CECILIA FRESNEDO DE AGUIRRE CURSO DE DERECHO NTERNACIONAL PRIVADO TOMOIL PARTE ESPECIAL VOLUMEN 2 PERSONAS JURIDICAS CIVILES, COMERCIALES Y PUBLICAS PODERES - LEGALIZACION Y TRADUCCION CONTRATACION INTERNACIONAL - PARTICION OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES - TITULOS VALORES. QUIEBRA Y CONCURSO fic FUNDACION DE CULTURA UNIVERSITARIAAL LECTOR DE ESTE LIBRO seguir exstende ol Miro tense 9 Din P edicisn,setiombre de 2009 11.000 Montevideo, Uruguay Correo eleetrénica: ventas@feu.com.y DERECHOS RESERVADOS Queda recuperables, fotoeopindoras, gral final | i PROLOGO rofesora Cecilia Fresnedo u obra -bastante mas que un “curso poniendo a disposieién de los estudiantes, pero también de los profesores, de los jueces y de los abogados, un material invalorable. Haber Hegado a esta altura en el esfuerzo, equivale a huber eruzado el Rubicdr: todos tenemos ahora fundadas expectativas de que la misma cierre el cielo y nos termine de proporcionar una descripcién sistematica y completa del Deve- cho Internacional Privado uruguayo. Para medir la magnitud de esa obra, baste decir que esto no sucedia des: de 1a lejana época del profesor Quintin Alfonsin, quien nos dejé la Teoria y un tomo de su Sistema editados por la Facultad de Derecho, un segundo tomo referido al derecho comercial internacional en apuntes de clase editados por E} Centro de Estudiantes de Derecho y otras publicaciones aisladas con las que se podia llegar a componer el sistema complete, Cuando califico de “lejana” la época del profesor Quintin Alfonsin, no me estoy refiriendo meramente al paso del tiempo siempre relativo respecto de Jas obras clasicas— sino a la eircunstancia de que muchos cambios se han producido en el propio desarrollo del Derecho Internacional Privado desde tentonces, y muchas normas sobre todo de fuente convencional- se han in- corporado al sistema de derecho internacional privado de nuestro pais desde entonees. Los tomos anteriores de Ia autora habian tenido la virtud de entazar aquella obra incomparable con los desarvollos actuales y de describir esa dindmica en forma notable, Varias facetas deben destacarse en los tomos va editados, pero con mayor razén en el presente tomo: cen primer lugar. no ha eludido tratar cuestién alguna que se haya plan- teado 0 manejar un espectro amplio de casos précticos (en lo cual tiene expe- riencia derivada de sus investigaciones plasmadas en el libro de recopilacién de casos eon finalidad docente, editado por FCU en el aio 2000), con un alto rigor cientifico que permite su extensién a otras hipétesis con cierto grado de anal5 CECILIA FRESSEDO DE AGUIRRE en segundo lugar, ha sido muy cuidadosa y detallista en la recopilacién cuya dispersién en el ordenamiento de fuente interna e interna- taciones en el préctico del derecho cional suele causar he en tercer lugar, ha sido muy generosa (ademas de rigurosa) en la selec: cién de la jurispr en cuarto lugar, ha focado permanente! toda la doctrina nacional, sin exelusiones, para facilitar la inteligencia de cada una de las cuestiones: en quinto Lugar, ha sido detallista en lo que respoeta a ciertos aspe Jas necesidades de un mero curso pero que son invalorables para ‘en sexto lugar, relaciona para cada tema una bibliografia selecta y abundante, dificil de superar en este pais; y ‘imo (but not least”), no ocupa demasiado espacio en la exposi les, rasgo de humildad propio de los mejores idad lo que verdaderamente porque el destino mas juridicos para llegar a soluciones mas pragméticas que cabales. En el tratamiento de cada tema la autora pone de manifiesto ademés, su ional, ya sea en su activa participacion en foros internacio- normativa, como CIDIP, LA HAYA y UNIDROIT, por como en Ia autoria do trabajos conjuntamente con profesores extranjeros vantes que la ha hecho conocida y respetada en la comunidad cientifica del Dere ‘cho Internacional Privado. En el Tomo Ly en el Volumen 1 del Tomo Il, la autora habia encarado el estudio de la teoria general y las eategorias atrapadas por el estatuto personal y clestatuto real, los bienes. En este tomo cierra el circulo de las catego Jadas al estatuto personal, eon el estudio de las personas las comerciales (que plantean problemas espé piiblico, dedicando el resto del tomo a los otros dos grandes temas comprendtidos por el derecho sustantivo del Cédigo Civil, las obligaciones contractuales y la responsabilidad extracontractual. Con relacidn @ las obligaciones cont zna sobre Compraventa dedicando un lugar crédito, leasing financiero) y tambit Internacional de Mi importantes contribuciones de UNIDROIT al comercio internacional. principio: alumnos, profesores, jueces y pricticos hacemos votos para que el circulo se cierre completamente en un futuro Pror. Dk, Roxato Hresrnt Mayo de 200911, ACTUACION INTERNACIONAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS 11.1 Personas Juridicas civiles. Su regulacion en nuestro sistema de DIPr: Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. encién Interamericana de 1984. Apéndice del Codigo 1111. Tratados de Montevideo de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y de 1940 LD Ambito de aplicacién ratados de Montevideo de Derecho Civil de Montevideo, el de 1889 vincula a Argentina, Paraguay y Uru y y Colombia, El Tratado de 1940 vineula a Argentina, Para. guay y Uruguay entre si ‘Se aplican a las personas juridicas cuando éstas han sido constituidas en uno de los paises signatarios del Tratado respectivo y pretenden realizar actos o esta blecer agencias o sucursales en el territorio de otro Estado parte de dicho Trata- aot, I) Aleance extensivo de la categoria Elavt. 4 de los TDCIM de 1889 y de 1940 regula la categoria personas juridi eas, determinando en el propio texto el alcance extensivo de Ia categor! hacen referencia a la ia y capaciciad” de las personas juridicas ter privado. Esta expresiin comprende’: + la constitucidn de la persona juridica, su existencia, su “nacimiento” como idica; le un mayor desarmlloen el,gue siendo person: (causales, forma, procedimic epara ¢ “para qué” es el de actuar, el cual esta dado en menos ampl existe para algo. Sélo: 3 HERBERT, Ropiblica ‘05 Investig cer as y Cursos, 19, setiembre de 1979, pp. 7-36, p. 139 88 4 HERBERT, 4p Curso de Derecho Internacional Privado en fo 1s de clas, ined sob el punt: Tome I Fate General. 204, pp. 17-205 de esta obra ya ios por el contrario sostiene que los eoncep- fgoce y eapacidlad de ejercicio aplicables a la persona noce st existencia por norma expresa, y la capacidad sei Ia existoneia, No se distingue capacidad de goce y capacidad de ejercicio: lo que hayesun. im de capacidad, La persona juridica por tanto puede actuar en la ‘medida en que tenga personeria, existencia, Ia cual es reconocida por ley, y puede ss legales, cosa que no puede no puede de su con: ido reconocida como tal y ica es una medida de su que exista a los efectos de los actos que pretenda realizar. M1) Ley aplicable a. Punto de conexidn “pais en el cual han sido reconocidas como tales” por qué ley se rige? El TDCIM de 1889. “por las leyes cet ies”, Esta expresidn ha sido interpre: tada por la doetrina como el Esta lela per ica se ha constituido, que es a la vez donde ha sido reconocida como: ial parece surgir con claridad de la letra de la norma, aunque no la define a texto expreso. Bustamante pais en el eual han sido reconocid 7 ‘TERRA CORBO, D., “Las Personas. op. cit. p. 12 sobre ol punto un mayor desa Mercantites) du este msino Toro I Vol. 2y la bibogeaa 10 HERBERT. R. 11 ALFONSIN. @.Juridica pide sa (TDCIM dle 1940) IM de 1940 en cambio adopta Ia conexién “pats de su domicitio” |. que toda la deetrina uruguaya posterior, eonsidera que el cam ieido en la formula de 1889 las perso: 1 geograifico, ota. hho puede ser otra, para un Estado con la intencién objeto, daria lug en otro y ejercer alli su ete, Ese €s otto factor que tres expresiones son equivalentes, y esa adoptada no sélo por la doctrina sino también por la jurisprudencia, ©. Domicilio de las personas juridicas civiles El art, 10 del Tratado de 1940 dofine el punto de conesin licas de cardeter eivit” como el lugar ”...en dor I de sus negocios. Los or una persona juridica eon domicilio en atro, ae consideran domici: liados en el lugar en donde funcionan, en lo concerniente a los actos que alli realicen"®, Segiin Boggiano' especiales de los estableci ientos, que no alterarian fa tater eldesu id, ln persona ju ‘onstituirse en el Estado donde pretende ica. conforme el derecho de este lad representa ol otro extremo: la pers un Estado puede actuar fuera de fronteras. Esto choca los de controlar y regular ciertos aspectos de las personas juridicas extranjeras y de su actividad, y eon la re ningin Estado admite n forma investricta Ia actividad de las personas juridicas extranjeras en su tery torio, Siempre se establecen algunos controles, como el del orden piiblico (e). que el objeto de la pers ravenga prineipios de orden piiblico inter- ional del idad para que st tencia sea oponible a terceros (registro, etc.), ete ¢ Criterio de la extraterritorialidad parcial verdo a la ley io, que pueda ejercer su objeto. forme loestablec correspundan”. no a realizar su objeto. reconoeida coma tal y regulada por la ley del Estado de su constitucién, puede actuar fuera de fronteras, se le va a reconocer su personeria extvaterritorinlmente. las aeciones y derechos que les correspondan”. Esto inclu instrumental 0 aecesoria al objeto, pero no el objeto mismo. to de continuidad, Ins respectivas normas, “todas las acciones y derechos que otras palabras, la persona juridicain acto accesorio que a su vez le permita cum que esta desarrollando en el Estado de eon: idad propia del objeto t 4 sometida necesariamente a la ley del lugar de actuacién, a cual podra ser mas o menos amplia en cuanto @ los req persona juridica extranjer existencia, vigencia y objeto, pero sera siempre la Incluso puede limitarse a 2 esos efectos, no tiene caps ‘excedida por esa actividad. y clasificar este tipo d porque hay persona: indefinida en el estat bien puede haber casos en ividad, en otros puede ser dit “habitualidad” 0 cuaticuant Mis discutido atin ha sido el concepto de g. Criterio de la HERBERT, Ronald, “Conteo! nota ‘para el ejerc se sujetardin a las preseripe + qDebe tenerse on cuenta la r de realizar? Si la persona jun ‘contrato, pero este implica contraprestaciones de millones de evidentemente tendra importantes repereusiones en Ia eco! afectado, ;podra actuar sin necesidad de cumplir con la exi art. 4? + Otro problema es el de Ia extensién en el tiempo de los actos (propios de su objeto) que la persona juridica pretende realizar. En principio, el crite- rio para determinar cudindo se trata de un solo acto o de varios puede ser Ja existencia o no de unidad intencior Una voz determinado de un acto propio de su objeto, y si se trata de sun acto aislado o de {as prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten rea actos”, Si resulta aplicable ‘Tratado de 1889, Ia persona juridiea constituida en el icho requisito aunque se trate de un tinico acto aisla- Tratado de 1940, en ps cuando se trate de ejercicio hal has. ‘Alfonsin'” critica el eriterio de la hal sosteniendo qu cuya variable comprensién puede servir para abrir imprudentemente las puertas de ‘io a la invasién encubierta de las personas juridicas constituidas ha sostenido que el concepto de habitualidad no refiere a la repeti- ,, sino que tiene que ver con el ejercicio habitual por parte de la empresa de aquella actividad que constituye su objeto, conforme a su estatuto. 