ordenamientos jurídico-políticos de muchos países han consolidado en lo esencial
tres ramas del poder público: la rama ejecutiva, encargada de la administración y el diseño de
políticas públicas; la rama legislativa, a la cual se le atribuye la función de elaborar las leyes; y,
por último, la rama judicial, encargada de la actividad jurisdiccional. Adicional a estas funciones
básicas, pero no únicas o exclusivas, a cada rama también se le atribuyen algunas funciones de
contrapeso y control del ejercicio del poder, con miras a mantener el equilibrio entre ellas, sin dejar
de lado, la colaboración armónica entre cada una de ellas. Como postulado constitucional, se sabe
que el poder público es derivado del soberano popular que lo delega en sus representantes (art. 3),
pero lo asigna como poder constituyente junto con límites y controles.
Así las cosas, se pretende analizar aquellos instrumentos del esquema de frenos y
contrapesos del sistema presidencialista colombiano, bajo la premisa de que debe ser su objeto
central en la estructura orgánica local. En tal sentido, se pretende definir ¿cuáles son los medios de
control a los que está sujeto el Presidente de la República ante las múltiples calidades que detenta
y si son pertinentes con relación a sus propósitos? Para lograr dicho propósito, en primera medida
se examinarán los dos principales sistemas políticos: el presidencialismo y el sistema
parlamentario, para reconocer en el primero, en el caso colombiano, un proceso de construcción
histórica que data del proceso libertador, quizá con una clara influencia institucional
norteamericana. En segundo lugar, se analizarán las particularidades de los sistemas de frenos y
contrapesos de algunos Estados con distintas formas de gobierno, que se aparejan al criterio de
colaboración armónica entre poderes públicos.
Por otra parte, se abordarán los distintos instrumentos, medios y facultades con las cuales
se ejecuta el control entre las tres ramas del poder público. Por último, se profundizará en los
instrumentos de control específicos que recaen sobre el Presidente, ejercidos por las demás ramas
del poder y por los órganos de control. Igualmente, se pretenderá dar cuenta de cómo el presidente
de la República en el sistema de gobierno colombiano resiste un conjunto de instrumentos que le
reportan contrapeso, razón por la cual, sus múltiples facultades en gran medida están limitadas y
sujetas a control.
Prueba de esta afirmación, son las tres ramas del poder público, la conformación de órganos
autónomos e independientes y las regulaciones, facultades y propósitos que el constituyente les
otorgó como partes del Estado.
Por otra parte, ya no solo se concibe al pueblo como un creador aislado de la organización
estatal, si no un soporte principal y constante para la subsistencia del Estado. Águila menciona que
en un sistema democrático los ciudadanos dirigen a sus gobernantes, por lo que si estos retiran su
apoyo a esas instituciones, estas últimas decaerían. Bajo ese entendido, el ejercicio participativo de
los ciudadanos permite la supervivencia de las instituciones; sin el apoyo del grupo las figuras
estatales perderían el poder inicialmente otorgado por el constituyente primario para la ejecución
de sus funciones. Con su desaparición se degrada la existencia del cuerpo institucional.
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Actualmente, se destacan monarquías constitucionales en países como Reino Unido, Emiratos Árabes Unidos,
Jordania, Marruecos, entre otros. Aunque no es tan común, también suele encontrarse monarquías absolutas en países
como Arabia Saudita y Catar, en las que el monarca detenta el poder absoluto.
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Algunos que actualmente ostentan este sistema son: Cuba, China, Corea del Norte y Vietnam.
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El ejemplo más preciso sobre este sistema es el de la Ciudad del Vaticano con el papa, aunque también se encuentran
otros ejemplos en países islámicos como Afganistán e Irán.
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En américa latina se han presentado un número considerable de dictaduras militares, destacándose la de Augusto
Pinochet en Chile y la del general Gustavo Rojas Pinilla. Actualmente, no es común encontrar casos de dictaduras
militares en el mundo, aunque en algunos países africanos como Birmania y Burkina Faso aún predomina esta forma
de gobierno autoritario.
Pachano (1998) menciona que, en efecto, el modelo presidencialista es, “la expresión más
cabal de la división de poderes entre el ejecutivo y el legislativo”. Esto a pesar de que otros sistemas
como el parlamentario presentan la misma división orgánica del poder, el presidencialista goza de
una relación indirecta entre las dos ramas, donde el presidente es elegido directamente por el
pueblo, mediante voto popular y no por medio de otro órgano como lo sería el parlamento. Así
mismo, esta forma de gobierno, a diferencia del sistema parlamentario, se caracteriza por su
propensión a la instauración de un juego de suma-cero; aquél fenómeno en el cuál la pérdida de
una parte (A), supone la ganancia otro actor (B). En ese sentido, el sistema parlamentario es menos
propenso a caer dentro de este marco, ya que si el órgano parlamentario puede influir en la elección
de la cabeza de gobierno, ninguno de los actores (cabeza de gobierno y parlamento) tendría que,
inicialmente, perder en el juego de poder, asimismo el primer ministro y el órgano parlamentario
se verían en la tarea de estar en constante discusión para el armónico funcionamiento de las ramas.
