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Absolucion Artidoro
Absolucion Artidoro
PUNO
SEDE “EL COLLAO - ILAVE”
PETITORIO:
1. Observación formal de la Acusación, solicitando que el Representante del Ministerio Público, la
subsane, a fin de evitar posteriores nulidades.
2. Formulo oposición a los medios probatorios ofrecidos por el RMP
3. Ofrezco mis medios de prueba, para el Juicio Oral.
______________________________________________________________________
I.- PETITORIO.-
La defensa deduce Cuestión Previa, a efecto de que se anule todo lo actuado en la presente
investigación fiscal, petición que la sustento en mérito a los fundamentos de hecho y
derecho que paso a exponer a continuación y de la siguiente manera:
PRIMER ARGUMENTO:
2.2.- Que, el referido proceso concluyó con una Transacción Extrajudicial, la cual fue
aprobada por el Juzgado, mediante resolución de fojas 75, Resolución No. 10 – 2007, de
fecha 09-04-2007. ( documental y resolución que no obran en la expediente fiscal ).
SEGUNDO ARGUMENTO :
TERCER ARGUMENTO.-
2.8.- Que siendo así, que si bien es cierto obra los oficios referidos, NO MENOS
CIERTO es que TAMPOCO OBRAN RESPUESTA ALGUNA DE DICHAS
NOTIFICACIONES, y que además SE CORROBORA con la constancia de fojas 66, del
Asistente en Función Fiscal quien refiere que el día 14-11-2008 se constituyó en el
domicilio del imputado de la Av. Leoncio Prado Mz - A, Lote 4, El Porvenir - Miraflores,
ADEMAS, la declaración Jurada de fojas 76 presentada por doña Rosalía fechada en esta
ciudad el día 12 – 01 – 2008, en donde indica que BAJO JURAMENTO QUE PESE A
LAS INDAGACIONES EEFCTUADAS NO HA PODIDO AVERIGUAR LA
DIRECCION EXACTA DEL IMPUTADO Genrry Asencio Quispe Oviedo, desconociendo
el domicilio actual de la persona imputada.
2.8.- Que siendo así, y en pleno respeto al debido proceso y de legalidad, se ha obviado el
trámite establecido en el art. 2 del Código Procesal Penal, ya que no existe una notificación
válida a efecto de que el imputado haya tomado conocimiento de las notificaciones para
concurrir los días 09 y 11 de septiembre del 2009, a efecto de llevarse a cabo la audiencia
de ley, lo cual está establecido de manera expresa en el art. 2 del NCPP.
Ello es concordante con el art. 4 del citado texto legal que nos dice:
El art. 108 del Código Procesal Civil, ello con relación a la institución jurídica de la
Sucesión Procesal.
DOCUMENTALES:
4.1.- Partida de Nacimiento de Robinson Quispe Bonifacio que obra como anexo en la
demanda recaída en el Proceso Civil No. 2006 – 3216, que se tramita por ante el II Juzgado
de Familia de ésta ciudad, pues su conducencia, utilidad y pertinencia, es establecer cuando
cumplió la mayoría de edad y desde cuando se produjo la sucesión procesal, lo que
determinará la nulidad de los actos procesales. A cuyo efecto debe cursarse oficio.
4.2.- Escrito de fojas 112 DE REQUERIMIENTO presentado por doña Rosalía Bonifacio
Ayta, y siguientes actuados del Expediente Civil No. 2006 – 3216, que se tramita por ante
el II Juzgado de Familia de ésta ciudad, pues su conducencia. Utilidad y pertinencia, es para
establecer que a partir del requerimiento se produjo ya la sucesión procesal y por ende la
nulidad de todo lo actuado con posterioridad. A cuyo efecto debe cursarse oficio.
4.3.- Constancia de notificación de parte del asistente fiscal de fojas 66; manifestación de
Rosalía Bonifacio Ayta de fojas 64, Cédula de notificación de fojas 58 en el domicilio Av.
Leoncio Prado s/n. Mz. A, Lote 4 . El Porvenir Miraflores; Disposición Fiscal de de fojas
48 su fecha 29-08-2008; Oficio de fojas 49 de notificación al imputado en Urb. Las
Palmeras A – 14. Miraflores, para que concurra audiencia de ley; Oficio de fojas 51 de
notificación al imputado en la calle Chiclayo 108 San Martin de Socabaya, para que
concurra audiencia de ley; Escrito de Rosalía Bonifacio Ayta de fojas 53; Declaración
Jurada de Rosalía Bonifacio Ayta de fojas 74. Todas ellas, su conducencia, utilidad y
pertinencia, es establecer las notificaciones efectuadas al imputado.