16 HERBERT, R, Curso, ct, También, HERBERT, Ronald “Cont notarial. cit, p. 29.3 25. ALFONSIN. q. Sitoma. “Apuntes de clase, indo16 SSNEDO DE AGLIREE Esta inter pretende someterse a las leyes de ln Repiibl ‘erpretacién, In eonaeeuencia prictica de le actos propios del objeto, vaquellas que refieren a na: en ambos eases la persona ju s establecidas por ef Estado en ef ewal inter 1es establecidlas por el Estado en el cual establecidas por ef Ahora bien, :qué significa sujetarse “a Jas preseripcis sostenia que la perso: Estado en el cual intenten realizar dichos actos”? Alfons en el exterior “debe obtener la admisidn territorial para formatizar el contrato”. Bn este punto habri que estar, segtin esta regla indiree. ta, a lo que establezcan las normas de cada Estado en materia de personas: aunque no en cuanto a los actos que dstas intenten realizar, ya que éstos otras eategorias, fa un vacio legal, ya que no existia ninguna norma que regla- Inentase qué implicaba someterse la persona juridiea a las leyes del donde iba a ejercer su objeto. “Este vacio fue llenado por la prictica administrativa con indudable acierto”, sostuvo Alfonsin™, haciendo referencia a la que se desarrolld @ partir de la vista del fiscal Luis Varela, del afio 1909. Actualmente existen algunas soluciones normativas, complementadas con la necesaria ju administrativa, 11.1.2 Convencién interamericana sobre personalidad y capacidad de personas juridicas en el derecho internacional privado (CIDIP-IIL, La Paz, 1984) D Ambito de aplicacién Esta Convencién tiene una redaccién mas moderna y perfeccionada que la de Tratados de Montevideo, particularmente en cuanto a la mayor precisién en los coneeptos. En el art. 1 define su ambito de aplicacién mater las personas juridicas constituidas en cualquiera de los Estados Partes de la Con. vencién. Brinda una definicién material de Ins mismas: “toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros 0 ves”. Agrega una condicién acumulativa: “y que sea ealificada dca segtin ta ley del lugar de su constitueisn”, dejando en da Ia aplicabilidad de la Convencién a la ley interna de eada 19 ALFONSIN, @, 358, 20 ALFONSIN. @. Sistema. cits 3° 790. p. #31 En cui entre los paise ratified fue Bra: ‘a y México. Por con: a, Parag en Jas velaciones de aqui Il) Aleance extensivo de la categoria es especifi III) Ley aplicable a. El punto de con det {os requisitos de forma y Este es el punto de cones! te. b. Criterio de la extraterritorialidad parcial yin de a Elan. 8 reoge, al igual que los Tratados de Montevideo, a woria a exteatermiritdd parcial establectend ls oblgacn de los Estados Parts reconser een deer a psoas jue debit cnt tro Estado Parte, Se ls roconoce aver Tox Estados la fcultad de xii a oe pet lica existe conforme a Ia ley del lugar de su ic a prewenacion cexige los estatutos y los controla conforme al deree! El ine.2 del art. 8 recoge un principio general bisico: la eapaci reconozca a la persona juridiea fuera del Estado de su constitucién no puede exce- ‘que le otorga la ley del Estado Parte donde se reconocié como tal der jamis c. Bjercicia del objeto social en Estado distinto al de constitucién to social de las Con respecto al ejercicio de actos comprendides en el objeto soci personas jurilicas privadas, rige la ley del Estado Parte donde se realicen dichos (art. 4). Obviamente la ley territorial no regula necesariamente dichos ac- los eieee tende realizar actos propios de su objet © no y en que condiciones. Asi por ¢) Estado donde la persona juridica extranjera pretende ejercer su ob exigir que proviamente se someta a la aprobacion de sus estatutos p dad territorial compet 1 fije dor 2 registro correspondien n las personas j “estableci @. Reglamentacién det fraude a ta 5 protende reglamentar el fraude a Ja ley en la materia, f ismo. Lo que se busca con est territoriales, Se pretende - requisites del pais donde se va a actuar. Cuando se ynstituida en un pais, pero “que pretenda(n) establecer ‘ado Parte”, podran ser obligadas las disposiciones de la ley nacional de este tiltimo, incluso con respecto a la validez del contrato social. Jacilante respecto a au aprobacién’ Nétese que —al igual que en el art, 5 de la Convencién Interamericana sobre ‘La primera norma de derecho posit conflicto de leyes en materia de sociedades mercat lea (CID Montevideo, ee la que se adopta es fax a, y no impers vral gramatical de la misma: n ser obligadas a ct art, 198 de la ley N° 16,060 de sociedades comerciales, por el contr la preceptividad: *.. estardn sujetas ...” No obstante seguiamos sin ut les. El mensaje del Poder Ej categoriza destacando iva de las asociaciones ci dofinicién adecuada de este tipo de personas. epreventada en el afo 188 in por medio de representantes in también prevé el easo en que la persona juridica privada ac- te en un Estado distinto al de su constitucién por medio de representantes, y establece que éstos podran “responder de pleno derecho a los reclamos y deman- ieren intentarse con motivo de los actos en cues- indacién no tiene, por regla resentantes de las personas juridicas constitu “ lirectoreso r ene, pos nen otro, podrin ser emplazados y tendrén leg general, virtualidad para alterar la ordenacién establecida por el ft ae . ‘macién pasiva en los juicios que puedan derivarse de su actuacion en este tltimo. mente las fundaciones fueron consagradas y reguladas por la Ley 19/9). La misma, define altérmino fundacién del siguiente manera (Objet0). La ras reconocidas como {oridad competente que se constituyen mediante aporte de bienes, ‘0 més personas fisicas o juridicas y que das, Es claro, pues, que existe un predominio del elemento n sobre el elemento personal. T: la derechos y persiguen un objeto de intentarel idades por los actos que real su constitucién, alegando por ejemplo que no pueden ser onde actiian por no tener domicilio alli, o que sus rep! legitimacién pasiva, 1a cual corresponde exclusivamente a la persona jur! io de la sede efeetiva de su admis imina, a través de esta norma, la ir con éxito este tipo de 22 MARTINEZ SALGUEIRO, ME, Legislacin vigente para el sector privado sin fines de al caso concreto, debe tenerse en cuenta no sdlo su texto clar’Neu juridica entre esta smbas formas asoe! cca en su patrimonio, es decir que by En cuanto a la raz I) Alcance extensivo de ta categoria “persona juridica” en el Apéndice del Cédigo Civil y su regulacién Is personas ur rciales-que esti regu las para ley 16,06 das enn catego tmplia de (art 2594), que rece en su primura parte le icin del TDCIM de 1889: “La existenciaytacopact de la perso Se rigen por a ley del Estado en el cual ha sid reeonceida como tal” Son por tanto extensibes Tos comentarios efectuados supra en este mimo & respecto a dicho Tratado on canto al eleance extens interpretacin del punto de eanexion, A partir de aque regula en forma especies un tipo de personas ju no estuviere previsto por Ia fin su segunda parte en cambio, el art. 2394 sigue el eriterio de la habitua- Tidad del Tratado de 1940, resultanda también aqui valida la referen comentarios respectivos” territorio de la Repiil muchos ai famosa vi mas especificas al respecto, vaya se basé durante la inexistencia de nor DE POSADAS MONTERO, Ignacio, op. cit, pi. 8 lars Extranjeras. Principalesaxpecos de reaute jones pueden tener carcter general. como por ¢} para Asociaciones Civiles (Resolucin 906/993, d jn 1913 del 24-7-972), ocaracter do se refier je reconocimiento, 0 decid 12-1980, que establece que “el Mi cia administrativa de las fundaciones Ley N° 17.163, de 1-9-1999, que dero- Plo tanto, ac- ymente a las asociaciones as disposiciones legales, reglamentarias 7 pronuneiarse sobre el reconocimiento de Ia personalidad juridica de la fundacién dentro de un plazo de noventa dias a partir de la solicitud correspondiente, Si veneido dicho plazo no se hubiere pronunciado, se entender aceptada la solicitud y se procederd al registro correspondiente (art. 31). El art, 32 establece que el ‘MEC levara un registro de fandaciones, actualizado y piblico, en el que figura- rin las fundaciones reconocidas por la autoridad competente, la pérdida de per sonalidad jurfdica de las mismas y toda otra informacién que la reglaments a. Estatuto tipo de asociaciones civites fenido que deberia tener el estatuto la hora de aprobar tn estatuto, hacerle observaciones 0 cierta flexibilidad, como los que refieren a tipos de socios, duracién del periodo de los érganos electivos, se ajusta siempre a rechazarlo, excepto en algunos temas en Jos que tiene rncimero de miembros tit suplentes* 26° VARELA, L. 2 83Ly FRESNENO DE AGUIRRE 