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Punic: Une Cte dele
JAIME ALCALDE SILVA
JOSE MIGUEL EMBID IRUJO
(Dirs.)
LA MODERNIZACION
DEL DERECHO MERCANTIL
Estudios con ocasién
del sesquicentenario del Codigo
de Comercio de la Republica
de Chile
(1865-2015)
Marcial Pons
MADRD | BARCELONA | BUENOS ARES | SKO PAULO
2019 LA EVOLUCION DEL DERECHO CONCURSAL CHILENO
Juan Luis GOLDENBERG SERRANO
Profisorasociada de Derecho Privado
Pontificia Unversidnd Catéica de Chile
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|. INTRODUCCION
Referirnos a la evolucién del Derecho concursal en Chile implica realizar wn
recorrido histérico por un sinnémero de normat'vas que, con distinto signo, han
prequlado con clerta sistematicidad el problema de la insolvencia del deve Se
trata este de un desalfo que debe poner en situac.én cada una de las normas bajo
‘un contexto socio-politico, puesto que en las herramientas concursales ee trashuce
‘como un ctisol de intereses pablicos y privados que pretenden una conciliacién
[Jerdrquica, Asi, no es posible entender esta evolucién ignorando que, tras ella, se
‘conde también un camino de cambios en la cenfiguraeién social, econdmica y
olitica del pals. Estas ideas resultan también relevantes a la hora de aprectar el
estado actual de ia disciplina, manifestado principalmente en la Ley 20.720, de 9
de enero de 2014, de reorganizacién y liquidaciér de actives de empresas y perso-
[ ras, especialmente si se quieren ponderar los principios subyacentes a la luz de la
| meniada evolucion,
El camino a recorrer abre sus puertas con el Derecho romano, pero wna ml
‘ada tan retrospectiva puede terminar por hacer fracasar esta empresa, Resulta
Indudable que, al tiempo de la construccién del propio concepto del crédito (, en
| fonsecuencia, dle Ia obligacién), tales antecedentes son siempre recomendables de
observar, aun cuando el desarrollo de la disciplina propiamente concursal recono-
| J ee sus fuentes en etapas posteriores, Por ello, preferimos omitirlas, centréndonos
3 os PB
especialmente en el desarrollo de la materia a partir de la codificacion comerclal
[shilena en 1865. Con ello, creemos que podemos dar un mejor eurmplimiento al
bjetivo de este libro, que se ha fraguado con el abjetivo de celebrar su sesquicen-
‘nario y, al mismo tiempo, proyectar su estado aciual y destino, 592 JUAN LUIS GOLDENBERG st f(s VOLLUCION DE DERECHO CONCURSAL CHILENO 593
J gin sin uo afén claramente independentista, sina en atenciGn a una realidad eco
fomica que daba cuenta de un deterioro resultante de los confiictos de la époce,
cients sazén del intereamblo con le peninsula yl elaciones com lox
J jrveinatos y provincias?. Pero no puede dejar de observatse que estas reformas se
fssstentaban ahora en otros criterios, basados ahora en las ideas liberales en boga
specialmente provenientes del mundo anglosajén), que sobre nociones ya pro-
ulsadas en otras latitudes, daban cuenta del espacio de los eomerciantes para la
cura de su propio bienestar: Luego de las necesarias revisiones producto de la
estautracién, el contexto polttico y econémico de la independencia nacional con-
f 2416 nuevos brios a este plamieamiento, oficiéndose, desde luego, a favor de las
oiificaciones legales y reglamentarias que fuesen necesarias para su correcta
| decuacién a los nuevos términos inspiredores del comercio,
‘En primer lugar, pueden observarse nuevos agpectos competenciales en la ma-
ria, a ratz de la creaciGn de consulados y de figuras como juieces diputados 0
fiputados de comercio, Los consulados, compuestos por priores y cénsules desig.