Linz (2013) por su parte, menciona que este “juego” es “ineluctablemente problemático
porque opera según la regla todo al ganador” donde se definen ganadores y perdedores (oposición),
lo que incluso, incrementa la exclusión y polarización política en el país; especialmente por excluir
a (B) de su participación en el poder. En contra parte, las elecciones presidenciales por voto
popular, permiten al pueblo elegir a su jefe del ejecutivo, sin intervención, intereses o maniobras
políticas de los miembros del órgano legislativo. Muchos países como Colombia, Argentina o
Ecuador crean umbrales e incluso, excepcionalmente, instauran una segunda vuelta de elecciones
para elegir a sus regentes, buscando proteger el ejercicio democrático de este tipo de
manipulaciones, lo que permite, finalmente, la característica asociativa entre los dos candidatos en
disputa y los perdedores de la primera vuelta.
Del mismo modo, Lanzaro hace mención sobre dos tipos de presidencialismo identificables
en correspondencia a la concentración de poderes por parte de la cabeza del ejecutivo: el
presidencialismo mayoritario y el presidencialismo pluralista. En el primero se destaca la
concentración de poderes gubernamentales por lo que es preponderante una supremacía
presidencial; en contraparte, en el presidencialismo pluralista se produce una distribución de
poderes junto a un sistema de frenos y contrapesos eficaz.
En este sistema toda la atención se centra sobre el Parlamento, órgano legislativo que
cumple un papel fundamental en la formación y control del gobierno. Como es planteado por
IILSEN (2016), una de las características propias de este sistema es el de un órgano ejecutivo
dualista, es decir, que la jefatura del Estado y la jefatura de gobierno, son desempeñadas por dos
personas diferentes. De acuerdo con Pachano (1998), en la elección del Jefe de Gobierno hay una
intermediación directa del parlamento, donde debe existir un partido, alianza o coalición
mayoritaria que pueda definir al encargado de dirigir la acción gubernamental.}
De lo anterior, se deriva que haya una notable relación de cercanía y dependencia entre el
Jefe de Gobierno y el Parlamento. Como afirma Carey (2006), el requisito de confianza
parlamentaria implica que la supervivencia del ejecutivo está sujeta al apoyo de una mayoría
parlamentaria. Aunque es preciso señalar que en la mayoría de los sistemas parlamentarios esta
dependencia es mutua, dado que el líder del ejecutivo puede disolver la asamblea y llamar a nuevas
elecciones antes de la finalización del preestablecido período constitucional. En este sentido, “el
ejercicio del gobierno en el sistema parlamentario tiende generalmente a asentarse en el poder
compartido, no solamente en tanto debe gobernar con la aquiescencia del parlamento, sino
fundamentalmente porque en su base debe existir algún tipo de acuerdo político” (Pachano, 1998),
de lo contrario, al no contar con el apoyo del parlamento, el gobierno se puede ver forzado a
renunciar.
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El Jefe de Gobierno puede recibir diversas denominaciones, entre las más comunes se encuentran: Primer Ministro
(Gran Bretaña, Irlanda), Canciller (Alemania y Austria), Presidente del Gobierno (España) o Presidente del Consejo
de Ministros (Italia). En Birmania es llamado Consejero de Estado.
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El Jefe de Estado puede recibir la denominación de Rey/Reina (Reino Unido, España), Presidente de la República
(Alemania, Irlanda) o Presidente Federal (Austria).
Bajo este marco, es posible señalar que los dos principales elementos constitutivos del
parlamentarismo son: el parlamento y el primer ministro. En el caso del Parlamento, además de
cumplir su función legislativa, “tiene diversas atribuciones tanto políticas, como económicas,
administrativas y judiciales. En esta institución se toman las decisiones más importantes del
Gobierno y por lo tanto de aquí parte su orientación política y la integración de sus principales
órganos” IILSEN (2016). Por otra parte, como lo expresa Barber (2012), el primer ministro es el
principal funcionario ejecutivo, no es elegido por el pueblo y no tiene un área de poder protegida
constitucionalmente; solo puede actuar con el apoyo expreso o tácito del legislador. Además, la
eficiencia de su gobierno está ligada a “factores institucionales, como la fortaleza del partido de
gobierno o de la coalición gobernante y de los acuerdos parlamentarios” (Pachano, 1998).
Ahora bien, a diferencia del sistema presidencialista, donde el periodo de gobierno está
determinado previamente, en el régimen parlamentario parecería ser una fuente de incertidumbre,
ya que, como lo plantea Linz (1997) citado en Cortez Salinas & Salazar Rebolledo (2013), el primer
ministro puede perder la confianza del Parlamento a través de la moción de censura o la cuestión
de confianza, lo que es una válvula de escape en caso de tensiones o crisis. El hecho de que un
presidente haya sido elegido por un periodo determinado hace más complicada su remoción. En
este sentido, un periodo fijo, pero sujeto a los acuerdos parlamentarios, tiene dos ventajas
importantes: por una parte, “promueve los acuerdos partidistas parlamentarios de largo plazo y no
solamente en función electoral y, en segundo lugar, es un aliciente para cumplir con el programa
de gobierno debido a que está sujeto precisamente al control y fiscalización del parlamento”
(Pachano, 1998).
Por otra parte, existen casos particulares donde la división facultativa del ejecutivo prexiste
(separación del jefe de gobierno y del jefe de Estado) y donde el parlamento juega dentro de estas
dinámicas políticas. Tal es el caso de Italia, que a pesar de no cumplir con todas las características
de los tradicionales sistemas parlamentarios, goza de este tipo de división de poderes. En la
república italiana, el presidente elige al presidente del consejo de Ministro haciendo sus veces de
primer ministro, pero con facultades más reguladas, y dividen el poder ejecutivo en 3 partes;
mientras que el parlamento elige al presidente con ayuda de los electores especiales, representantes
regionales.