2 constituir una asociacién civil, Ia ley no distingue -as, Por tanto, toda persona 0 del lugar de cualquier persona. En cuanto a quiénes pue entre nacionales ¥ extranjeros, personas fisicas 0 ju en el ex te acreditar su existenca, a través del reconocimiento nes Exteriores (Dec. 334/970, del 14-7-70). Es decir que luna asociacion civil puede estar formada por otras asociaciones civiles, constituida: rez en el pais o en el extranjero. Las normas existentes no establecen el niime= in exige + eset soeitando el reonocimiente de la petsoneria la xprobacisn de Jos estatute m cae : d. Autoridad competente y procedimiento izar la asociacién, por delegacién del Poder Ej 8 i lin del PoterEjectivo Reson 79808, del 6.6.68, y are 1h dal D-Ley 15099), Al atrbuile el resin de la iva de las esocaciones evils le oargaeompenela para eontalar funcionamiento, disolucién y liquidacién. La reparticién ministerial stra de eras ste ental oevmesacon presenta formar sobre st legaidadyaconsejarlaresolucon a tomarse esa Direceion Justicia. * " " ep) a Las posibiidades son bis + aconsejar in aceptacion + fonmular observaciones o * rechazar la solid, cuando estatutocuya aprob ore rte rag isnt ajusten su estatuto original a las mismas. paws Una ver levantadas desta forma as observa as na it Dinecién de dustcaemite un dictamen, que slova a Minsta quienvenuelve definite normalmente sigiendo a pind ditamen dela Disecin do Sail pane de que te noe vineulants), augue puode, en coe ddan, solicitar informe adicional al Fiscal de Gobierno. " id sin observaciones, 30 MARTINEZ SALGUEIRO, ME, Lowi DNAL PRIVADO | Ministro ordena a la Dizeceién de Justicia expedi testimonios y registra ‘a la nueva persona jurfdiea en el Registro de Personas Juridicas del Minis- ferio de Educacién y Cultura: el registro no tiene efectos constitutivos de ilerechos sino s6lo de publicidad. ‘La resolucidn del Ministro debe publicarse en el Diario Oficial Siesta fuera denegatoria, puede ser impugnada mediante recurso de revo- ‘cacién ante el Ministro (art. 317 de la Constitucién), quedando abierta Ia posibi Fidad, en caso de rechazo del mismo, de la aceién de nulidad ante el Tribunal de lo Contencioso Administrative (art. 310 de Ia Constitueién)”" I1]) Personas juridicas constituidas en el extranjero que pretendan actuar en el pais a. Acreditacién de su existencia y reconocimiento [Los trdmites reseriados supra son basicamente los mismos con respecto personas j las en el extranjero que pretendan actuar en el pais. Betas deberan previamente acreditar su existencia, a través del reconocimiento por el Ministerio de Relaciones Exteriores (Dee, 384/970, del 14-7-70) b. Registro especial del MRE y Registro de Personas Juridicas de! MEC titucion ex ‘Una vez concedido dicho reconocimiento, el MRE incluye a I tranjera y sus funcionarios en un Registro especial que lleva al efecto; luego, la persona juridica se presenta ante el Ministerio de Edueacion y Cultura para su rn en el Registro de Personas Juridicas™. "Péngase presente que la persona juridica extranjera ya ha sido constituida en otro Estado, sus estatutos ya han sido aprobados conforme al derecho del lugar de 'y por las autoridades correspondientes de dicho Estado. Es por e=0 gencias con respecto a ellas se limitan al sometimiento de sus estatutos Poder Ejecutivo urugtayo. Este podri aprobar esos estatutos tal quelas al control del ual estin o realizar observaciones. Por ejemplo, podria establecer fa juridica no podra realizar en el pais determinados actos que sf estin inc ‘en su objeto estatutariamente y que puede realizar en el Estado donde se consti fuyd, porque eontravienen un principio de orden pubblico internacional, 0 por alu ha razon de politica econdmica o de interés nacional. No podria en cambio el Bjecutivo uruguay ar alguna clausula del estatuto, porque éste se rige por la ley del Estado de constitucién, donde ya ha sido aprobado, La persona juridica ‘extranjera por su parte est obligada a comunicar cualquier variacién estatutaria ‘que se produzca en su Estado de origen, o sea en el Estado exteanjero donde ella ‘se constituyé' 32 MARTINEZ 33 HERBERT.al. La juez afirma, citando a M decide si In sociedad constituida tiene n: 1e que “conforme elart. 21 del C. Civil uruguayo y decreto del PE N° 432/66 de 4/ 7/67 en swart. 1, corresponde al Ministerio de Educacién y Cultura lo concernien- tea la porsonatidad, registro y contralor de [ax axoeiat 10 comerciales”. IV) Regulacién especial en la ley 17.163 de 1/9/99 de la actuacién en el pais de las fundaciones constituidas en el extranjero a. Obligacién de obtener el reconocimiento del MEC El art. 90 de la ley 17.163 establece que “Las fundaciones constituidas extranjero sélo padrén actuar en la Repiiblica cuando eumplan con el objeto. principios establecidos en la presente ley y obtengan el reconocimiento det Minis- terio de Edueacién y Cultura” b. ¢Quiénes pueden solicitar el reconocimiento de la personalidad Juridica ante ef MEC? Tienen legitimacién para comparecer ante 1 Ministerio de Edueacion y C jento de Ia personalidad juridica de la fundacién, + tag personas especialmente facultadas para ellos, cuando la fundacién se constituyé por acto entre viv + Ins personas autorizadas en el testamento y en su defeeto el o los alba. ceas, cuando eorrespondiere, + los herederos o Ios legatarios, 0 + el Ministerio Pablico, £0 INTERNACIONAL art. 2), 0 el testamento correspondiente, le de Ios bienes, derechos o recursos aportados. el cual debera contener + capital inicial, integracién y recursos fu + plazo y condiciones, si estuviere sujeto a los mismos, + organizacién del Consejo de Administracién, forma de designacién de sus miembros, duracién de los mandatos ¥ régimen de reuniones, + disposiciones para la reforma del estatuto, + fecha de cierre del ejercicio + casos de disolucidn, formas de liquidacién y destino de los bienes, designacién de los miembros del primer Consejo de Administracién, en forma definitive o en ealidad de interinos. e deberd pronunciarse el MEC rt. 31 dispone que “El Ministe d. Plazo en En cuanto al plazo para el reconocimiento, ultwra deberé pronuncia idica de la fundacién dentro de partir dela solicitud formulada de conformidad con toestablecido de la prosente lev El plazo podré suspende clin y Cultura fuera nece cewando se haya presentado la misma. Si vencido el plazo ref Cultura no se hubiera pronunciado, se ent deré a la inscripcién en ef registro correspor io del Ministerio de Educa: adieional, reanudlindose nderdé aceptada tat solivitud y se proce Registro de fundaciones Elart 82 establece que “El Ministerio de Educacién y Cultura tlevard un regis: tro actualizado y piiblico, en que figurard cada una de las fundaciones reconocidas por la autoridad competence, la pérdica de la perso 2} toda otra informacién que la reglamentacisrnes Oficiales de la Facultad de Derecho y C.S. de la jversidad de la Repiiblica, 1961. + BOGGIANO, A., Derecho Internacionial Privado, TI, 2" ed., Buenos Aires, Depalma, 1983. + BUSTAMANTE I RIVERO, E! Tratado de Derecho Civil Internacional de 1940, Montevideo, 1942. + DE POSADAS, Ignacio, Fundaciones, Antecedentes y ancilisis de la Ley 17.163, Montevideo, Am + GOLDSCHMID?, W., Derecho Internacional Privado, Derecho de la tol rancia, 5*edicién, Buenos Aires, Depalma, 1985. + HERBERT, R., Curso de Derecho Internacional Privado en la de la Repiiblica. Apuntes de clas + HERBERT, Ronald, “Control {dicas extranjeras que contratan en la Repiilica Oriental del Uruguay”, Asociacién de Bseribanos del Uruguay, Instituto de Investigacién y Técnica Notarial, Conferencias y Cursos, 13, Ciclo de Conferencias, 11 de setiembre de 1979, pp. 7-28. + MARTINEZ SALGUEIRO, M.E,, Legislacisn vigente para el sector privado > sin fines de lucro en Uruguay, http:llwww ienl.org. + OPERTTI, Didier, Curso de Derecho Internacional Privado en la Universi dad Catética del Uruguay. Apuntes de clase, inédite. + TERRA CORBO, D., “Las Personas Juridieas en el Derecho Internacional Privado, Soluciones previstas en los Tratados de Montevideo”, Anuario Urugua- 30 de Derecho Internacional, T. III, 1964, p. 131-183, + VARELA, L,, “Surisprudencia Administrativa” (Vista fiseal), Revista de De- recho, Jurisprudencia y Administractén, Ako 16, N” 2, 30/9/1909, p. 41-43, 11.2 Personas juridicas comerciales" 11.2.1 Cuadro de normas de fuente interna e internacional y su ambito de aplicacién Analizaremos aqui la normativa de DIPr vigente en materia de sociedades comerciales, tanto de fuente interna como internacional, asi como sus respecti- vos émbitos de aplicacis capitulo liversidad * INTERNACIONAL PRI URSO DE DERE N° 16.060, en la en Lac ora de DIPe de fuente intra et con clay sus ant 192 4198, m nto a la fuente internacional nuestro pi yarte de tres instrumen. oso des comercial Tatado de Dererko Comercial Te sna fe Monevien de 1889 en ndsante TDCamIM de 1880), ercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940 Ene serene tao de Derecho C see TDCTIM de 1940) la Convencion Ineramerinna sobre confi eyes en materia de Sociedades Mercantiles, CIDIP-II, Montevideo, 1979. 1) Sociedades extranjeras en el DIPr de fuente interna (ley N" 16.060) a) Ambito espacial ey de Sociedades Comerciales “aso en que no nos Vincula norma supran: el Estado involuerado en el caso" 16.060 del 4/9/989 se aplica en todos jonal sobre In materia con 6) Ambito material (i) Interpretacién restrictiva Con respecto 16,060, no es uniinime la doctrina en cuanto a si des comerciales o si comprende también a las ci Coineidimos con RIPPE en cuanto a que esta ley ~globalmente considera. da- refiere exelusivamente a las sociedades comerciales, quedando exeluidas de su ambito material de ap! ambien con respecto a la Seccidn XVI “De las sociedades constituidas en el extranjero” (arts, 192 a 198) de In ley 16,060. No abstante, dicha afirmacién requiere de algunas precisiones: + La Secciin XVI y las normas que la componen hacen referencia a las “sociedades constituidas en el extranjero", sin especificar que se refieren a las sociedades comerciales constituidas en el extranjero, pero no puet ignorarse que la referida seccién integra una ley que se Tama “ley de sociedades comerciales”, que comienza estableciendo en su art. 1 el res- pectivo conecepto: “Habra sociedad comercial cuando dos 0 mds perso- nas, fisieas o juridicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al tjercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar ‘en las ganancias y soportar las pérdidas que ella produzca. io ha sido consagrado en diversas normas io, saber sabre Norms Ge ft 524 CGP.