gidos por el propio gremio de los comerciantes, configuraban una judieatura co-
jpercial basada en un sistema de [ueros?. Las tensiones observadas con el gobiemo
de O'Higgins, especialmente en atencién a la necesidad de la suscripeién de los
tos por parte de letrados (senadoconsulto de 30 de noviembre de 1819) y a un
jstema de recursos para el conocimiento de las causas por parte de tribunales de
Pietrados, da noticia de una pretensién de debilitamiento dea estructura gremial
nte a los poderes del Estado, tensi6n que se prolongaré histéricamente, soste-
iéndose, por una parte, la awtogeneracién normative (especialmente por medio
de la costumbre mercantil)y, por a otra, la vara de la aplicacién de las Feglas pro-
pis del derecho legislado (y, luego, codificado) en la resolucién de los conflictos,
HL, LA.LEGISLACIGN CONCURSAL APLICABLE A INICIOS DE TA yy
EPUBLICANA ‘
A pesar de lo indicado, debemes considerar que una observacién pang
ca dele fegislacion concursalen Chile requiere dar cuenta qe, al temo
independencia nacional, roglan en el pals las Ordenaneas de Bilbao, rhea
en julio de 1737 v expedidas previo informe del Consejo de Castilla por pace
rey Felipe v median i Ref Clade 2 de diembre de dicho ato, Ate
ho podté ignorarse la crucial importancia de dicha ropulaci6n, especialmente
io elatio aun diseto normative cel comercio mediante un formtuacion nee
bien no recibia el titulo de codificacién, no puede ser desmerecido en atencigh sg
paralelo planteamiento dogmatico y sistematico. En dicho content, la requis
Ae los eatrasos y las quiebras» (Capstalo XVID) proponia un tratsmiento fests
fvanzado de Is materia, un cuando sy normative pretendia una eicaca setae
aplicdndose dnicamente a los comerciantes« igmorando completamente la Sia =
{ion de los deudores no comerciantes, quienes quedaban sometidos a la ip
fos concursos y, entre ellos, particularmente a la cesién de bienes, Pro sl evite
punto que vale Ip pena apreciar en dichas ordenanzas, puesto que se trata
planteainiento que se extendio por largo tiempo en nuestra normative concig
tse usual toporticign con la que esta lnauguraba el texto, dividiendo a los deug
res de acuerdo a su comportamiento ¢ incidencia en la generacidn del estada
inselvencia, en tanto atrasados, quebrados 0 fallides.
Tal planteamento afrece una vistén de la quicbra que opera sobre la posi
lidad o no de reproche, de modo de aunar eada una do ls divisiones Cela:
reltvos no tanto alos fects eles de la decaratoria, sino a cus consecueniag feral
criminales 0 accesorias. De este modo, si bien a lo lango de sus disposiciones ¢¢ “2. En ¢] campo de las quiebras, cl cuestionamiento habia seguido también un
Shade las cals se proestin bots nscale, l punto br coceton se cag geno peal. La muliplicdad de fuentes hikpanas (en lag qe as Ordonarcas
‘ala condena del comerciante, dada sw relevancia en el desarrollo econémico del__ 4H Bilbuo, si bien tenfan una importancia ya destacada, debian conciliarse con
imperio, Asimismo, yen lo concerniente« Ja distribucién de poderes al inteign REGS rontenidas coe Site Parties a Nurve Recopilacin de 1567, la Novtsimat
sno, y en lo concernient ¢ la distbacion de podcres al interior ‘Prcopilcton de 1805, e incluso con los usos de los comerciantes)"consagraban
esos beaters fs Chcontrabans sepetisene lnleadas al rnombramiento aie i onder problemas ene maiaratad ai ace Saute spd =e
ficos comisarios y a la celebracion de alguna suerte de convenio de acreedores, —_gpenderacién del curso de los negocios, especialmente aquellos que habfan entrado
A oe ee ee aenoe cmentss daha eau ge estados patologicos, No debe olvidaree ls vcisitudes experimentadas por los
de una valoractonpublen del coneusoy en el seatid de que este ve deyplegain._WESEianes ce 8 Goce, especialmente por el dcaimlento nil del comercio
omo un insrumento que, en pier termi, buscaba la sancion del comerciante. gto albores de I Repiblic yn legac de comerciantes extraneros a partir de
fallido en sus negocios y, luego, pretendia una ponderacién general de los intereses - a
dea comunidad en a Sluctn del asunteponiendo exe cess figura de es
res cénsules. Bae sistema, que hoy por hoy nos pale parecer insostenible ene |
marco de una economia de mercado, tena mayor sentido en tna esfera en que,
bjen el comarcio se babsa estableelde sobre la base de normsas gremiales, ea shea
cl propio monarea el que Jntentaba asuenir tales poderes a través del ejercicio de
Jos funcionarios partcipes del aparato estatsl.
‘Ahora bien, desaparecida la monarquta en nuestra terra ello paulatiname
te implies una nueva ponderecion de los intereses involucrados ate a insolvancia
de los deudores, especialmente en el campo mereantil, Se dela ver entreineak
sin embargo, la necesidad de un replanteamiento general de la industria y del co:
merelo, coma se observé en la Instalacion del Congreso el 4 de julio de 1811, per®
LA PRIMERA REGULACION PATRIA: EL DECRETO-LEY
DE 8 DE FEBRERO DE 1837
Conforme a ello, se justifican una serie de inquietudes plantendas sobre las nor.