Teniendo en cuenta, el origen parlamentario del gobierno, la participación directa del
Parlamento en los asuntos gubernamentales, el rendimiento de cuentas del gobierno al parlamento
y, el hecho de que la duración del periodo de gobierno está sujeta a los acuerdos parlamentarios,
es posible llegar a otro de los puntos clave para entender el parlamentarismo. En particular, “el
parlamentarismo es a menudo distinguido del presidencialismo sobre la base de que los poderes
están fusionados más que separados” (Carey, 2006). De acuerdo con el planteamiento de Pachano
(1998), la división de poderes en el sistema parlamentarista es débil en origen pero fuerte en
control, ya que, si bien el gobierno se deriva del órgano legislativo (lo que hace que la división de
poderes sea muy tenue), también es preciso señalar que su estabilidad depende del control
parlamentario (un hecho que es expresión de la división de poderes). En contraste, en el sistema de
gobierno presidencial la división es fuerte en origen, pues el ejecutivo y el órgano legislativo son
elegidos en espacios diferentes, también es débil en control debido a la ausencia de participación
del parlamento en la conducción del gobierno y en la función de control.
La democracia busca repartir el poder entre varias personas. El pueblo por medio de un proceso
participativo elige a sus gobernantes. Bajo este presupuesto, sería incompatible que el poder y el
ejercicio del mismo sea decidido por unos cuantos o, por el contrario, donde la colectividad no
participe en esta decisión y una sola figura o institución lo abarque. En un Estado democrático debe
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Corte Constitucional, sentencia C-065 de 2021
repartirse el poder y la estructura elegida por el constituyente primario para hacerlo fue la
separación de poderes en una rama ejecutiva, legislativa, judicial y los órganos autónomos e
independientes que generan frenos y contrapesos entre ellos.
Bajo este entendido, la república unitaria comprende aquella forma de Estado donde el
poder reside en un solo centro de autoridad. Esta autoridad extiende su potestad a lo largo del
territorio. Es en razón de esto, que la organización administrativa y legislativa está sometida a la
decisión central: solo existe un congreso a cuyas leyes se encuentran todos sujetos, una autoridad
administrativa, cabeza también de la organización territorial. A diferencia de un sistema federal,
no hay estados autónomos que ejerzan un sistema de control propio como es el caso de los sistemas
federales, cuyo ejemplo más directo es los Estados Unidos, pues en este modelo los estados tienen
atribuciones legislativas y administrativas.
Sobre este asunto Arnold, (2004) señala: “[c]omo entidades soberanas en el marco del
sistema federal de Estados Unidos, cada estado tiene su propia constitución, sus funcionarios
elegidos y su organización de gobierno. Los estados tienen facultades para elaborar y hacer cumplir
sus leyes, aplicar impuestos y conducir sus asuntos con un amplio margen de libertad con respecto
a la intervención del gobierno federal o de otros estados”. En este sentido, los estados cuentan con
un amplio margen de libertad, ya que pueden desempeñar cualquier función que no les esté
prohibida y para restringir de manera efectiva las facultades del gobierno estatal se debe hacer
expresamente en la constitucion de ese estado (Arnold, 2004).
Según el artículo 113 de la Constitución Política de Colombia, son ramas del poder público
la legislativa, la ejecutiva y la judicial; las cuales deben trabajar de manera armónica y separadas
una de la otra. Asimismo, la nación se caracteriza por tener un sistema presidencialista que se
estableció en inspiración al modelo estadounidense, escogido por la elite letrada y el cual ha
perdurado hasta la actualidad.
Dentro del marco histórico, los países latinoamericanos acogieron este sistema entre 1821
y 1845 y permitió de manera simultánea, como lo plantea Giancarlo Rolla (2012), fortalecer los
correctivos contra la concentración de poder, ya sea mediante la separación de poderes, la
prohibición de reelección o alternancia gubernamental. A pesar de ello, es de sumo interés para
esta investigación reconocer si en efecto, esta modalidad de gobierno nos permite abolir la
concentración de poderes.
Con el pasar de los años y las fluctuantes variaciones que vivenció el país, se dotó en
diversas ocasiones al presidente de facultades especiales que le permitían acentuar su hegemonía,
como lo fue definir y controlar el pensamiento político y educativo de la época (Wills, 2000).
Ahora bien, conviene examinar de una manera más concreta el sistema de frenos y
contrapesos establecido en el ordenamiento jurídico colombiano, para luego enforcarnos en
aquellos instrumentos de control que recaen directamente sobre el Presidente de la República. En
virtud de lo anterior, se podrá determinar qué tan sujetas a control están las actuaciones del Primer
Mandatario y la Rama Ejecutiva.
3. Instrumentos con los que se ejecuta el control en las formas de gobierno presidencial
y parlamentario
Con el objeto de estudiar las relaciones entre las ramas del poder y sus distintos órganos en
el sistema parlamentarista, tomaremos tres de los países donde por excelencia predomina este
sistema de gobierno. En primer lugar, el Reino Unido, cuya forma de gobierno es una monarquía
parlamentaria, en cabeza de la Reina y el Primer Ministro, el Parlamento británico que ostenta el
poder legislativo y en la rama judicial, la recientemente creada Corte Suprema del Reino Unido;
adicionalmente, cuenta con una Constitución no escrita que consta de un conjunto de principios y
leyes que orientan la gobernanza. Por su parte, España sí cuenta con una constitución escrita, donde
el sistema de gobierno también es una monarquía parlamentaria, en cabeza del Rey y donde el
parlamento cumple un papel central. Al hablar de este sistema de gobierno, Alemania es otro de
los referentes. Su sistema político es federal, donde el Canciller es el jefe de gobierno y máximo
referente de la política alemana y el Presidente Federal es el representante del Estado. Su
Constitución es la Ley Fundamental de 1949, también conocida como Ley Fundamental de Bonn.