+ En consecuencia, Gi) Interpretacién ai Distinta es la posi iterio de la comercialidad formal: “Las sovie. reial que adopten cualquiera de tos tipos previs que las soc tunque st objeto no sea estrictamente nade esta le jeto el ejercicio de at les exclusivamente, no comprendidas en el fimbito de aplicacién de la ley. n ninguno de los quedar de la ley 16.060 y comprendi: icacién de las normas que regi j ‘dicas civiles: Trat Derecho Civil Internacional de Montevicleo de 1889 y de 1940, Conven- cién interamericana sobre personalidad y capacidad de personas juridieas en el derecho internacional privado (CIDIP-IIT, La Paz, 1984) y art, 2394 del Apendice del -sogiin corresponda: sustentada por BERDAGUER™, qui “ala LSC en sus arts, 192-198 crea una cat ida en lace posible sustentar una amplia comprensiva de toda’ sociedad extranjera (comercial 0 civil).” ley 16.060 tiene un ambito de aplieaci vramos que si bien alas de ac irse en él aq y que su actividad sobre Nornas Generales de ela Conwenciin do ¥ 24 Ones p 18.0 21 les con respecto a las per- = que regulan especifica- ©) Ambito temporal Laley 16.084 19 del Decreto 335/990). Il) Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1889" a) Ambito espacial y temporal 10 xeogriifico de. merciales, con Boliv Convencidn Interamet tifiendo a casos que claramente Derecho *C 40AGUIRRE A FRESN IM) Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940" a) Ambito espacial y temporal Con respecto su dmbito espacial ogeogriticoy tomporal deaplcacin, dado gue le tes Estados parte de este Trntado han ratficadoluogo ta Conveneign Intermec tbr seioadee eventos de 1079, en prince aplica este lima, suspendida conforme alart. 59, e trata rior se aplica te en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratada posterior.” 's generales las normas del Tratado de Derecho Comercial de 1940 3's de la Convencidn Interame: ricana. pero ello no ocurre con todas sus disposiciones. Asi por ejemplo, el tema fico regulado en el art. 10 del Tratado de 1940 ~"las condiciones legales de in.o de negociacién de acciones o titulos de obligaciones de las sociedades Comeriles, no he ido tratado por Ia Convencion da 1979. En eonseeuenci, como sostuviera + “puede concluirse pacificamente que el art, 10 det Tratado de 1940 es aplicable y se encuentra vigente, siendo compatible con las disposiciones del tratado posterior ~Convencién Interamericana de 197 Nral. 3 de la Convencién de Viena sobre Derecho de los Tratados)” 6) Ambito material Con respecto a su ambito material, eaben hacer aqui los we con respecto a los Tratados de 1889 de Derecho Comercial y Ci lo el Teatado de Derocho Comercial Terrestre Uruguay por Deereto-Lay N"10272 de 12/11) a 42 Arruda por Uruguay por Deeret Ley 8° 14.058 de 6/178, Vor entado de ras aren ww ons org Aprobada por Uruguay por Lay 16.1 2 JN) Convencién Interamericana sobre Sociedades Mereantiles de 1979, CIDIP-IL, Montevideo a) Ambito espacial En cuanto a su aleance espacial 0 geogriifico, la Convencién Interamericana vincula a Uruguay con Argentina, Brasil, Guatemala, México, Paraguay, Pert y Venezuela, por ser todos ellos Estados ratifieantes de la misma, 4) Ambito material 10 materi le aplicacién se Dice el att. de iat Convencibu dv ‘ha pr iedades mereantiles constituidas en cualquiera de los Estadoa Partes.” jor tanto a esta categoria especial de personas juridieas, que fueron objeto de regulacidn en esta convencidn especitica. or au parte, la Convenecién Interamericana sobre personal de personas j vado (Cl 1984) comprende en su Ambito material de aj in a “las personas juridieas constituidas en cualquiera de los Estados Partes” de la Convencidn, “sin perjuicio de convencianes especificas que tengan por objeto eategorias especiales de perso- has juridicas” (art, 1), coma es el caso de las mercantiles, Por lo tanto, las socie- dades mereantiles no estan comprendidas en el Ambito de aplicacion de la Con: vencién Interamericana de 1984. ¢) Ambito temporal Segrin lo dispuesto en el art, 12 de la Convencién, ella entré en vigor el simo dia a parti dela fecha de depésito del segundo instrumento de ratifiea oadhirieron a ella con poste : Estados que ratifiearon la Convencic ‘8 dicha fecha, o que lo hagan en el futuro, la Convencién entra en vigor ‘a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado o deposite ‘su instrumento de ratifieacién 0 adhesio 11.2.2 Aleance extensivo de la categoria sociedades comerciales. Ambito de aplicacién de la lex societatis, 1) Planteo del tema 1 aleance extensivo de la categoria sociedades comercia- in de la lex societatis ~es decir, de la ley reguladora de determinar qué cuestiones quedan sometidas a la Analizaremos aqui les y el Ambito de aplica la categoria, lo cual im regulacién de la referida ley. jctualizados en www 00s. or¢ espondientes fectas en wow.oa8. 38 1S Verd 48 Ver lasLA FRESNEDD DE AC aplicable vente, la del lugar de constitucién de la sociedad. dad societaria en eambio queda excluida del al del mbito de ay nce extensivo de Ia titucién-, que is dans iedad act eA lo rel + existencia, + capacidad, + funcionamiento y + disolucién de la sociedad Por e te, Ia lex socivtatis o ley reguladora de la categoria sociedades comerciales, que es Ia lex constitutionis (ley del lugar de constitueién), regula s Ins referidas cuestiones, En otras palabras, el ambito de aj tatis comprende las euestiones relativas a la existencia, capa’ miento y disolucién de la s cs la de los tratados existentes en la materia y la de la biisicamente, de los arts. 4 y 5 del TDComIM de 1889, arts, 6 a8 del TDCTIM de 1940, de los arts, 2 v 4 de Ia Convencidn Interamericana sobre Sociedades Mereantiles de 1979 y de los arts. 192 y 193 de la ley 16.060. le la categoria y el Ambito de In fs rma de conilieto, que otros, De cualquier fa ; a los efectos de califiear las diversas ¢1 ‘en en la prictiea ocivtatis estan aque en algunos seri tarea del sstiones que se “ALFONSIN, Bxeribanos del centre la sociedad y fos terceros Los arts. 6y 7 del TDCTIM de 1940 reficren a “la calidad del documento que los requisitos de forma det contrato”, “lc idicas entre los socios; entre éstos y la sociedad; Elart. 2 de la Convencion Interamericana sobre Sociedades Mereant les mejora sin jn, al establecer claramente que comprende “Te ‘eapacidad, funcionamiento x disoluciin de las sociedaces meret Ello se desprende claramente de todas las fuentes normativas bajo anélisis, Js cuales regulan la actuacién de las sociedades en cuanto refiere al ejercicio de <5u objeto social en forma independiente de la categoria en si mism EL art. 5 del TDCom.T. de 1889 dispone que ...para el ejercicio de actos lidos en el objeto de su institucion, (las sociedades) se sujetardn a las 1s establecidas en el Estado en el cual intenten realizarlos.” eleriterio de Ia habit ide los actos compre! (las sociedades) se sujetardin alas prescripeiones ‘cual intenten realizarios. art, 4 dela Convencién Interamericana sobre Sociedades Mercanti- les dispone que “para el ejercicio directo o indirecto de fos actos comprendidios en «1 objeto social de lax sociedades mercantiles, étas quedarén sujetas a la ley del Estado donde los realizaren.” La ley 16.060 varia su formulacié aungule no la eseneia, en lo que a la acti ‘tp. 12: ALFONSIN. opi p. $50: TALICE, opt. pasass wente, con el alcance dado ala misma (existoncia. capacidad. funcionamientolas sociedades e tan su existens lugar do I) Constitucién, existencia y capacidad de la sociedad sociedadies. Veamos con mas cance de estos coneeptos, x societatis es ~como vimnos supra—ta que designa la norma de con como reguladora de la categoria, a través del punto de conexién, En otras bras, la lex societatis es Ia del Estado en cuyo territorio se real previsto en la norma de conflict ivo de la sociedad a) La forma del acto const La lex societatis regula la forma del acto constitutive de Ia sociedad, Io incluye aspectos tales como los efectos del incumplimiento de las formas exigidas por la ley del lugar de constitucién, el eardcter ad sof no no de dichas o de las formas es subsanable por acto posterior, ete." 6) La existencia y la capacidad de la sociedad A nivel doctrinario’ se ha planteado si los conceptos de existencia ¥ capaci la persona juridica son asimilables 0 no. Como explica TALICE™, citando a GOLDSCHMIDT, vale a poseor personalidai sud que se Ie haya dado al pacidad para aquello para lo que fue creada, con et aleance dado en ele: ca jo extender Ia distincién desarrollada por el deree! yen la ley ‘entre capi fa diferencia de las ju ieas, existen por el ica o de goce, Luego en determinadas condiciones el derecho de Trabajo encargado del steneia” de una sociedad en sent tuna fusin, escisién o equi La “capacidad” de la persona jurfdiea, incluida a texto expreso en dela lex societatis (art, 192 de la ley uruguaya, art. 2 de la Convencién, no comprende la “capacidad de ejervicio” de esa sociedad, la cual se regu Ja por las normas que refieren a Ia actividad extraterritorial de las sociedades™ Dichas normas: dad extranjera para re ‘ejemplo de silo hace en forma aislada o habitual permanente en el lugar de actuacidn 0 no, ete. rte, los referidos arts, 192 y 2 establecen expresamente que la lades constituidas en el extranjero no podra ser izar actos propios de su objeto social, deper jiestablece una representacién Por otra OPERTTY,“latorme de 37 Este tema se desarrolard36 brat ‘principio de igualdad: no dar mas 1¢ Ios otorgaos a Ins sociedades nacionales."