Brus con incidencia concursal, primero, respecto de las reglas sobre el uso del papel
[2 Beameros Gxaxoon, Historie! Cadigo de Gamma de ba Resbicn de Chile, Sobre le catura
tout de lo, Sanaa Poatila Universi Catois de Chile 205,23
5" Bnlo que nos interes, obisérvse, or ejemplo lo dspuesto che cuara arcu del Conaslado de
Bhmarei de Vilpaeai, de 19 de aye de TESS, que reputa Soma opesuconesy eqocioy mereani,
ir ors las qulebra de oe comerianes Bll, on a aldo de oecr us cates de aga
‘comppetinea basudo en I materia alta tlgumal de sormerci, EI 31 de mayo dl ost,
ho arteulo pase a ser aplcable a Conlada de Sontag
° avanmtos Gxt op iy pa
* Gon mayor dtl 3, Cnassco Visouee, Evoliclon del Derecho de quits et Chile, Sana
sorta non de Ch, 1988, pp. 27-0, 594 JUAN LUIS COLDENEERG su
sclado par la arian del cro (JI de ocr 1824). ostein
Santuhu on ellen prov por reais dea dictncon den Ly del
ae dads denotes reyes Manno que ue Raalene prom
Galea lta de uy Desrto te de & te febreote 157, Feo end pon
odo rept eodletore, tay ets ores paren sr ano
Sia vegpucte mayor un en el ano prosdimetal son en el plano supe
‘toadanes toe gue deberoneopear sets as (0 en lett can, deen
menle,,
Pero no puede desmerecerse la impostancia de la eitada ley mariana en la gon,
figuracién del Derecho concursal patrio', puesto que en ella encontramos varigg
gérmenes normativos que permiten apreclar la justificacién légica de sus
guracion de los fines del concurso y de la arquitectura concursal, En este puntg,
cesién de bienes y esperast, con ol nimo de evitar los conflictos interpretativag
erivados de Ia rultiplicidad de fuentes vigentes, pero que no logr6 evitar el pray
bblema de aplicacién de otro ciimulo de normas sustantivas que resultaban asinig-
‘mo atinentes, como aquellas relativas a la prelaci6n de eréditos’. Pero no puede
desconoverse una segunda caracteristica de relevancia en el ambito de esta Lay
Mariana, como fue sit aplicacién a cualcuier clase de deudor (no tinicamente gy
mercianies, cotno se habia ofrecido en las Ordenanzas de Bilbao), solucién que ala
poce se planteaba como revolucionaria, pero que duré poco en cuanto el Cédiga
‘de Comercio instauré nuevarente un sistema dualista, de manera que las normas
del Decreto-ley de juicio ejecutivo, en esta materia, qued6 destinado tnicamenteg
Jos deudores no comerciantes.
Sin embargo, més all de as neossriae adecuclones de orden proce uy
soganle putea apreciar ene texto de chado Deeley se reer an cone
weld de nornas Ge fade panttva, con son aguels reteridas a son por
“eatas (ln que incluso se Gedcn uns weelon completa). yun nuevo tanita
nommive dels denominados convenie de aceedores Eos ltnon ean pot
{ie pr tri on comntoaladignidad del devden no veruendo i find
ae pelscnn’ peopeiciones de convenons sls Los stados 2 Los qu ein
Sedeadon proces por aulchrafaudulens;y 3° Lox que despute de abet
echo conéh de bien, ode estar concurados, se fagaten o no comporecieren a
Ismet dl uct a 122 sorta pee nota conte ea
ora, 137 y 108) y fesringldos en comito a te puede ta de Cnveos pa
{utaen ojo sci de caifcar la quiera como rousulena ert 148) No
‘fate la le tenclncomo seta Puge Va qu el convento ever tt
‘camente pact sen aunts ae eyo asmayores ees, bende oe
Cire gore ends los concatentes un ceva, No scones
tin proceso le aprobacion del convenioe Ei est puto of Ham est dado
oral hecho de gu no se areca, como en In formulacenes pontrires gues
ocean un ean de resin por parte del Estado, a raves de os Sans
Jsdietonles dela adecuaclon del contenido del aero con lo nereses nt
7 Puck Vit, Dvcho concise, Dal proce concursa de qudacén, Santiago, ort
surtdc de eile 4 ey 2014p. 18
1 lsrorranc op. 2-88, Deh 1 dels comerinies por usa rs
lamar que que expand a yes de plac de ros de (O43 184, Same
She alo XL dtr tv el Clgo Ci.