Tabla 1. Relaciones de las ramas del poder público en Reino Unido, España y Alemania.
Rama De acuerdo con el artículo 2 del El Congreso de los Diputados El Bundestag sólo
Legislativa Fixed-term Parliaments Act puede exigir la podrá plantear una
(2011), los diputados de la responsabilidad política del moción de censura
Cámara de los Comunes pueden Gobierno mediante la frente al Canciller
proponer mociones de censura al adopción por mayoría Federal si elije por
Primer Ministro o votar en absoluta de la moción de mayoría de sus
contra las mociones de censura. La moción de miembros a un sucesor
confianza. Si se aprueba la censura no podrá ser votada y solicita del Presidente
moción y los Comunes no hasta que transcurran cinco Federal el relevo del
confirman ningún Gobierno días desde su presentación. Canciller Federal. El
alternativo en un plazo de 14 En los dos primeros días de Presidente Federal
días, se ratifica una moción de dicho plazo podrán deberá acceder
confianza positiva y se convocan presentarse mociones a esta solicitud
elecciones generales. Así alternativas. (Art. 13) nombrando a quien
entonces, mediante este resulte elegido. Entre la
procedimiento de control se le moción y la votación
niega la confianza al gobierno, deberán transcurrir
razón por la cual, el Primer cuarenta
Ministro no podrá permanecer y ocho horas. (Art. 67)
en su cargo.
Ambas cámaras del parlamento El Senado (Cám. Alta) y el Los miembros de la
pueden pedir a la Reina la Congreso de Diputados Corte Constitucional
destitución de un juez del (Cám. Baja) proponen cada Federal serán elegidos
Tribunal Superior o del Tribunal uno, 4 de los 12 miembros del por mitades por el
de Apelación. (Judges and Tribunal Constitucional para Bundestag (C. alta) y
Parliament, s. f.) que sean nombrados por el por el Bundesrat (C.
Rey. En cada cámara se baja). No podrán
necesita una mayoría de 3/5 pertenecer ni al
de sus respectivos miembros. Bundestag ni al
(Art. 159) Bundesrat ni al
Gobierno Federal ni a
los órganos
correspondientes de un
Land (Estado). (Art. 94)
La tabla anterior, muestra las relaciones entre las relaciones entre las ramas del poder
público de los tres países más representativos del sistema de gobierno parlamentarista: Reino
Unido, España y Alemania. Desde una primera perspectiva, el control de legalidad y
constitucionalidad de las leyes y demás disposiciones normativas es débil en comparación con el
sistema presidencialista, en tanto que los ciudadanos no pueden interponer recursos o proponer el
estudio de constitucionalidad de una determinada normativa (a excepción de Alemania, donde sí
es posible interponer recursos de amparo constitucional). A lo anterior, se suma el hecho de que en
el sistema parlamentarista el poder legislativo tiene el protagonismo y en sistemas políticos como
el británico, la soberanía recae sobre el Parlamento.
Por otra parte, la moción de censura se constituye en una institución de gran importancia
en el sistema parlamentarista. Mediante este procedimiento se puede exigir la responsabilidad
política al poder ejecutivo, constituyendo un verdadero instrumento de control, en tanto que el jefe
del ejecutivo (Primer Ministro o Presidente -como en el caso de España-) depende de la confianza
o el respaldo del Parlamento. En este sentido, al retirarle esa confianza aprobando la moción de
censura se busca la remoción del jefe del ejecutivo y el consecuente derrocamiento del gobierno.
Desde otro punto, el principal instrumento de contrapeso que tiene el ejecutivo en el sistema
de poderes parlamentarista es la facultad de disolver el órgano legislativo, que ocurre de manera
extraordinaria cuando el primer ministro o presidente del gobierno pierda el respaldo del
Parlamento. A lo reseñado de manera precedente, se suman un conjunto de facultades de los
organismos y entidades de cada una de las ramas que constituyen instrumentos de frenos y
contrapesos encaminadas a mantener el equilibrio y control del poder político.
El sistema presidencial se caracteriza por una clara división de poderes. Se estructuran tres
órganos separados: el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. Esa separación se fusiona con la
limitación de funciones que deben integrarse con la colaboración de todos ellos, teniendo en cuenta
que una condición necesaria para su eficacia es la interdependencia. Con la finalidad de realizar el
equilibrio de poderes, cada país desarrolla mecanismos que permitan tener control entre uno y otro.
Políticamente, se desarrollan instituciones que permiten la democratización y desarrollar las
funciones racionalmente distribuidas.
El modo monocefálico del Ejecutivo, en el cual se reúne una sola figura las jefaturas de
Estado y Gobierno, tiene diversos dispositivos de control que están en manos de los órganos de
nivel superior del Legislativo y del Judicial (Espinoza, 2016). El diseño institucional, con la
preocupación central de evitar la tiranía de un hombre, instauro un Ejecutivo débil en creación de
reglas nacionales, por tanto, una democracia débil.