* la socieda derwchos una soci ©) Personeria juridica de ta sociedad Con respecto a ley que determina sila sociedad tiene o no persone- la ley 16.060 ni sin hacer referencia expre- 8 a su caracter de personas juridicas (art. 8) La sociedad es ereada conforme a la ley del lugar de su constitueién, la cual le ‘otorgaré o no personalidad j ‘No obstante, el reconocimiento de pleno derecho de las sociedades constituidas en el extranjero (arts. 8 del TOCTIM de N40, 198 de la ley 16. na), lo cual les habi . per se a vealizar actividad aecesoria o instrumental a su objeto, yen algunos: casos (art. § del TDCTIM de 1940 y art, 193 inc. 2 de la ley 16.060) realizar en forma aislada actos de su objeto so ssoneria juridica’* Si ello no fuera asi, estaria actuando el representante a titulo personal y no la sociedad a través do éste, d) Naturaleza de ta sociedad Determinar la naturaleza civil o comercial de la sociedad constituye una cues: tidn fundamental ya que de ello dependora la fuente normativa aplicable al caso. Si la sociedad tiene naturaleza comercial, se le aplicardn las normas de DIPr previstas en el TDComIM de 1889, en el TDCTIM de 1940 0 en In Convencién, Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades Mereant CIDIP-IL en la ley de sociedadles comerciales N” 16.060 (arts, i'en Ia contratacin ent hoe de fe le aplicara Derecho Ci Convencién Inter na sobre person: personas juridicas en el derecho internacional priv Paz, 1984), segiin correspond” mnsideramos que la naturs socieda In ever, es decir p 1) Funcionamiento interno de la sociedad La lex societatis regula todo lo relativo al funcionat dad, a los socios y a sus relaciones, a saber: + Ios derechos y deberes de los socios, + todo lo que tiene que ver con el funcionamiento de la sociedad. como por ejemplo © In formacién de capital, © Ia integracidn de los aportes, ‘© cuiiles son los drganos de Ia sociedad. © cémo se designan, nde Derecho Internacional Privado de la 108 del Uruguay en el caso N° 20.21288, publcado en la Ret ‘SANTOS BELANDEO, Rubos B. al ver pS Montevideo, Ed, Idea 8 Bi ALFONSIN, @ 1382, p. 3socios entre si jones de los socios respecto de la socies res y los drganos sociales, + Ins facultades que tiene cada uno de los socios y de los érganos soc’ or ejemplo, sera la lex societatis la que determine si para realizar det tes necesario o no una previa resolucién del directorio. sndo sueursales, a fex societatis regula tam jones de la del sn 0 pérdida de la condicin convenios de sindica- ito de aplicacion de determinados derechos sobre ésta cidn de accionistas®, n comprendiclos en el Se trata ) Ta “causa” de la transmisin o cons cio que sirve de base a la transmi ieacidn, que implica distinguir dos eues- aplicari la ley reguladora de esta categoria, con el aleance que (entre otras, validez, efectos y obligaciones de las partes en el cont tas cuestiones “en tanto que estatuto real”, se califican en la categoria bienes y se rige por Ia ley del lugar de su situacién, en particular, “cuando se entiende producida la moditficacién correspondiente™ Con respectoa las acciones, nétese que aunque pueden estar documentadas icamente, se trata de “bienes inmateriales sn Ta socied: ‘considerarlos juridicamente local ‘constitucién, La lex societatis sera ss acerca de la transm! general societaria, perdiendo su sen {AS GARCIA, R. op cit. . 238, Regulada en aaterial ARENAS GARCIA. R. op. cit. p. 238, acciones 0 la constitucion de“ ala relacion En cambio todo Pero “en el control de te, todos aquellos elementos que exi} siderar a la persona que se presenta a contratar, como persona juri jén de Ia sociedad podra ser mas 0 menos amplia, in de su existencia 0 exi 3, segtin las circunstancias. lo depende de cada ordenai fa del lugar de actuacion, mecanismo de ejercer st. rigs, sin obtener previamente 8 ALFONSIN, 484, N" 803 yp. 986 791(© procedimiento, const ejercerse la re} Actualmente, conforme lo establecido pot la ley 16.060 en su art. 193 ines. 1 y2,una sociedad ext “ realizar en el pafs actos aislados propios de su objeto a través de su representante. Claro que para ello deberd acreditar la exis tencia de la sociedad y su calidad de representante representantes de las sociedades constituidas en el extranjero, la ley 16.060 re- gula expresamente en el art. 195 que éstos “contraersin las mismas responsal dades que los administradores de las saciedades constituidas en el p tipo.” Corresponde asimismo hacer referen establece en st art, 1 que: i consideran representantes de firmas extranjeras a las personas fisicas o juridioas domiciliadias en el pats que, en forma habitual y auténo ‘ma, presten servicios consistentes en preparar. promaver, cionar ta transferencia de bienes o servicios que ofrezcan la Jeras percibiendo una comisién 0 porcentaje a cargo del co No quedarian por tanto comprendidos en el ambito de aplicacién de ln ley : 's comerciales constituidas en el extranje in en el pais ctiando no se da alguna de las condiciones exigidas en el art. 1 de la referida ley. Dichas condiciones son: que el representante + tenga domicilio en el pai + actiie en forma habitual y auténoma, + realive las actividades previstas en la propia ley (-presten sercicios co tentes en preparar, promoter, facilitar o perfeccionar ta trans ue ofrezean las firmas extranjeras...”), ¥ no otras, + perciba una comisién 0 porcentaje a cargo del comitente Por consiguiente, el representante de una sociedad extranjera que realiza en nombre de ésta y en fo acto propio del objeta social, no necesitaria en principio cumplir con los requisites del art. 2 de la ley 16.497, Empero, existen limites a ese principio en ley 16.497; + “Cuando las compras o contrataciones de servicios en el exterior sean cursadas por medio de representantes de firmas extranjeras, s6lo podrén hacerse a través de los debidamente matriculados” (art. 6); *...en ead negocio en que intervenga un representante de firma extran- jera se establecera el nombre del representante de que se trate y su nt mero de registro" (art. 7). ia aqui a la ley N” 16.497, por euanto no la que exige @ las entidades que deseen ‘operar en el pais como Calificadoras de Riesgo el requisito de inscripeién, en el Registvo del Mercado de Valores del Banco Central del Uruguay, ndo y acreditando los extremos que dicho Banco establezea (art. 2 jperetol 46/997 de 7/5197), mas administrativas, como por ejemplo el art. 87 del Decreto requisitos a las empresas ext ley 16.497. y la ha utilizado con relacién al art. 197 a los efectos de interpretar qué se cen forma amplia el art, 1 d Nuestra jurisprudeneta ha interpreta la Dra. Nilza Salvo, en sentencia N" 2483/96" ‘ompeteneia apuesta por Ia demandada, y frente a tenia Gnicamente un representante tro de Representantes de .s Financieras en el Uruguay el que, segiin la Circular N° 1441 de aquella instituoién de fecha 15/1/98, tenin prohibido realizar por cuenta propia o de su representado, actividad financiers ...", afirma ~citando y transcribiendo el art. 1 ae la ley 16.497-, que wuede entenderse que atin cuando el representante del D.S.B. hu 1ado dentro de fa normativa bancocentralista, su aetividad encarta entiende por representante, sy N* 16.060." El art. 2 de la ley 16.497 exige que los representantes de firmas extranjeras estén inscriptos en el Registro Nacional de Ropresentantes de Firmas Extranje- ras que llevara el Ministerio de Economia y Finanzas. para lo etal e requiere: a) Tener matricula vigente de comerciante, by estar debidamente inscriptos ante el Banco de Previsién Social y la Direc: cidn General Impasitiva, ©) acreditar honradez y costumbres morales en la misma forma que para los procuradores establece el numeral 4°) del art, 151 de la ley 15.750, de 24 61985, y 4) no haber sido declarado fallido © cidn y obtencién de carta de pago (ar! ado, salvo el easo de rehabilita ). a te desarolaed mis adelante 17 Deutsch Sdamerikanisehe Bank, Cobra de poses, Fcha 10895".1a extranjera se establecera fen que intervenga un representante “Cart. 7), el nombre del representante de que se trate ¥ su mimero de registro. V) Disolucién y liquidacién de sociedades La doctrina interpreta pacificamente que la disolucién de la sociedad esti comprendida dentro del ambito de la lex soctetatia”. Ello ha sido rec expreso en el art. 192 de la ley 16.060 y en cana sobre Socied Con 1. se han planteado algunas disere pancias. Ni la ley 16.060 ni la Convencién Interamerieana refieren especificamen. tea la liquidacién, por lo que el tema queda librado al intérprete, LOPEZ" entien-” de que la . etapa “consecuente y necesaria de la disolucién”, debe rogullarse por la lex societatis, ya que “es un proceso que debe abarear todo el patrimonio social, sea ere el lugar de ubicacién de los distintos bienes y angentina se pronuncié en "dado que entendié que ley del lugar de constitucidn “es el que decide la subsistencia de la personalid: durante la liquidacion y el momento de la disolucién”. Sostuvo la Corte Suprema de Justicia de ese pais que “el acreedor verificado es una sociedad constituida en el extranjero que se rige en cuanto a su existencia y forma por la ley del lugar de su constitucién (art. 118, primer parrafo, ley 19.550), que regula asimismo -entre otras materias— lo concerniente a la liquidacién, disolucién, extineidn de la perso- nalidad juridica y destino del activo societario una vez extinguido el ente social” Asimismo, en la doetr societatis Ia que determine dn y la continuaciéno no dela personalidad de la sociedad durante la liquidacién.” Agrega ARENAS GARCIA que “El proceso iquidacién deberd regirse igualmente por la lex societatis", en lo que reficre a la liquidacién del patrimonio social en cuanto tal”. Claro que ello es asi sin per: io de la aplicacién de la lex fori a las cuestiones procesales u ordenatorias iwi (ipo de procedimiento, plazos, ete). 