peor Viniy ety p16.
co Bes
reales
{ncluso hasta tests dias. Lo anterior, veremos, a pesar de ln continua recente
A EVOLUCION DEL. DERECHO CONCURSAL.cHLENO 595
rales de la economfa, herramienta que histéricamente se presenté de modo usual
para limitar los postulados contractualistas del convenio de acreedores y, en Suma,
dar fuerza a las vistones publicistas del derecho ecncursal incluso en la orbita de
‘sia clase de arreylos. Las limitaciones, sin embarg, estaban dadas en razén dela
[ dignidad del deudlor, en los términos antes expresados, como aslmismo mediante
ana consagracién restringida de su contenido, que si bien solo se indicaba inciden-
jalmente (art, 131), se centraba en quitas y esperas De aht que Ins facultades revi-
soras del juez solo operasen en razén de Ta opasieién por parte de los aereedores
isidentes por las causales seftaladas en el art. 138, especialmente indicativas de 4
efectos de forms, falsedad de la informacién y ealusiones, pero en ningiin caso |
yinculados a un examen de fondo del contenide del acuerdo.
LA REGULACION CONCURSAL EN LA PLANIFICACION |
CODIFICADORA
Como sefialames, el impulso reformador no esperaba detenerve con la. siste-
matizacion de estas reglas, sino. que requeria su zomplemenco ce acuerdo la I
panifcecion de codifeacion, snehtyendo el Codigo Ci, de Comerclo y de Procee
Aimiento Civil. El primero de ellos vino enfijrel texto bésico, entre oltos, del De-
[echo de las obligaciones, por lo que Ia incidenciaen la construceton cle costqulee
sistema destinado al raamniento te Ia insolvencia dol decor con soa acneedors
[ncesariamente rovestfaeleardcterde piedra anguln. Lo anes stn perfulcio de f
Ins umerosas reglas dispersas on el Coaigo auc hacian referencia la qulcbra (por
sero ose ub) 7 neta ea sal
[ago por eesin de bienes (arts. 1614 yn) el benef clo de competencia (arts, 1633
$55) las reps e prelacion deers (arts 2465 y 9).
‘Ahora bien, legado al estudio y redaccién del Cédigo de Comercio, fueron varias
las caracteristicas del es{uerzo codifcador que deben ser tomadas en consideracion.
Ya desde el punto de vista de su propia formulacién y revisién, se avizoraron senclas
dificultades, primero, en advert la imperiosa neessidad de lograr una normativa
[moderna en relacién con las codificaciones extrajerns (principalmente, ancova y
spaiiola), como, luego, contar con un proyecto propio encomendado a don José
Gabriel Ocampo. No nos interesa en este punto adentraros en la historia de dicho
_cédigo, puesto que al efecto pueden consultarse las magnifieas obras de Brahm y
Barrientos, pero sf destacar dos puntos que son inte-esantes de precisa
El primero, que toda Ja codificacin mercantil etaba planteada bajo la idea de
Ja especialidad, lo que ya habfa quedado expresade en el art, 4 CC, y que renacia
en el Titulo Preliminar del nuevo Cédigo de Comersio, Ello ajustaba el criterio en
faz6n de lo cual las normas relativas a la quiebra dispuestas en su Libro TV tenfan
como tinico sujeto pasivo al comereiante, ajustada a la experiencia mayoritaria en
al contexto internacional’, dejando al deudor civil la figura de la cesién de bienes
Aispuesta en el Cédigo Civil y las normas del Decreta-ley de 8 de febrero de 1837
Se vuelve, ast, a una logica dualista de los procesos concutsales, de manera que a
partir de entonces se asiste al renacer de ciertas or entaciones més publicistas en
“ls orbita de los coneursos mercantiles, puesto que es en ellos doride se observa con.
pecilment el Derecho francs como observa Cannnsce VAs, op. 4
De hecho, en ran dels dicta del Céiga de Comerdo, se exablecs que ol deudor come.