De esta forma se han instaurado figuras que varían dependiendo de las características
nacionales, en esta parte se hará una comparación de las instituciones que tiene el prototipo
estadounidense y el prototipo presidencialista de América Latina tomando como referencia los
países de Chile y Colombia, teniendo en cuanta los controles que le realizan al ejecutivo y los que
este ejerce a las demás ramas del poder público.
Tabla 2. Relaciones entre las ramas del poder en Estados Unidos, Chile y Colombia
Para efectos de este trabajo es conveniente establecer una diferenciación entre los
instrumentos de control sobre los cuales se ha hecho referencia, y las facultades de colaboración
armónica o relación entre las ramas del poder público. Esto permitirá identificar que no toda
facultad de una rama en relación con la otra constituye un instrumento de control y además, que
existen algunas atribuciones a cada órgano, con las cuales intervienen en las funciones propias de
los otros; siendo dos formas diferentes de limitar el poder, pero que a su vez, concurren en el
sistema.
Algo muy similar ocurre con la Constitución colombiana, donde si bien existe un sistema
de pesos y contrapesos encaminado propiamente a limitar el poder, también concurre la teoría de
la separación de funciones, aunque de manera atenuada, ya que cada rama ejerce las funciones
propias de su naturaleza, pero también interviene en los asuntos propios de los otros órganos
mediante la colaboración armónica, buscando la realización de los fines del Estado, a la luz del
artículo 113 superior.
Para establecer una distinción un poco más clara entre los dos preceptos, podríamos
considerar que los instrumentos de control son la respuesta ante una extralimitación o infracción
de una norma, buscando restablecer el equilibrio entre las ramas. Mientras que en las facultades de
colaboración armónica entre poderes se requiere la conducta de alguna de las tres ramas para poder
completar un procedimiento, por ejemplo, cuando es necesaria la iniciativa legislativa del ejecutivo
en determinadas materias o cuando se requiere la autorización de Ministro de Hacienda para las
leyes que supongan de erogación presupuestal.
Puede suceder que una facultad otorgada a un órgano sea un instrumento de control respecto
de una rama e instrumento de colaboración con respecto a otra. En el caso particular de la objeción
presidencial, esta atribución es un verdadero instrumento de control respecto del órgano legislativo;
no obstante, también constituye una facultad de colaboración armónica con relación al poder
judicial y en concreto, respecto al control de constitucionalidad, ya que si el Presidente objeta una
norma que se reputa contraria a la Constitución y en el Congreso se modifica la parte objetada, se
le estaría quitando la carga a la Corte Constitucional de pronunciarse sobre la constitucionalidad
de la norma.
En las siguientes líneas se señalan algunos casos particulares que servirán para ilustrar lo
que se entiende por facultades de colaboración armónica entre las ramas del poder público. Entre
las más sobresalientes de estas relaciones entre los órganos de poder se encuentran:
En un sistema presidencial, si la cabeza del ejecutivo no goza del apoyo o la mayoría del
congreso, el control que reciba de este último órgano puede ser muy fuerte y en palabras de García
Roca, podría convertirse en una constante obstrucción y bloqueo para la acción gubernamental.
Puesto que el modelo político colombiano prevé la colaboración entre los poderes públicos,
diversas acciones concretadas como lo son la sanción legislativa y la aprobación de facultades o
decretos ley por parte del presidente podrían convertirse en una constante lucha entre el legislativo
y el ejecutivo (García, 2017).
El gasto público debe estar concretado pues no se podrán incluir partida alguna que no
corresponda al crédito judicialmente reconocido o a un gasto que no haya sido decretado por la ley
anterior, o a uno que haya sido propuesto por el Gobierno que vaya con la finalidad de realizar el
debido funcionalmente del Poder Público, a menos que se realice una operación presupuestal
autorizada. Las partidas del presupuesto de gastos propuestos no podrán ser aumentadas por el
Congreso ni tampoco se podrá adicionar alguna disposición, si no cuenta con el consentimiento
escrito del Ministro de Hacienda según artículo 211 de la Ley 5 de 1992.
• La ley para aprobar el Plan Nacional de Desarrollo y de inversiones públicas que se deban
emprender o continuar, con recursos y apropiaciones que se necesiten y las medidas
necesarias para su cumplimiento.
• Las leyes para determinar la estructura de la administración nacional.
• Las leyes para conceder las autorizaciones al Gobierno para realizar contratos, negociar y
enajenar bienes nacionales.
• Las leyes que establecen las rentas nacionales y fijan los gastos de la administración.
• Leyes para organizar el crédito público.
• Leyes para regular el comercio exterior y poder señalar el régimen de cambio internacional,
teniendo en cuenta a la Junta Directiva del Banco de la República.
• Leyes para regular la actividad financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otro vínculo
con el manejo, aprovechamiento e inversión de recursos estatales.
• Leyes para regular el Banco de la República y la determinación de las funciones que debe
desempeñar su Junta Directiva.
• Las leyes que ordenen las participaciones del Estado a empresas industriales o comerciales.
• Las leyes que decreten exenciones de impuestos, contribuciones o tasas nacionales.
La Sala de Consulta y Servicio Civil, se encarga de actuar como cuerpo supremo órgano consultivo
del Gobierno para dar su consejo, dictamen u opinión que es necesaria para la toma de ciertas
decisiones como: la administración, casos de tropas extranjeras por el territorio nacional, de
estación o tránsito de buques o aeronaves extranjeras de guerra, en agua o en territorio o en espacio
aéreo. Además, de conocer las nulidades presentadas a los actos administrativos que emita el
Gobierno Nacional y decretos cuya competencia no le corresponda a la Corte Constitucional.