11.2.3 Ley aplicable a la categoria sociedades comerciales iCual es e} factor que determina la ley personal de las sociedades comercia- les? En otras palabras: jcudl ha sido el punto de conexién establecido on nuestras normas de conflicto de fuente interna e internacional? Si bien las cuatro fuentes 78 TALICE, opeit. p. 44 y LOPEZ RODRIGUEZ, opcits p. 88 80 LOPEZ RODRIGUEZ, opcit, p. 8. SI ARENAS GARCIA, R. op. cit, p. 222. INTRRNACION I. PRIVADO Uruguay (Tratados de Montevideo de Derecho Comercial nneidn Interamericana sobre tan algunas variantes en a. Ley del lugar de constitucién ional Las regulaciones mas modernas del pais y la regidn adoptan la conexidn “lu- gar de constitueién’ (art, 2 de Ia Convencién Interamericana sobre Sociedades 1s de 1979, CIDIP-I, Montevideo y art. 192 de la ley 16.060). de constitueién ha sido definido en el art. 2 referido, recogiendo la como el “Estado donde se cumplen los requisitos de “dos para la ereacién dle dichas sociedades' ley 16.060 lo hace de manera casi textual: se entender por Estado donde se cumplan los re ” Estas normas establecen dos limites doctrinaria formay de Elart. lugar de constitucién de la sociedad fondo y de forma exigidos para su ereaci + que no se contrarfe el orden piiblico + que la capacidad admitida a las soviedades constituidas en no podrd ser mayor que la reconocida a las ereadas en el (ii) Lugar donde han sido reconocidas como tales: lugar de constituci bien la formulacién del punto de relativamente mils reciente en el desarr icha solucién data de 1889, en la formulacién 4 art, 4 del TDCIM de 1889 (pais en el cual han sido reconocidas como tales”). Iuego en 1941 en el art. 2394 dol Apéndice del Cédigo Civil. eau ae omic do Is sociedad ad ue todavia no esté fneonando en linguna parte pueda ‘coina antes de inscrbirse el canteato no existe no puede ser tro que el gar de canstitucn 1. a 1 de la ley 16.05 pestiva, Nétese Torna expresa 1 es de principio ¥ operaria aunque no estuiera provsio i Intramericana respeetva a ly 16.060 y ot. B ne. 3 deta CrPRESNEDO DE AGUIRRE - (iii) Libertad total de eleccién de la lex societal constitucidn, aportes de capital, responsabil luego actuar en otro, can normas mas estrictas. Se estaria inteod de la voluntad con relacién a la ley reguladora de la. de los fundadores de la sociedad la determinacidn de la lex societatis 1ra evitar dicha posible distorsién de Ia ratio de las referidas normas, se establecieron en las mismas algunos correctivos, como Ia exeepeidn de orden publica internacional y particularmente una formula (att. 198 de la ley 16,060 y art, 5 Convencion Interamericana de 1979) destinada a evitar el fraude a la ki tema éste que se desarrollara mas adelante en este capitulo. (iv) Sociedades de constitucién miiltiple Cuando una sociedad se constituye en mas de un Estado (constitucion mii ple), cual es la ley personal de la sociedad? ;qué factor se toma en cuenta para su decerminacién? BOGGIANO™ considera que se trata de la misma sociedad, porque de lo eon quien cita a Martin WOLFF Estaloprefiren ‘mus’ nro"), a GOWER ringiondo la responsal Instituyendo disposiionesleninas del poder de repesentaciia de Ia sociedad 0 permitiendo iia decontratosscilos a distancia po formar) OPERTT Didier, fn “Act exchisva en oto rentual fraud a ha bes ni, OPERTTI™ por su parte ha sostenic puede plantear en caso que una sociedad “obten tn varios Estados”. qui primero, txtranacional y, por ende, quedara al arbitrio de los Estados donde ésta se c ple reconocer la validez del primer domiclio", es decir, el fjado al momento de su lugar donde la sociedad se constituyé como tal por primera vez. indicador de Ia ley pers snte interna como internacional vigentes en nuestro nacionalidad de Ins sociedades se desarrolla en. partir de una reclamacién del gobierno in, lo con la sucursal del Banco de Londres y del Rio de la Plata, que se habia constituido en Argentina como socie dad andnima con establecimiento y domicilio principal en Buenos Aires; la matriz, ‘era un joint stock company constituide en Londres, con domicilio en Inglaterra, El entonces Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina Bernardo de Irigoyen sostuvo que las personas juridicas earecen de nacionalidad, y que “deben xxclusivamente su existencia a la ley del pais que las autoriza”, que esto es asi ‘aunque ella sea exclusivamente formada por ciudadanos extranjeros”, y que “no tiene derecho a la proteccién diplomatiea”™ Coincidimos con la doctrina mayoritaria"® en que en el ambito det DIPr no parece aconsejable recurrir al eriterio de la nacionalidad para determinar la lex societatis, aunque otea podria ser la solucin en el Derecho Internacional Publico en el Derecho de Extranjeria. En el Congreso de Montevideo de 1989-40, la tesi chazada entcamene cn respect aos personas jurtca, la conexién domicilio, Bn este sentido, juristas como VARGAS GUILLEMETTE. SAPENA PASTOR y BUSTAMANTE [IVERO, sostenian que la gestion comer cial de las empr Ss OPERTT, D, -E 80 96 ternaional de 1989 y de 1940, Consenetén ‘Montevideo, 1978, ley 16.060 de de DIPr de Argentina ¥ de Paragua: on p. 88:59, TALICE, J, opcit, p. 33, OPERTTI. Didier. ‘ct, p. 428, GOLDSCHAMDT. W,op.ct. p. 178, ene otros » 951-2 N71, OPERTM Didier, "Actuslizacén de las Norms. Git '. 660, entre oto__ CECILIA FRESNEDU DE AGUIRRE ce. Leydel domicitio En el TDComIM de 1889 se opta por la cone define, lo cual, en palabras de HERBERT real” con ri al Tratado de Derecho Civ 3 del TDComIM de 1889 refiere" filiales y sucursales, in domicilio “aunque no lo ‘cambio mis aparente q Dra sta constitucién de la que debe tenerse en ¥ entonces coincide io y lugar A favor de Ia conexién domo, se ha argumentado que toda sored debe tener un domi practica, si la sociedad no existe, no puede tener domicilio, ye cen el lugar donde se constituye, por lo que ambas cones en el mismo Estado”. En este sentido, afirma OPERTT!™ q) constitucidn tiene ln sociedad -en principio- su dor salvo que por razin de sui actividad lo desplace hacia otros Estados.” El TDCTIM de 1940 opta también por la conexién domicilio, pero a diferencia del de 1889 incluye dfiniciones legaes do domiciio con relacién alas sociedades comerciales: + el domicilio comercial es “el lugar donde el comerciante o la sociedad co- ‘mercial tienen el asiento principal de sus negocios” (art. 8 TDCTIM de 1940)”. Acontinuacién, el inc, 2” dispone que: + “Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos, sucursales 0 agencias, se consideran domiciliadas en el lugar donde fun cionen, y sujetos a ta jurisdiccién de las autoridades locales, en lo concer niente a las operaciones que allf practiquen.” En doctrina, afirma HERBERT” que la interpretacin es exactamente igual en ambos tratados, por las mismas razones, y citando a ALFONSIN, VIEIRA y OPERTT! afirma que la doctrina nacional sostiene que “no hay otra forma de situada la dirocein o administeaciin (BOGGIANO, op. 9% HERBERT, Ronald, "Control notarial. cit, p, 17-18 (el destarado os En el misino sents pranunci a Comiatin de Derecho Internacional Privado de ta Asoc ibanos del Uruguay en el caso N° 9.59889, pbliendo en la Rev. ABU. wl. 73.307 8 ih 480 yen SANTOS BELANDRO, Huben B, Dirveho Internacional Private io. et. pp. 61-60 ¥ que el derecho de ese Estado es el que debe regularla, En la ese articulo que asimilando el domicilio al lugar de con: tuci ve a los fines del funciona miento de Ia norms de conflicto es el io real, De ahi que teniendo en la experiencia de los Tratados de Montevideo, estimemos descartable In \4ndonos por el lugar donde tiene actuacién ha. ‘endo un eriterio acumulativo para el easo en que ese las autoridades centrales.” Y agrega mis el enfoque nos lleva a reputar domicil OPERTTI™ ha sosten venta sede sor jegado vr Sceidad de toner en cuenta "el inter del Betado mas afetado en. las eee iay de eta naturale” que con est caso el Estado més afectado ce ‘Ghal donde se desorolan los negocios que esa sociedad comercial tiene por jut emprender en tanto que s absaktamente indiferete, 0 puede srl, el nto de agar en que se encuentra su sede. 11.24 Actuacién internacional de las sociedades comerciales ladora de las sociedaces comerciales -la del lugar de su constitu- cidn~ se limita a las euestiones comprendidas en el alcance extensivo de la cate {que como se vio incluye la existencia, capacidad, funcionamiento y disolu- cién de la misma ‘Cuando una sociedad comercial constituida en un Estado pretende actuar en ‘otro, deberd estar a Io que establezca —con relacién a la actuacién en el pais de sociedades constituidas en el extranjero- la ley de ese Estado donde pretende os it me 28 : dot de os Congres oS 1940, p. 475 y ss, citado por SOLARL Tegulackin internacional de soidades mercanes imeramiara” on Fee, det Colegio de Abogados Nd, 176, pp. 19-64, p59 100 Ver aplicacén prctia de esta norma en TAG 5°. Sentencia N* 68822001, 17004, Luis Mt wr Beatriz Forentin, Sandra Pres ins Bros, Corp! Fondo de Ree DePatsimanio Banco de Montevideo otro”, Ficha 10-1532008, en especial considerandos xia xv sin de las Normas... p. 482: “Los Sus formas posibles, sea medi re ‘agencia i otargarle toa agurlin, no dependiondo esa decision de ke i ‘Davcidentalidad del eercicio” Asimismo. TALICE, Jonge, opt, ps. S888 apron "Bara gue una sortedad consttuida por un Estado pueda artuar en otro Estado Ietesta ser reconovita com fal pores ulm” Y agzeea mis adelante: "loo significa [qurel morn reconecimienta de fa exitencia 9 personalided Juridica deta sociedad extranero Melcosodueto para opera. establroree@ funeionar sin retriccones,is ci 1) PRESNE restrictiva al re pre establecerd La ley del lugar de actuacién podra ser amp ner requisitos y controles mas o menos exigentes, pero sic atin tipo de control, por mas laxo que éste se: 1D) Reconocimiento de la personalidad juridica ‘0 de pleno derecho previa comprobacién de st a) Reconocim: existencia La personeria de una sociedad comercial constituida en un Estado puede ser reconocida 0 no en otros Bstatlos donde pretenda actuar. La ssta deberd Las normas de fuente internacional del pais y de ta regién adoptan en este punto un eriterio amplio, estableciendo el reconocimiento de pleno derecho de las sociedades constituidas en el extranjero (art. 5 del TDComIM de 1888, art. 8del TDCTIM de 1940, art. 3 de la Convencidn Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de sociedades mereantiles de 1979) Sin perjuicio de esta extraterritorialidad de la personalidad juriica