4.4..- Los Recibos de Agua y Luz que obran a fojas 18 del Expediente Civil No. 2006 –
3216, que se tramita en el II Juzgado de Familia, la utilidad, conducencia y pertinencia, es
establecer que el domicilio de la calle Chiclayo corresponde a titulares diferentes al
imputado. A cuyo efecto debe oficiarse.
POR LO EXPUESTO:
OTROSI.- Que de conformidad con el art. 350 letra h) , concordante con el art.
149, 150, 154 del NCPP, del mismo modo el Decreto Legislativo Jo. 958 , solicito
la nulidad absoluta, debiendo retrotraerse hasta el estado que se incurrió en vicio
insubsanable, ello por inobservancia del contenido esencial de los derechos y
garantías previstos por la Constitución, - DEBIDO PROCESO - inobservancia de
las normas establecidas en el decreto Legislativo 958 que regula el proceso de
implementación y Transitoriedad del nuevo Código Procesal Penal, pues se ha
inobservado lo previsto en el art. 18.2 de la citada norma. Por otro lado, la Fiscalía a
convocado a principio de oportunidad, sin embargo no ha hecho notificaciones
válidas, a efecto de que se concretice la audiencia de aplicación del principio de
oportunidad, sustentación de nulidad que oralizaremos en el acto de la audiencia
de ley.
2.1.- Que la resolución impugnada fundamento cuarto, incurre en error de hecho y derecho,
al establecer que el acuerdo realizado por el Ministerio Público titular de la acción el
acusado y el Abogado, se estaría ante un supuesto del procedimiento de Acusación
Complementaria ( art. 374.2 NCPP ) señalando que el Fiscal puede incluir un hecho nuevo
o una circunstancia que no haya sido mencionada en su acusación.
2.2.- Sin embargo, del análisis de la acusación escrita, esta sustenta en elementos de
convicción, como la declaración del imputado de fojas 09/10 de fecha 26-09-2008, la
declaración del imputado de fecha 09-12-2008, la declaración del menor Víctor Arturo
López Pinedo, de cuyo contenido se establece la confesión de un canguro y la suma de S/.
3.60., de allí que el HECHO SUSTANCIAL no ha sido modificado.
2.4.- Que, lo mencionado en el punto 2.3. por el Juzgado Colegiado no tiene sustento
jurídico, ya que el hecho fáctico postulado oralmente por la Fiscalía y sustentado en
elementos de convicción, respecto al hecho de haberse sustraído un canguro y S/. 3.60, ese
hecho, nos preguntamos, CONSTITUYE UNA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE? NO.
¿ LA POSIBILIDAD DE UN TIPO DISTINTO? Tampoco, porque los hechos facticos
oralizados por la fiscalía siguen siendo y subsumidos como robo agravado, durante la
noche y con el concurso de 2 personas, De allí que no estamos ante un supuesto de
inmodificabilidad del relato factico, como erróneamente lo señala el Juzgado Colegiado en
su voto mayoritario, en la parte final del considerando octavo, señalando que no se habría
realizado el trámite establecido en la ley, para la acusación complementaria.
2.8.- Que, en virtud del precedente vinculante señalado, respecto a la aplicación de las
normas procesales, es que la reducción de la pena acordada entre la Fiscalía, el acusado y
Abogado, se ha fundamentado en la aplicación del principio de FAVORABILIDAD, ya
que si se aplicaría el art. 161 del NCPP ( 1/3 por debajo del mínimo legal ) significaría la
aplicación de una norma de mayor restricción que menoscaba el principio de
favorabilidad, de allí que la norma aplicable es el art. 136 del Código de Procedimientos
Penales, ) no establece marco cuantitativo ) ya que los hechos ocurrieron antes de la
vigencia del NCPP en Arequipa.
2.9.- Que el juzgado Colegiado al sostener en la resolución impugnada , refiere que la
confesión sincera es un beneficio de tipo procesal, POR LO QUE RIGE EL PRINCIPIO “
TEMPUS REGIS ACTUM “. Sin embargo no ha considerado el ACUERDO
PLENARIO No. 2 – 2006/CJ-116, publicado en El peruano 29-12-2006, - combinación
de Leyes o Unidad en la aplicación de las leyes de cuyo fundamento jurídico 6 señala :
“ .. Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo. SIN EMBARGO , como EXCEPCION ,
a este carácter irretroactivo surge el principio consagrado en el segundo párrafo del art.