(Constitución Política de Colombia, 1991, art. 237 y 238) .
f. Postulación de ternas para la elección de funcionarios de la rama judicial
Los mecanismos de control de poderes de naturaleza administrativa son aquellos que son
ejercidos precisamente por la administración estatal. Dentro de este grupo encontramos la objeción
presidencial, facultad del presidente en virtud de la cual rechaza un proyecto de ley por razones de
inconstitucionalidad o inconveniencia, por lo que constituye un mecanismo de control sobre las
decisiones que adopte el legislador. Adicionalmente, podría citarse a modo de ejemplificación, el
control presupuestal, por medio del cual el ejecutivo interviene en definir los recursos con los
cuales opera la rama judicial.
Son aquellos mecanismos que tienen una relación directa con la función jurisdiccional.
Según Aragón (1996), es característico de los controles judiciales su carácter objetivo, lo que
implica que el parámetro de control es un conjunto normativo preexistente y no disponible para el
órgano que ejerce el control. Es decir, este tipo de control se encuentra fundamentado en razones
jurídicas por lo que su ejercicio se hace necesario, ya que el órgano que lo ejerce tendrá que decidir
ineludiblemente cuando se solicite su intervención y en caso de que el resultado del control sea
negativo para el objeto controlado (normas o sujetos), necesariamente tendrá que aplicar la
correspondiente sanción. Adicionalmente, otra de las particularidades de este tipo de controles es
que generalmente son ejercidos por un órgano independiente e imparcial, dotado de competencia
técnica para resolver controversias jurídicas (Aragón, 1986), aunque excepcionalmente esta
facultad puede recaer en órganos de naturaleza distinta a la judicial, como ocurre con el legislativo
respecto de las funciones judiciales sobre los aforados.
Dentro de los mecanismos de control de naturaleza judicial podemos destacar los que están
a cargo de órganos jurisdiccionales, tales como el control constitucional de las leyes y actos
legislativos en cabeza de la Corte Constitucional, así como las facultades que tiene la Corte
Suprema de Justicia para juzgar a algunos aforados constitucionales como el Presidente o los
congresistas. No obstante, también es posible identificar algunos instrumentos de control de esta
naturaleza en órganos ajenos a la rama jurisdiccional, como ocurre con las facultades que tiene la
Cámara para acusar ante el Senado al presidente y a magistrados de altas cortes, y a su vez, la
potestad que tiene este último para juzgarlos.
Estos mecanismos son aquellos que se ejercen principalmente con el propósito de exigir
responsabilidad política, razón por la cual este tipo de control se fundamenta en razones políticas
(Huerta Ochoa, 2001). Al respecto, Aragón (1986) señala que es propio de este tipo de controles
“su carácter subjetivo y su ejercicio, voluntario, por el órgano, autoridad o sujeto de poder que en
cada caso se encuentra en situación de supremacía o jerarquía”. Respecto al carácter subjetivo, el
autor señala que no existe un parámetro de control predeterminado, sino que el control político
queda a la libre valoración del órgano que lo ejerce. Adicionalmente, el carácter voluntario del
control político implica que el órgano controlante es libre para ejercer o no el control y, por tanto,
no necesariamente tendrá que emitir una sanción.
Ahora bien, conviene examinar de una manera concreta el sistema de frenos y contrapesos
establecido en el ordenamiento jurídico colombiano, a saber: de la rama ejecutiva a la legislativa
(4.3.1), de la legislativa a la ejecutiva (4.3.2), de la legislativa a la judicial (4.3.3), de la rama
judicial a la rama legislativa (4.3.4), de la rama judicial a la ejecutiva (4.3.5), de la rama ejecutiva
a la rama judicial (3.4.6) y los mecanismos de contrapeso que se ejercen sobre los organismos
independientes y de control (4.3.7). Luego nos enfocaremos en un acápite posterior en aquellos
instrumentos de control que recaen directamente sobre el Presidente de la República. En virtud de
lo anterior, se podrá determinar qué tan sujetas a control están las actuaciones del Primer
Mandatario y la Rama Ejecutiva.
La rama ejecutiva cuenta con ciertas facultades con las cuales ejerce influencia en
determinadas materias sobre el legislativo. Sin embargo, en cuanto al sistema de control de poderes
la principal figura representativa es la objeción presidencial.
Figura 1. La objeción presidencial como principal mecanismo de contrapeso de la Rama
Ejecutiva a la Rama Legislativa.
Es importante resaltar que en casos de que una Cámara declare infundada las objeciones
presentadas por el Gobierno a un proyecto de ley, y la otra estipule que, sí están fundadas, se deberá
archivar el proyecto, según el artículo 200 de la Ley 5ª de 1992.
Para darle continuación al debido proceso, se realizará la votación entre el tercer y décimo
día siguientes a la finalización del debate, en audiencia pública donde el funcionario tendrá la
oportunidad de ejercer su derecho de defensa. Para su aprobación se requiere el voto afirmativo de
la mitad más uno de los integrantes de la Cámara en la que fue propuesto el recurso. Una vez se
aprueba el requerimiento, el funcionario quedará retirado de su cargo. Si el recurso se rechaza, no
se podrá presentar otro sobre la misma materia a menos de que sean nuevos hechos los que la
motiven. En los casos donde el funcionario renuncie, se podrá proseguir con el requerimiento.