de las sociedades comerciales, los Estados podrin exigirles la comprobacién de su existencia, conforme a Ia ley del lugar de su constitucidn (art. 32 Convencién Interamericana de 1979), mediante la presentaciin del estatuto 0 contrato social 6 testimonio auténtico del mismo, debidamente inseripto ¥ publicado en el pais donde se constituys (si correspondiere conforme a la ley de constitueién) y con un, certificado del Registro de Comercio de dicho pais (0 constancia equivalente) que acredite su vigencia, todo debidamente legalizado y tradueido, en su caso’ Bl art. 193 ine.1 de la ley 16.060 también consagra el eriterio de la extraterti torialidad parcial, estableciendo Ia obligaeién de reconocer de pleno derecho las sociedades debidamente constituidas en el extranjero, previa comprobacién de st existencia’ feutranjeras tox LOPEZ RODRIGUEZ, opeit,p. 126 y ot ML TAC. £7, (° LLB02; Fecha: 22°V/02, (Turll, Laereus, Tobia. LU efectos de c notarial de los es! haber cumplido con del lugar de consti Ahora bien, es oportuno recordar aqui la advert general sentado por nuestro orden juridico, el de parcial, debe ser interpretado racionalmente, mente en que cuando una perso en un doterminade lugar, debe aday del Estado donde lo desarrolla.” modificaciones y la const texigidos por todo debidamente legalizado". jade HERBERT!" *...este extraterritorialidad ndamental: wse a lo dispuesto por las normas jur b) Aleance cel reconocimiento de pleno derecho Este reconceimiento de pleno derecho de las sociedades extranjero las habilita para ejereitar, fuera del lugar de const “todas las aviones y derechos que les correspon’ + Ios actos aecesorios o instrumentales a su obj personas juridicas diferentes a sus socios, son por ejemplo comparecer en juicio “ya sea como actor o demandado-, rocibir un legado, una donacién, abrir una cuenta en un banco, ete, La persona juridica puede, coneretamente, realizar “to- dos aquellos actos necesarios para cubrir o defender los derechos originades en la actividad que desarrolla en el Estado donde esti constituida” EB] reconocimienta de pleno derecho las habilita también para realizar actos accesorios o instrumentales a su objeto, como por ejemplo, presentarse a una licitacion. El reconocimiento de pleno derecho de las sociedades comerciales constitu das en el extranjero no afacta el derecho de los Estados “donde Ia sociedad ac en cualquiera de sus formas posibles, sea mediante representante, agencia 0 105 106 107 08 Jas atciones y derechos ‘objeto socal ys re Segunda reflere al gercici del pola fey del lugar de actuscon. “Contol notarial. it. p18 109talidad del ejercicio bras, la actividad propia de su objeto no esta ineluida, intro de ese régimen de reconocimiento extraterritorial que en general es la ley ter actos propivs de su objeto, las de DIPr existentes en la materia estableeen soluciones diferentes! {aunque sea uno), la exige el cumplimiento de los rrequisitos de la ley del lugar de actuacién ...para el ejercicio habitual de os actos comprendidos en el objeto...” + Elart. 193 ine. 2, por su parte, exige el cumplimiento de los requisites que mis adelante en el propio articulo se establecen, s6lo cuando la sociedad pretenda actuar mediante sucursal o cualquier otra forma de representa- cidn permanente. En algunos casos, atin para la realizacién de actividad accesoria o instrumen: tal como presentarse a una licitacién internacional, se exige que cumplan ciertos requisitos previos, Asi por ejemplo, el art. 324 de la Ley N" 16,736 establece: “Sin perjuicio de los certificados expedidos por los registros que funcionen en otras dependencias det Estado, sera requisito imprescindible para ofertar y contratar Ia ejecucién de obra piblica eon el Estado, la presentacién del cert do por el Registro Nacio Ordenado que actualiza el Reglamento del Registro Nacional de Empresas de Obras Publica. aprobado el 6 de diciembre de 1993, incorporando las modificacio. nes introducidas por e! decreto 471/993 al decreto N° 385/992 de 13/8/92, estable- ve con respecto a las empresas extranjeras que pretendan competir en ti llamo. do realizado por alguno de los “érganos del Estado, Entes Auténontos y Servi Descentralizados. en aplicacién de contratos de préstamos con organismos int nacionales de crédito de los que la Reptiblica forma parte, o de donaciones moda. les” para que se le otorgue por parte de dichos érganos “contratos de obras, adqu jones cle bienos 0 prestacidn de servicios” (art. 42 del TOCAF), debera cumplit con los requisitos exigidos en el Titulo V “De las contrataciones financiadas con préstamos del exterior” del referido Texto Ordenado, Dicho art, 87 establece un (OPERTT BADAN, Dis TALICE, Jong, op. Jidad objeto del des soiales competentes en las que este la autorizacion para pavtiipar eo 18 ica, nombramiento d representante téenico y legal con poderes wursal «otro modo de representa: regular (en el extranjero) de la sociedad que actiia en la Reptiblica La existencia y capacidad de la sociedad constituida en el extranjero, su vi- gencia y demiis requisitos para que la misma sea considerada sujeto de derecho, debe controlarse conforme a la ley del lugar de constitucién por las autoridades del Estado donde la sociedad extranjera actsia o pretende actuar. jento de Ia sociedad debidamente constituida en el extranjero serd, preceptivamente, realizado de pleno derecho, pero ello ~segtin lo estableco €l propio art. 193- luego de haber comprobado su existencia, vigencia, ete. con- forme el ordenamiento juridico fundante (el del constitueién). Ello, ob- viamente, sera asi “salvo que se contrarie el orden pi Repiibliea’ (art. 192), 0 cual es de principio", aunque no lo hi expresamente la normativa sobre sociedades, El referido control dara por resultado saber si la sociedad extranjera fue 0 no ir que estamos frente a ut ssectencia que se In reconncers como tal en la Reptbli ninguna otra exigencia constitutiva- actos accesorios o instrun ‘asu objeto (como por ejemplo estar en juicio) y actos propios de st objeto siempre y cuando no los realice mediante representacion permanente (art. 193) Ie permitira E, Manu Mons sen ww top ub 20, PRONADE, 1993, p13, Rogatro de empresas, tk la Convencion Interamericana sobre Normas Generales de fo. 1979) 5 la Declaraciin efectuada en dicha oportunidad por {Griuay con respect al aleance que la Reps Te otorga al orden pbliee,Tengase presente ‘que In eoferida Convencion es sedeponiontey universal. por Ip que se aplica siempre que rma, aunque los demi Est.Ja Conveneidn Interamericana en cambio exige que para ¢l ejercicio de su (aunque sea un solo acto}, Ia sociedad deberd cumplir con los requi. xy del lugar de actuacion (art. 4). objeto soci sitos de la ID Ejercicio de su objeto social en un Estado distinto al de su constitucién a). Ley del Estado de actuacién ca competente para regular la a 1d que en su territorio pretendan ejercer las sociedades constituidas en tranjero. Dicha ley podra adoptar una postura mas o menos al respecto, deper 's politieas Tegislativas a las que respot Siempre sera ésta la ley competente, ya sea para admitir en forma factacidn de la sociedad extranjera en el pais, con la sola comprobacién de su Cxistencia y constitueidn regular, o para imponerle requisitos mas estrictos, de publicidad, sueursalizacién, constitucién de domicilio en el pais, designaciin de representante, ete. Es fn sostenida en forma amplia por nuestra opinién de OPERTT, “Los Estados donde la sociedad actiia en c ‘sus formas posibles, sea mediante represent eben conservar la facultad de apliearles su pr miento a aqudlla, no dependiendo esta decisidn de la habitualidad o accidental del ejercicio. TALICE! extraterritorial parcial rial plenoen materia de existencia, persor ‘dad merean sujecidn de la actividar donde se pretende su ejercicio, cuya potestad soberana pert toda una gama de soluciones a través del establecimiento o no de prohibiciones, Jones y condicionamientos a la actividad de las sociedades extranjeras. De J régimen de la extraterritorialidad parcial, es solamente potencial- ‘que dice relacién con Ia actividad societaria. En il rige de plano la extraterritorialidad.” En la por su parte expresa, con meridiana claridad, que “El régimen racidn de un régimen extrater tac este m mente parcial y tnicamente en lo materia de existencia y eapacida prictica, todas las legislaciones limitan el ejercicio extraterritorial del objeto, Como lo ha reconacido el propio TALICE: “...la regulacion de la actividad de las sociedades extranjeras es sometida en todas partes @ ley territor n este sentido ha manifestado HERBERT", que para e ejepeieio de actos e )sen su objeto, Ia sociedad constituida en el extran jero se sujetara a Ia ley del Estado donde los realice!” nar los requisitos a cumplir: naturaleza del b) Criterios para deter 1 y representacién perma’ acto, actuacién habit Critorio cualitativo: Ie nat nado criterio cuslitativo tiene en et Estado (al que podriamos mnoterse a las exigencias legales del Estado de actuaci la sociedad extranjera protenda realizar u para que tenga que cumplir con las ref En otras palabras, este criterio toma en cuenta que el acto a realizar, por stt naturaleza, esté comprendido en el objeto social, y no la cantidad de actos de ese tipo que se re to Como advierte ALFONSIN', el criterio cualitativo tiene la ventaja de ser preciso, pues hasta canstatar que el acto esti comprendido en su objeto social para exigirle a la sociedacl extranjera que cumpla con los requisitos de la ley del Estado de aetuaeién; pero por otra parte, su rigidez, puede resultar inconveniente en algunos cass, dependiendo de razones politcas de oportunidad de conve Ta persona perso sino ana eoltenctAno 33 art, 198 también opta-en cierta medi sseytin se desprende de in interpre- ‘brar actos aislados y estar iguiente podemos Iquier otra forma de representacién permanente, n Interamericana espe recto 0 indirecto” de los actos de su ob Criterio de la representacién permanente 199 de Ia ley 16.080 no es una disposicién ai a ida en el extranjero el actuando a través de una sociedad ki ipo