103 de la Constitución Polìtica del Perú que establece la RETROACTIVIDAD de la “ Ley
penal más favorable al reo en caso de duda o de conflicto entre leyes penales” Y QUE
TACITAMENTE DESPLAZA A LA REGLA “ TEMPUS REGIT ACTUM “
2.10.- Que, el juzgado Colegiado se ha inhibido del conocimiento de la causa, con lo cual
se atentaría el debido proceso – juez natural, previstos en la Constitución Política del Peru.
ya que el efecto jurídico - procesales de la conformidad del acusado, rechazada por el
Juez , pues todo lo declarado por el imputado en el acuerdo de conformidad SE TENDRA
POR INEXISTENTE , como nunca se hubiese producido. La declaración de conformidad
no puede ser empleada en el Juzgamiento que se le siga al conformado, pues se trata de una
voluntad frustrada que no puede ser doblemente sancionada.
El profesor de Diego Diez, citado por el profesor Alonso Peña Cabrera dice: “ Ningún
efecto cabría en el consiguiente juicio a la conformidad originaria, puesto que, al tratarse
de una mera manifestación de voluntad ( prestada con la expectativa de obtener una
ventaja) y no una declaración de conocimiento, su incidencia como prueba de cargo de una
sentencia condenatoria vulneraria la presunción de inocencia. De allí, que el Juzgado
Colegiado debe seguir conociendo la causa.
III.- AGRAVIO.-
Que la resolución materia de impugnación, me genera agravio de índole personal, dado que
el acuerdo entre el Ministerio Público, el acusado y el abogado, se llegó a una opción de
una pena MAS FAVOPRABLE al acusado, pues lo resuelto por el voto mayoritario,
significa la contravención de principios jurídicos constitucionales de primer orden.
De allí que el acuerdo, de 4 años de pena privativa de la libertad suspendida por 3 años,
sujeto al cumplimiento de reglas de conducta, se partió de la pena mínima de 10 años de
pena privativa de la libertad, de la cual se descontó por confesión sincera 4 años 7 meses,
MAS 1/7 de 10 años, por conclusión anticipada.
POR LO EXPUESTO:
1.- En la avenida Juan de la Torre, el día 30 de julio del 2008, a horas 12.00 aprox., el señor
FELIPE RIVERO SORIA, cruzo la calzada de un extremo al otro por UN LUGAR NO
PERMITIDO, haciéndolo con exceso de confianza, no percatándose a tiempo de los
vehículos que circulaban en el sentido de Este a Oeste, y antes de llegar al separador
central, es que recién se percata de la camioneta rural de placa RH – 7001.
2.- El imputado cuando advierte la presencia del transeúnte, realiza una maniobra evasiva
de apegarse hacia su lado izquierdo, ya que no podía dirigirse a su lado derecho porque en
esa avenida y a esas horas el tráfico es muy fluido, y de haberlo hecho hubiera causado un
accidente de tránsito de mayores consecuencias; no pudo frenar su unidad debido a que el
agraviado se cruzo intempestivamente, ya no pudiendo hacer nada más que dirigirse hacia
el lado izquierdo para no ocasionar la muerte de este peatón descuidado.
3.- En la determinación de velocidades que realiza la PNP la velocidad mínima probable
que arroja su dictamen es de 50.43 Km/h; en la declaración prestada por el imputado en
sede policial al responder a la pregunta cuatro, responde que venía conduciendo a una
velocidad de entre 35 a 40 km/h, ya que iba en tercera, la palanca cambio y las velocidad de
éste son: 40 a 60 Km/h.1, corroborando así la declaración del imputado y el dictamen de la
Policía.
4.- El agraviado en su manifestación policial realizada el día 11 de agosto del 2008
pregunta 05 al ser preguntado ¿ si tiene conocimiento que el peatón debe cruzar la
calzada en las intersecciones de una vía y por los cruceros peatonales? DIJO: Que si
tengo conocimiento, PERO cruce la pista por ese lado ya que observe que no había
carros.
5.- En consecuencia, CITAREMOS lo que nos ilustra el Profesor Alonso Raúl Peña
Cabrera Freyre. Derecho Penal Parte Especial Tomo I, pág. 265 Editorial Moreno
Noviembre 2008. DONDE SEÑALA:
“ si queda acreditado que la muerte del peatón no obedeció a la conducta del autor, sino
como consecuencia de un obrar negligente de la propia víctima ( auto puesta en peligro),
no puede establecerse la imputación objetiva por dicho resultado “.