Finalmente, en caso de que una de las Cámaras se pronuncia sobre la moción de censura,
se produce como efecto la inhibición de la otra para que se pueda pronunciar sobre el mismo asunto.
(Constitución Política de Colombia, 1991, art. 135)
4.3.3. De la Rama Legislativa a la Rama Judicial: una exigencia para una mejor
administración de justicia
Si bien existen facultades del Congreso en relación con la elección de los Magistrados de
la Corte Constitucional, el principal instrumento de contrapeso que detenta el Congreso en relación
con la Rama Judicial es el de ejercer la función de juez de los magistrados de Altas Cortes.
Figura 3. Frenos y contrapesos de la Rama Legislativa sobre Rama Judicial.
a. Funcion judicial sobre magistrados de las altas cortes: el legislador como juez de
los jueces
El Senado deberá regirse según el artículo 176 de la Constitución por las reglas siguientes:
(i) el acusado debe quedar suspendido del cargo, mientras la acusación se haya realizado de manera
pública; (ii) las penas que está facultado a disponer el Senado son referidas a la destitución del
empleo, o la privación temporal o perdida absoluta de los derechos políticos del acusado, para los
temas restantes el juez natural será la Corte Suprema de Justicia, es importante destacar que deben
ser delitos cometidos en ejercicio de sus labores o la indignidad de su mala conducta; (iii) cuando
se acuse por delitos comunes, el Senado solo podrá declarar si hay o no lugar para seguir con el
procedimiento, en estos casos se remitirá la disposición a la Corte Suprema; (iv) el juicio y la
sentencia definitiva, se deberá realizar en una sesión pública en donde se cuente con al menos dos
tercios de los votos de los Senadores presentes.
En cuanto a la Cámara de Representantes, el artículo 178 de la Carta les faculta para acusar
ante el Senado, los delitos cometidos por los magistrados de las altas cortes, además de conocer las
denuncias y quejas que se les formulen por parte del Fiscal General de la Nación o particulares
contra los expresados funcionarios. Los miembros del órgano cuentan con la posibilidad de requerir
auxilio de otras autoridades para cumplir con las investigaciones, además de poder comisionar las
pruebas convenientes para dirimir la realidad de los procesos.
El control de las normas colombianas tiene por finalidad salvaguardar que no existan leyes
que vayan en contra del texto fundamental, esta facultad se puede ejercer por medio de un control
en una etapa previa a la entrada en vigor de la normativa (control a priori), o bien, cuando una
norma que ya es aplicada provoca una vulneración a la Constitución (control a posteriori).
En este sentido, hay normativa jurídica que se revisa antes de que entre a cumplirse por
parte de la comunidad, como lo son las leyes estatutarias y otras que tienen revisión automática,
aunque posterior, como es el caso de las leyes aprobatorias de tratados internacionales
(Constitución Política de Colombia, 1991, art. 241 inciso 8 y 10). La Corte Constitucional tiene la
responsabilidad de estudiar la conveniencia y oportunidad de la disposición, el procedimiento se
basa en derecho a partir de la confrontación del proyecto de ley con la totalidad de la Carta Política,
el cual se conoce como un control automático (Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-
523 de 2005), por cuanto no se necesitan para su iniciación la presentación de una demanda de
inconstitucionalidad. Su finalidad es poder revisar los vicios de procedimiento o de formación, de
materias que son fundamentales y que tienen una relevancia importante en cuanto a que su temática
va directamente relacionada con derechos fundamentales.
Por otra parte, para el control posterior se debe tener en cuenta que se tiene un sistema
mixto, debido a que integra un control concentrado cuyo titular es la Corte Constitucional y un
control difuso de la Constitución por el cual cualquier autoridad puede dejar de aplicar una norma
jurídica que contraríe la Constitución, en el caso en concreto.
Ante los delitos que cometan los Congresistas el juez natural es la Corte Suprema de Justicia
en especial de la Sala Penal, la cual es la única autoridad que tiene la facultad para poder ordenar
su detención. En aquellos casos donde se presente la flagrancia del delito deben ser aprehendidos
y puestos de manera inmediata a disposición de la presente corporación. Mediante el Acto
Legislativo 01 de 2018, se implementó el derecho a la doble instancia de los funcionarios y a
impugnar la primera sentencia condenatoria, es decir que se pueda apelar la sentencia inicial, por
cualquiera de las partes ante un superior jerárquico, quien puede revisarla para ampliar la
deliberación del tema. De esta forma se evitan errores judiciales y se hace efectivo el contenido
esencial del debido proceso.
En las facultades que tiene la rama judicial en relación con el ejecutivo se expresan los
principales instrumentos de control de nuestro sistema de pesos y contrapesos. Tales medios de
control se relacionan a continuación.
a. Control constitucional sobre los decretos del presidente como garantía de respeto a
la Carta Política
a. Control presupuestal por parte del gobierno: un mecanismo que impide la total
independencia de la rama judicial
Si bien la Rama Judicial tiene la facultad de elaborar su propio proyecto de presupuesto (Ley 270
de 1996, art. 85.1), este debe ser enviado al Gobierno Nacional para la elaboración del Presupuesto
General de la Nación. Por esta razón, en últimas es el ejecutivo quien por medio de sus decisiones
presupuestales define los recursos con los cuales opera la Rama Judicial.