nts no goraba del bonaicio de a east de blenee que tore l dsulerinsewonte eet 1614 CC
Lat 177); owns qoe perl en nuesto Derths cotmsusa Tost la calor ela 3 10.920, Bo
pon z
596 SUAS GOLOENNERG simgayg, 4 EVOLUCION DEL DERECHO CONCURSAE. CHILENO 597
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eee ee ea nearer pence
‘regulacién més adeciada"!, la preparacién de las propuestas del Libro 1V fue lee
Se ee ee en
Sapa ey aire eee eoneen ree
Sa aD ae sre :
Pe are cape manan end ena que compensa Ci
eee nen
hgree ome te mn i elcome
ine ig ce comets cos areca
aceptar el acuerdo privado (via concordato), provia homologacién por parte de los
tpibunales de justica, no solo prestando atencién a la correcta manifestacion de la,
yoluntad privada (mayoritaria), sino también por su consistencia con los intereses
ppiblicos involucrados", Eu el tiempo intermedi, nos explica Carrasco Vésaue?,
| el convenio acordado por la mayoria legal se considera eamo un proyecto, interin,
po fuera aprobado por el juzgadon’, a lo que agregamos que, ala Iuz dela cltada
} sprobaciéa, se desplegaba la fuerza efectiva del acuerdo en razén de su ajuste
gon Js interests involucrados, tutelndos ahora por el Estado por medio del Poder
Judicial
de los bienes, Ia designacion de los sinclicos, la imposicién de la continuidad prov.
Prjueza en el despoje delos que se la han dispensado imprudentementes, | d
Este modelo de legislacién concursal sobrevivis varias décadas, incidido, sin
‘embargo, por la abolicién de la prisiém por deudas, salvo, en lo que nos ocupa,
‘encasos de quiebra fraudulenta o culpable (art. unico de la Ley de 23 de junio de
1868), Por su parte, la Ley de 11 de enero de 1879 alterd algunas normas process
‘es, siendo Ja mas relevanie aquella que concedia mayores poderes alos acreedores
{en desmedro del juez) para el nombramiento de los sindicos, aunque con cierta
limidez, porque pars estos efectos era necesario el voto favorable de la mayoria de
Hos acreedores concurrentes que representara, a lo menos, las tres quintas partes
del total de los créditos de los votantes; a a vez que introduje normas que pre=
}lendian aparentemente un favorecimiento al convenlo, en términos tales que se
permitfa al tribunal, previa audiencia del sindieo, suspender la tramitacion de la
uiebra en caso de perjuicio a la masa fallida; se privaba de voto a los acreedores
complacientes (cSnyuge y ciertos parientes), y se rebajaba el quorum de aprobe-
én la mitad y uno de los votos de los acraédares presentes, en tanto la cuantis
de los créditos fuese de al menos tres quintas partes del total de los que fueren
susceptibles de ser afectados por la aprobaciéa del acuerdo,
| Sepsles sume etre sciona al quebrado(y fas incapaciades) bacon poplos lo inaresee
31s clase de los mereaderen 9 dela: catsanor Satatos por el dander nslnente
" Gonforms al antecedents del ae, 815 dal Cove de Commerce face wrt, 1475 COo clea
signal feu os tetbunaesenegar i homedogacion del seuerda sl xian exiia una ksion ales
srscs pico o pris eomprenyeides. Sa cl pare vase. Pca Vit, echo concn?
Elconvenlo de cerndores, Sanage Patol Iurilca de Coil Ye 2008, pp. 2027
Camas Vo 7 :
' or ello, sistr da Cd spt oe modelos en bogs enn ca, cn les gue le queda se
riculaba icsente como una insta epicble los deadoescomcanesy enialsenla se
tn como ol eado del comeriante que cenaba ere peg desis opaconeswascnules RCO
abe G. EVZAGUIINE Swat, HL decked quebrs, 1 Sango, Raoral Jusdica se Chi
Uh pp. 62.
5 ow rts Cary: Reni, Plt de Dot comma. Vi, Pace, Libs Gee
vers gear able ea 598 JUAN LUIS GOLDENBERG SERRA
hor bien, tambien debe dare uerta de reise del concns en el mare
det Oago de Provedimiente Ci de 1902 Glenda a pra del I de nana
isos) il ores por medio de ase droqeoafnamentec Dez
Fe ee et des nat ecocanes dopant ey
Naan ies ran porate a nuove cormati tance re mpeg
eer cs lnaeltee peomrenic regide poral Cogs da Cae
Fan ee duce andar meccn tora cls ankien eco
‘ideradas af empo en que se fragué, acs mi tarde, una normative unitare doh
so act ery comscae lampare dela Ley 488-ae Sa
Gomo te observa del mensaje del Codigo de Procedimiento Civil este tuvo por ok,
ence eee ae its tna mayortnlforsiied oni tomiuclonSlesnses
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