2
http://www.monografias.com/trabajos53/responsabilidad-civil/responsabilidad-civil2.shtml, revisado y extraído de
esta página web el día 11 de agosto del 2009. Citando el autor del artículo digital las siguientes fuente bibliográficas:
ORAMOS CROSS Alfonso, Responsabilidad Civil, Orígenes y Diferencias respecto a la Responsabilidad Penal, 2000.
IGNACIO MORALES, José Derecho Romano, 3era. Edición Trillas, México 1989. DE TRAZEGNIES, Fernando, La
Responsabilidad Extracontractual, fondo editorial Pontificia Universidad Católica del Perú. Perú 1999. ESPINOZA
ESPINOZA, Juan, Derecho de la Responsabilidad Civil, Editorial Gaceta Jurídica, Primera Edición. Perú 2002. AGUILA
GRADOS, Guido y CAPCHA VERA Elmer, El ABC del Derecho Civil, EGACAL, pag.423-426 Perú 2005.TORRES VASQUEZ,
Aníbal. Acto Jurídico, Pág. 37 Lima Perú.
3
Cito misma página web.
3.2.- Objetamos las pruebas documentales, por carecer de utilidad 4 al presente juicio,
además de lo dicho por el Tribunal Constitucional, si se ha ofrecido el examen a los peritos
que realizaron el certificado médico legal y el peritaje técnico, la pregunta es ¿Sería útil
para el juzgador volver a leer los peritajes?
4.1.- Plano aéreo y plano de ubicación en fojas 02, ( imagen google ) del lugar de los
hechos, cuya utilidad, pertinencia, y conducencia está dirigido a establecer un mejor
panorama del lugar de los hechos, en la Av. Juan de la Torre – Arequipa, la cual es de
mucha afluencia vehicular, y que al cruzar por un lugar no permitido a los peatones, el
agraviado se auto puesto en peligro por su propio actuar.
POR LO EXPUESTO:
A Ud., pido se sirva dar pro absuelto el traslado corrido y proceder con arreglo a ley.
4
STC EXP no. 6712-2005-PHC/TC, FJ. 26.
EXPEDIENTE No. : 2009-03587-0-0401-JR-PE-1
ESPECIALISTA : Dra. Marta Lazarte.
CUADERNO : Requerimiento de Acusación
ESCRITO No. : 01 – 2009
SUMILLA : Absuelve traslado.
Que dentro del plazo de ley, y de conformidad con el art. 350 del
Código Procesal Penal, procedo a absolver el traslado de la Acusación, postulando las
objeciones siguientes:
Con relación a los hechos facticos, no hay una relación clara y precisa del hecho -
imputación necesaria - que se atribuye al imputado, pues no se menciona las
circunstancias precedentes, concomitantes y posteriores, conforme al art. 349.b del NCPP.
Sin embargo, no explica las razones de dicha pena analizando de la magnitud del injusto y
magnitud de culpabilidad aplicando el art. 45 y 46 del CP, asì como tener en cuenta el
Principio de Proporcionalidad de la pena tipificado en el art. VIII del Título Preliminar
del Código Penal . Del mismo modo, respecto a la pena de multa no invocada.
A LA PRUEBA DOCUMENTAL:
Al punto 1.- Certificado Mèdico Legal No. 0322483-V de fs. 12, la defensa la objeta en el
sentido de que en el sistema procesal imperante prima la oralidad, la contradicción, dado
que la prueba se da en juicio, ( con la excepción de prueba preconstituida y prueba
anticipada ), pues en ese entender debió ofrecerse la declaración del médico Juan Gustavo
Arias Vela, quien es quien suscribe dicho certificado.
Al punto 2.- Certificado de Dosaje Etílico No. B-011292, de 0.00 gramos de alcohol, no
nos indica el objeto de esta prueba, conforme al tipo penal postulado, Art. 124 lesiones
culposas graves, por lo que estaríamos ante un supuesto de impertinencia.
Con relación a los PUNTOS del 3 al 14, son impertinentes con el objeto de prueba del
tipo penal que se postula en la acusación, ya que conforme al art. 156.1 del NCPP son
objeto de prueba LOS HECHOS QUE SE REFIEREN A LA IMPUTACION, la
punibilidad y la determinación de la pena…” .
POR LO EXPUESTO :
a Ud., pido se sirva dar por absuelto el traslado de acusación.