Figura 7. Esquema completo de los mecanismos de frenos y contrapesos entre las ramas
del poder público
En la siguiente tabla se enunciarán los mecanismos utilizados por las ramas del poder
público para ejercer los frenos y contra pesos contra los diferentes órganos de administración
independientes y los órganos de control.
Con el objetivo de analizar a fondo los contrapesos que recaen sobre el Presidente y la rama
ejecutiva en Colombia, traeremos a mención los principales instrumentos de control que las demás
ramas y los órganos de control ejercen sobre éste con miras a conservar el equilibrio de poderes.
De acuerdo con el ordenamiento jurídico colombiano, los principales instrumentos de contrapeso
sobre el Presidente y la administración son:
Otro elemento que se suma a los contrapesos ejercidos contra el Presidente de la República
en la dinámica del control de poderes es el control de constitucionalidad. Sobre los decretos del
presidente, el ejercicio de este control está radicado en cabeza de dos altas cortes:
a. La Corte Constitucional: con una competencia delimitada
De esta manera con este sistema de control judicial se busca que “en la expedición de las
normas que integran el ordenamiento jurídico, se respete la jerarquía de la Carta Fundamental,
como norma de normas, de modo que en todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la
ley u otra norma jurídica, se aplique las disposiciones constitucionales, tal como lo preceptúa el
artículo 4° constitucional” (Corte Constitucional, Sentencia C-415-12).
[…] los controles sobre el poder, en perspectiva constitucional dan cuenta de una sujeción
no solo jurídica, sino a su vez social y política, habida cuenta que los agentes de la
colectividad tienen en los jueces constitucionales unos detentores de la limitación del poder
público y privado, con los cuales los presupuestos dados en esquemas de razón-argumento
ponderan.
La ley 5 de 1992 establece en el artículo 30 que la moción de censura tendrá lugar en dos
situaciones:
1. Cuando un Ministro, habiendo sido citado por una de las Cámaras para responder un
cuestionario escrito, no concurriere sin excusa o fuere ella rechazada mayoritariamente por
la Corporación legislativa, y ésta haya aprobado, por mayoría de los votos de los asistentes,
una proposición de moción de censura.
2. Cuando se proponga por lo menos por iniciativa de la décima parte de los integrantes de la
respectiva Cámara, y por asuntos relacionados con las funciones propias del cargo
ministerial. Los proponentes deberán indicar con precisión los asuntos oficiales en que se
fundamenta la iniciativa, lo cual servirá de base para adelantar el debate de moción de
censura. (Ley 5, 1992, art. 30)
4.4.5. Control penal ejercido por parte de la Corte Suprema de Justicia: una
garantia procesal para el Presidente
Además del juzgamiento en el Senado, el Presidente de la República puede ser juzgado por
la Corte Suprema por cualquier hecho punible, de conformidad con el artículo 235 constitucional.
Para lo anterior, es necesario tener en cuenta los numerales 2 y 3 del artículo 175, según los cuales,
en los casos en los que el alto funcionario cometa delitos en ejercicio de sus funciones, el Senado
solo puede imponer como penas la destitución del empleo, o la privación temporal o pérdida
absoluta de los derechos políticos, sin embargo, al reo le seguirá un juicio criminal ante la Corte
Suprema de Justicia. Lo mismo ocurrirá en los casos de delitos comunes, en los cuales, si el Senado
declara que hay un seguimiento de causa, el acusado se pondrá a disposición de la Alta Corte. Con
el propósito de garantizar el derecho a la doble instancia, la Sala Penal de la Corte Suprema estará
integrada además por Salas Especiales. (Constitución Política de Colombia, 1991, arts. 235, 175)
Los órganos de control se suman a esta lista de instituciones que hacen parte del esquema
de controles que se ha dispuesto en nuestro ordenamiento para garantizar el respeto a la
Constitución y la ley por parte del Presidente, así como para evitar cualquier extralimitación en el
ejercicio de sus funciones. Así entonces, los órganos de control realizan inspección y vigilancia
sobre las actuaciones del primer mandatario en materias como la protección de derechos humanos,
el control disciplinario y fiscal. Los principales órganos de control que ejercen tales finalidades se
señalan a continuación.
a. El Ministerio Público
Entre sus funciones se encuentra “vigilar el actuar de los servidores públicos y advertir
cualquier hecho que pueda ser violatorio de las normas vigentes”. Además de esta función
preventiva, también tiene algunas atribuciones disciplinarias, en tanto que la Procuraduría General
de la Nación “es la encargada de iniciar, adelantar y fallar las investigaciones que por faltas
disciplinarias se adelanten contra los servidores públicos y contra los particulares que ejercen
funciones públicas o manejan dineros del Estado” (Procuraduría General de la Nación, s. f.).
La Carta Constitucional define a la Contraloría como “una entidad de carácter técnico con
autonomía administrativa y presupuestal”. Asimismo, establece que “la vigilancia y el control fiscal
son una función pública que ejercerá la Contraloría General de la República, la cual vigila la gestión
fiscal de la administración y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes públicos
[…]”. (Constitución Política de Colombia, 1991, art. 267)
Conclusiones
De lo anterior, es posible observar el variado y amplio número de controles que ejercen las
instituciones de las demás ramas del poder público y los órganos de control sobre el Presidente de
la República. Es así como en virtud del sistema de frenos y contrapesos, el poder del Ejecutivo es
limitado mediante control político, judicial, fiscal y demás mecanismos de vigilancia, con la
finalidad de evitar la concentración de poder y la arbitrariedad por parte del gobernante.
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