Cuadernos de Antropología Social, núm. 14, 2001, pp. 95-115.

Atribuciones y categorías de
una justicia para la infancia y
la adolescencia.

Carla Villalta.

Cita:
Carla Villalta (2001). Atribuciones y categorías de una justicia para la
infancia y la adolescencia. Cuadernos de Antropología Social, (14),
95-115.

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• Lic. en Ciencias Antropológicas, Equipo de Antropología Política y Jurídica, Instituto de Ciencias

Antropológicas, Facultad de Filosofía y Letras, UBA. Becaria CONICET. E-mail:
carlavillalta@sinectis.com.ar Fecha de realización y entrega del artículo: Julio de 2001.
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NOTAS
1
Ver Tesis de licenciatura en Ciencias Antropológicas: “Justicia y Menores. Taxonomías, metáforas y
prácticas”, Facultad de Filosofía y Letras, UBA, Marzo de 1999.
2
Estas “elites morales”, según la denominación de Darío Melossi, están constituidas por "individuos y grupos
que, dentro de pautas dadas, tienen éxito en expresar las posiciones morales que eventualmente se transformarán
en hegemónicas" (1992:43).
3
El primer Código Penal (en adelante C.P.) data del año 1886, Zaffaroni indica que éste se sanciona con notorio
retraso respecto del Código Comercial y Civil, y que ello puede explicarse en razón de que "el control social
punitivo de las clases más desfavorecidas se llevaba a cabo con legislación rural en manos de caudillos políticos
y sus jueces de paz, existiendo desde la colonia una medida de seguridad pre-delictual para los 'vagos y
malentretenidos', que era el servicio militar obligatorio" (Zaffaroni, 1995:254).
4
La legislación que rigió hasta 1886, año de promulgación del C.P., era la heredada de la Colonia que consistía
en la Nueva Recopilación de Leyes para las Indias, que contenía las Siete Partidas Alfonsinas.
5
El discernimiento apunta a la idea de una maduración que se va consiguiendo gradualmente, considerada como
la capacidad para comprender la norma y dirigir las acciones de acuerdo a lo dispuesto en ella.
6
El derecho considera que algunas circunstancias actúan como "agravantes" o "atenuantes" en relación a la
condena fijada por el delito juzgado, entre otras son: la manera como se ejecutó, qué medios se emplearon, y
también la edad, la educación, la conducta, etc. Foucault inscribe el surgimiento de las "circunstancias
atenuantes" en el proceso de atenuación de la severidad penal y de desplazamiento en el objeto de la penalidad.
Al postular que ya no es el cuerpo sino el alma del delincuente lo que se juzga, plantea que mediante el rodeo de
las circunstancias atenuantes se hace "entrar en el veredicto no precisamente unos elementos circunstanciales del
acto, sino otra cosa completamente distinta, que no es jurídicamente codificable: el conocimiento del
delincuente, la apreciación que se hace de él"(1988:25).
7
Zulita Fellini, Derecho Penal de Menores, Ed. Ad - Hoc, Bs. As. 1996.
8
Es interesante observar que en el caso de las contravenciones también existen diferencias en el tratamiento que
recibían los niños y jóvenes. En el ámbito de la Capital Federal, las contravenciones se encontraban reguladas
por los edictos policiales que datan de principios del siglo XX, y que fueron derogados en el año 1998. En
relación con los mayores de 18 años que se encontraban incursos en una contravención, era la Policía Federal la
encargada de sancionar, sin poner el hecho en conocimiento del órgano jurisdiccional. Sin embargo, con la
sanción de la ley 10.903 de Patronato de Menores, la Cámara de Apelaciones en lo Criminal sustrajo a los
“menores” de la jurisdicción de la policía, la función de ésta quedaba limitada a la preparación de un informe
respecto de la situación del menor en la familia, y debía dar intervención al juzgado de menores de turno.
9
Desde el siglo XIX existían diferentes organismos (Defensor de Pobres y Menores, Sociedad de Beneficencia)
y reglamentaciones que alertaban sobre los efectos nocivos del "abandono de niños", como por ej. el decreto que
en 1863 dicta el gobernador Sarmiento disponiendo la obligatoriedad de mandar a los niños a la escuela. De este
modo los Jueces de Paz y los comisarios de los distintos departamentos debían llevar un registro del
cumplimiento de tal decreto, con el fin de dar a conocer al Jefe de Policía la "mala conducta" de los padres que
no cumplían con esta obligación, y siendo así éste debería buscar a los niños "patrón o tutor que se encarguen de
darle educación" (Fellini, 1996).
10
Rosa Del Olmo (1987) señala que a comienzos del siglo XX, el delito pasa a considerarse no ya el producto
del libre albedrío de los individuos, sino como determinado por fallas en su constitución física o moral. Ello se
observa en una de las críticas al discernimiento: "la ley aparecía basada en un criterio unilateral (...) y un
desconocimiento del poder con que actúan en la mala conducta infantil determinados factores mesológicos
(abandono moral y material), de los cuales el menor es totalmente inculpable" (Soler, 1951: t. 1, p. 110 citado en
González del Solar, 1995:164).
11
Dr. Luis Agote, Diario de sesiones, Cámara de Diputados, Congreso Nacional, 8/8/1910.
12
El texto de la norma incluye las situaciones que deberá entenderse son de peligro o abandono, entre otras: la
mendicidad, vagancia, la “frecuentación a sitios inmorales o de juego”, y el estar alejados de la vista de sus
padres (Ley 10.903, art. 21).
13
Para los menores “inimputables” se preveía la entrega a sus padres, sin embargo si ello resultaba "peligroso",
el tribunal debía ordenar su colocación en un establecimiento correccional hasta que cumplieran 18 años. El cese