La defensa de conformidad con el art. 350.1.d. solicita el sobreseimiento del presente caso,
porque el hecho atribuido al imputado no es típico, es decir, no se le puede imputar
objetivamente el resultado, Y FUNDAMENTAMOS EN LO SIGUIENTE:
1.- En la avenida Juan de la Torre, el día 30 de julio del 2008, a horas 12.00 aprox., el señor
FELIPE RIVERO SORIA, cruzo la calzada de un extremo al otro por UN LUGAR NO
PERMITIDO, haciéndolo con exceso de confianza, no percatándose a tiempo de los
vehículos que circulaban en el sentido de Este a Oeste, y antes de llegar al separador
central, es que recién se percata de la camioneta rural de placa RH – 7001.
2.- El imputado cuando advierte la presencia del transeúnte, realiza una maniobra evasiva
de apegarse hacia su lado izquierdo, ya que no podía dirigirse a su lado derecho porque en
esa avenida y a esas horas el tráfico es muy fluido, y de haberlo hecho hubiera causado un
accidente de tránsito de mayores consecuencias; no pudo frenar su unidad debido a que el
agraviado se cruzo intempestivamente, ya no pudiendo hacer nada más que dirigirse hacia
el lado izquierdo para no ocasionar la muerte de este peatón descuidado.
3.- En la determinación de velocidades que realiza la PNP la velocidad mínima probable
que arroja su dictamen es de 50.43 Km/h; en la declaración prestada por el imputado en
sede policial al responder a la pregunta cuatro, responde que venía conduciendo a una
velocidad de entre 35 a 40 km/h, ya que iba en tercera, la palanca cambio y las velocidad de
éste son: 40 a 60 Km/h.5, corroborando así la declaración del imputado y el dictamen de la
Policía.
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http://eumarhot.spaces.live.com/blog/cns!9F89200C2B8346D2!537.entry, recopilado el día 12 de agosto
del 2009.
4.- El agraviado en su manifestación policial realizada el día 11 de agosto del 2008
pregunta 05 al ser preguntado ¿ si tiene conocimiento que el peatón debe cruzar la
calzada en las intersecciones de una vía y por los cruceros peatonales? DIJO: Que si
tengo conocimiento, PERO cruce la pista por ese lado ya que observe que no había
carros.
5.- En consecuencia, CITAREMOS lo que nos ilustra el Profesor Alonso Raúl Peña
Cabrera Freyre. Derecho Penal Parte Especial Tomo I, pág. 265 Editorial Moreno
Noviembre 2008. DONDE SEÑALA:
“ si queda acreditado que la muerte del peatón no obedeció a la conducta del autor, sino
como consecuencia de un obrar negligente de la propia víctima ( auto puesta en peligro),
no puede establecerse la imputación objetiva por dicho resultado “.
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Cito misma página web.
imprudente se ha causado así mismo un daño, y, más por el contrario fue el inculpado quien
trato de evitar mayores consecuencias tanto al agraviado como así mismo. Por lo que la
reparación civil exigida por el ministerio publico no se encuentra arreglada dentro de ley.
4.1.- Plano aéreo y plano de ubicación en fojas 02, ( imagen google ) del lugar de los
hechos, cuya utilidad, pertinencia, y conducencia está dirigido a establecer un mejor
panorama del lugar de los hechos, en la Av. Juan de la Torre – Arequipa, la cual es de
mucha afluencia vehicular, y que al cruzar por un lugar no permitido a los peatones, el
agraviado se auto puesto en peligro por su propio actuar.
POR LO EXPUESTO:
A Ud., pido se sirva dar pro absuelto el traslado corrido y proceder con arreglo a ley.
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STC EXP no. 6712-2005-PHC/TC, FJ. 26.
NO SE ha mencionado cuales son la imputación fáctica de los hechos, que tiene carácter
sustancial, a efecto de que se proceda conforme a 352 inciso 2 del mismo texto legal
citado, , pues del punto I de la acusación – Descripción de los hechos – en la letras C) se
hace referencia a la prescripción de 20 días de atención facultativa por 60 días de
incapacidad médico legal; y en la letra D) se alega que se habría incurrido en infracción de
tránsito, sin embargo del Punto V - 5.1. de la Acusación – Tipificación – existe
incongruencia sustancial en dicha calificación jurídica como es haber invocado el art. 124
del C.P. sin considerar la imputación necesaria expresa respecto a la inobservancia de que
regla de transito, a la cual correspondería otra penalidad.