de la internación antes de esa edad dependía de la buena conducta del menor y de sus padres. También el juez
tenía la facultad de postergar la internación hasta los 21 años de edad cuando el menor "revistiese condiciones de
perversión o peligrosidad" (C.P. de 1921, art. 36).
14
El desdoblamiento de la sentencia es otra de las particularidades de “menores”, se aplica a los chicos
considerados relativamente inimputables. Así, si en la primera sentencia se declara que el joven es “responsable
penalmente” (es decir, se acredita el hecho y se lo considera autor del mismo) tendrá que transcurrir como
mínimo un año de “tratamiento tutelar” para dictar la segunda sentencia.
15
La ley sancionada en diciembre de 1954, es la 14.394, denominada “Modificación al régimen de los menores y
familia”. Con ella se derogan los artículos del C.P. destinados a los menores de edad.
16
Entre otras normas, en el año 1948 se sanciona la primera ley de adopción de nuestro país; en el año 1950 se
sanciona una ley que pena el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar; asimismo la ley 14.394
conocida como ley ómnibus establece el bien de familia y el divorcio vincular.
17
Por ej., en uno de los anteproyectos para la reforma constitucional se postulaba que “El estado adoptará las
medidas necesarias para la protección de la maternidad y de la infancia como únicos elementos privilegiados de
la Nación” (Citado en Guy, 2000).
18
Sajón, Achard y Calvento, "Menores en situación irregular", Boletín del Instituto Latinoamericano del Niño,
1973 (Citado en González del Solar, 1995:166).
19
Una de las discusiones que generó esta tendencia se relaciona con la necesidad, sostenida por algunos teóricos
penales, de legislar no sólo un tratamiento diferencial para los menores de edad, sino también de tipificar
"figuras penales" específicas para los menores.
20
Diario de Sesiones, Cámara de Senadores, Congreso Nacional, 14 de diciembre de 1954.
21
Ibid, op. cit.
22
Según Decreto ley 5286 del año 1957. Este organismo, si bien ha tenido modificaciones a lo largo de su
historia, existe actualmente. Se ocupa, fundamentalmente, de la administración de los institutos de régimen
cerrado y de los programas en los cuales los chicos deben cumplir la medida tutelar ordenada por la justicia.
23
Proyecto de la Comisión de Reformas, decreto 480/73. (Citado en González del Solar, 1995:170).
24
La ley que sanciona la dictadura militar autodenominada Proceso de Reorganización Nacional (1976-1983) es
la 21.338 de junio de 1976. La referencia a esta ley es un recurso extendido entre los actores del fuero en el
actual debate acerca de la conveniencia o no de bajar los límites de imputabilidad y es interesante observar cómo
se reitera la referencia a las "características de la adolescencia", tanto en las propuestas de reformar la legislación
como también en las críticas que ésta merece. Transcribo una de las críticas a la ley 21.338: "la mayor severidad
de las penas contribuyó a instaurar un contexto sumamente adverso a la reeducación juvenil, ignorando que la
eventual participación de adolescentes en las acciones guerrilleras respondía al impulso de factores que debían
removerse -degradación moral, desestructuración familiar, graves perturbaciones del orden económico y social-
y a la prédica disolvente de agentes subversivos que (...) captaban con sus frases lisonjeras y mendaces los
enjundiosos ideales de aquella etapa vital" (González del Solar, 1995:170).
25
El hecho de que hayan participado jueces de menores en la elaboración del proyecto de ley, lejos de generar
críticas relacionadas a la situación política en la que se gesta esta ley, es valorado por algunos jueces como un
signo altamente positivo y una muestra del espíritu comprometido de estos magistrados en la tarea de “proteger”
a los menores.
26
El régimen penal de la minoridad, ley 22.278, modificada por la ley 22.803 de mayo de 1983 que eleva la edad
de inimputabilidad a los 16, establece tres categorías diferentes de "menores" a las que les corresponde distinto
tratamiento: 1) los menores de 16 años son inimputables absolutos; 2) los menores de 16 a 18 años son
imputables, pero son "no punibles" cuando cometen determinados "delitos menores" (reprimidos con multa o
con pena privativa de la libertad inferior a 2 años) y 3) los de 18 a 21 años que son plenamente imputables, pero
la condena deben cumplirla en establecimientos especializados.
27
La Convención sobre los Derechos del Niño, fue aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en
1989, la Argentina la ratificó en 1990 y fue incorporada a la Constitución Nacional con la reforma del año 1994.
28
Me refiero al modelo de la familia conyugal, nuclear y cerrada, donde los parientes consanguíneos son
relegados a un papel secundario (Fonseca, 1998). La familia, es así "un privilegio que se ha instituido en norma
universal. Privilegio que de hecho implica un privilegio simbólico: el de ser como se debe, en la norma, y tener,
por tanto, un beneficio simbólico de la normalidad" (Bourdieu, 1998).
29
Da Matta plantea que las relaciones personales son características de sociedades tradicionales u "holísticas"
donde el individuo es controlado por ser peligroso y no tiene una relación directa con la totalidad. Es
incorporado a la sociedad a través de segmentos intermediarios como clanes o linajes. Es importante recordar
que difícilmente los "hijos de familia" ingresen al sistema penal y si lo hicieran la "impresión" del juez
posibilitaría un tratamiento diferencial, ya que ellos difícilmente se encuentren en una “situación de abandono
y/o peligro material y moral”.
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