de representacién permanente, deberdn cumplir los si nuacién entimera basicamente dos: la inseripeidn en el Registro ‘de Comercio y las publicaciones legales'*. Significa que el cumplimiento de dichos requisitos sélo se exige cuando ta el eatableci in permanente”, no de la actuacién mado criterio cuslit del acto que se pretende rei vo, es decir, 5 acién, sino tam en el objeto soci mn, En eonsecuencia, eidental”, en yeapacidad ‘cuando sélo pretende “celebrar actos aislados” cuando el ‘Tampoco se exigirfa cumplir con los requi rra actos de su objeto en forma habitual pero sin establecer otro tipo de representacién permanente”, aunque esta hipétesis parece mas Gi Estado de actvaien sont ea cin » I ey del ards consti 83 Shino de su objeto social sea habit se le exe someterse alas eyes dl pais de actuaeié “ “ fesloes del sociedad realiza- sucursales 0 cual tedriea que real El art, 193 se aparta parcialmento -y mediante una formulacién no del todo clara~de los criterios clasicos cualitativo y cuali-cuantitative o de la habit fo que la habitualidadd. En su primera parte parece inclinarse por el criterio cuali-cuantitativo, cuan- vo. do establece que la sociedad conatituida en el extranjero podri realizar ~ DCTIM de 1940 (art. 8 ine aislados", con la mera acreditacién previa de su existencia. Esto ultimo im atl de los actos comprendidos acreditacién on el Estado de actuacién, de su constit ‘ipciones establ mea la ley del Estado de constitucién asi como su vigencia, acreditada por dicho Estado, No se le exigira para niento de los requisitos de registro y publicaciones (art. 193 in fin iquiente, mientras la sociedad constituida en el extranjero no establezca Tegislador no entend Sibien este ca niente pra aun aeto ai Como adv 2), en cuanto dispone que" i ; enel objeto de su tegen el Esta ene silo sostuvo expresamente uno de los autores del Proyecto de ley, DELFINO CAZET, quien argumenté n amplia y flexible que se adopta “es 136 120 LOPEZ,14 FRESNEDO DE AGUIRRE No es uniinime la interpretacién de la expresién legal *...cualguier otro tipo de rep te". Entenemos que del tenor literal gramatical ela- ir en‘forma amplia a cualquier forma de cariictor ley no establece. En sentido contrario se ha sostenido que por representac entenderse “la actuacién de una entidad organizada para re los tu je st Directorio) o a los apodlerados para celebrar negocios cin restrictiva se aparta -en nuestra opinién~ de la letra clara de la ley'™. En suma: el criterio plasmado en la ley 16.060 es que mientras la sociedad constituida en el extranjero no establezca una sucursal 0 actie mediante rer anente, e! legislador no entendid conveniente exigirle el eum, tos de inseripcién y publicidad, esta norma establece una sol flexible ai al cualitativo-coantitativo de la habitualidad, ya que los requisitos de inscripcién y publicidad se van a exigir no cuando sélo se realicen actos comprendidos en el objeto de la sociedad en forma habitual, sino ‘cuando ademas, esto se haga a través del establecimiento de una sucurs forma de representacion permanente. Ello habilitaria a concluir que si la sociedad constituida en el extranjero rea- liza en Uruguay actos de su objeto en forma habitual, pero no a través de una representacién permanente sino por ejemplo enviando a tales efectos a un diree- tor o gerente de la casa matriz, no estaria obligada a eumplir con los requisitos antedichos, Se basa dicho razonamiento en que la finalidad perseguida por la ley es permitir que las sociedades extranjeras puedan realizar ciertos actos com- prendidos en su objeto a los efectos de explorar ef mercado uruguayo antes de establecerse en forma permanente. La interpretacién amplia que del art. 193 de Ia ley 16.060 propone BERDAGUER nos conduce, a primera vista, a una situacién de contr: entre la referida norma y el TDComIM de 1889 y la Conveneién Interamericana Jn permanente debe jr encargos y cum. sentacién miento de los requi BERDAGUER, ope, p. 50 TAL En este sentido so prot Escribanos del Uruguay en el case N'20242.88, publicado en la Ret, AEU, vl. 85, 12 fjulidve, 2000, p18 186 y en SANTOS BELANDRO, Ruben B., Denwcha Internacional Predo, 50 ano de estudio. ei, pp. 7297. ckande opiniones de LOPEZ y de RODRIGUEZ OLIVERA en especial ver p80. 182 Siendo eontraria, por tanto, dcha inte 199 LOPEZ RODRIGUEZ, Carles €.. vied tora de a key, Nori RODRIGUEZ O1 Lt RERDAGUER. ope. p52 tain, «le preceptuado por el art ABS, citando ne que 1079 establecen q dad se sujetara a el Es putede modificar ol eriterio a seguir con respecto a las sociedades constituidas en zzando los criterios de control. interpretacién que del art. 198 ine. 2 hace la Diree- doctrina. Sost el extranjero, flex No obstante lo dicho, ion General de Re; ros (DGR)* es distinta r actos aislados ~ de su objeto, eo) ‘estar en juieio’, permite la ui ntaria ¢ contenciosa’” \, $@ asimila el concepto de “actos aislados” al concepto trumentales”, apartandose asi de los criterios clisicos, Sociedad en jurisdiccién vol Con esta interpretaci legislador, permitiéndole iar algunos ac cen nuestra plaza con la sola acreditacién de su existencia A mayor abundamiento, aelara la DGR: “Pora que la soci er actos comprendidos dentro de su objeto social en forma permanente, deberd inscribir su contrato social y resolucisn di establecerse en el Uruguay en el Registro Nacional de Comercio, estableciendo el domicilio, administracién, representacidn si desea actuar como representacién aa actuar como sucursal. Si se trata de mas” o “Sociedades de Reaponsabilidad Limitada’, se deben ademés, efeetuar publicaciones similares a las exigiias en Uruguay’ para esos ti 12 publicacién del eontrato social en ef Diario Oficial y otra io privadd).” La interpretacién de la DGR coincide con Ia d antos dela sancidn de la ley 16.060, que adoptaba una interpretacidn res due implicaba que la re ier acto propio del objeto, aunque fuers aislado, exigia la prev En este sentido, a ‘maba OPERTTI™ que: “las exigencias para el reco taneia que revi idas a fa impor- o de vista econé- ‘eantil extranjera desde un. 185 Ver en www ge ub usidgrwebiintoenasiy 1ntostinsripregromirag ext htm bajo el ttl “Requisios para e funcionamiento en La Repiblien Oriental del Uruguay de ae Scsledadesconstituidas en el extranen, la interpretackin que de I expres "arto aislads el art 189 ine. 2 hace Ia Direcion General de Registosico para el Estado donde actita y por supuesto a la necesaria unidad de trata: fo de sociedades locates y extranjeras. Par ello consideramos que un acto lado puede alcanzar en determinadas circunstancias desde el punto de vista det Estado donde se Wteva a cabo mayor significacisn que una secuela de actos; baste pensar. por ejemplo, en la prospeccidin de la plataforma submarina de con miras a la diisqueda de petréieo, 1a construccién de un puerto de ete. En estos casos resulta evidente que el Estado de actuacion Jogico interés en someter a su propia ley a las empresas extranjeras que Heven a cabo tales trabajos, asegurdndose asi la aplicacién de su orden Juridico y la actuacion de su jurisdiceién”™. Mais alli de todas estas diferenci ndré un necesidad de constituirse en el pais. En el caso " ion y otro e/ Sindicato Médico del Uruguay - Datos y Perjuicios”. el Tribunal afirma que “No puede dudarse de la posibili. dad de comparecencia en juicio de persona juridica extranjera en virtud del principio de hospitalidad ya recogido en el tratado de Montevideo de 1889 (CC anotadlo, Araiijo, Arias Barbé, Cestau, Lépez, T. I pags. 94-95) y reconocido en elart, 193 ley 16060. es decir que la personalidad trasciende las jronteras del estado i, de modo que también es persona en tado los demés, sin requerir su reconstitucién de acuerdo a ta ley local, bastando la presentacién del documento que recoja el acuerdo social 0 su testimonio auténtico, mas la constancia de haber eumplido con los requisitos de inscripeién y publicidad que la lex societatis exige (Rodriguez Olivera - C. Lépez: “Curso de Sociedades Comercia- les", T. Heol. Ipdgs. 57-58; Ripe: “Sociedades Comerciales”, pdgs. 90-95; ADCT 9 © 57), lo que genéricamente se eumplid en autos (fe. 2-8, 5 s8., 12y 88., 209 8., Ty 88." ©) Requisitos exigidos por el derecho uruguayo para la actuacién en el pats de sociedades comerciales constituidas en el extranjero Conforme lo establecido en la Ley de Sociedades Comerciales, si na so- ciedad regularmente constituida en ei extranjero pretende realizar en la Rept £2 actos propios de su objeto, ya sea en forma aislada o habitual, diante el establecimiento de sucursales o cualquier otro tipo de represen. tacién permanente”, debera cumplir con los requisitos que impone la ley ur 10 TAC 4° Ts N° 11202; Fecha: 22°V02, 2001, Juagado Letrado de Primera idencia argentina se ha pronunciado en igual sentido casos similares. Ver al respacto: Rev. Transp,» Sea. N'G Caso N'100 p-103 "Rodyza S.A. e! Danaay Argentinas tara Nacional de Apelacines Cv y Come ota de jurisprudeacia de MOHORADE. Aledo, “Otra ver sobre l trate ko tantivas, que estable licaciones, ete ater 193y 194)", Se trata de normas les son los referidos requisitos: inscrip tados de Montevideo y darn sjetas ots del Bstado donde os reozarens de x n y si la sociedad 8 del de 1940, el art. 4 de Ia Convencién Interamericana), que en defi tende acttar en Uruguay. conduce al art. 193 de Se trata de requi domicilio, la designacidn de la 0 las personas que la administrardn 0 re- én del capital que se le asigne cuando corres presentardn y la d onda por la ley.” : rs que la ley exija para las sociedades El requisito que exigia el art. 193 in fine de cumplir con lo dispuesto en los arts, 11 y 418 de la ley (formacion de legajo), fue derogado por el art. 100 de la ley 16.871 de Registros Piblicos y modificado por el art. 704 de la ley 16.170 de respectivamente. establezean sucursales u otro tipo de representacién inte deberdn llevar contabilidad separada yen idioma espariol y os controles administrativos que correspondan.” ‘hos controles administrativos BERDAGUER'® menciona los referentes a normas fiscales 0 de previsién social, o los que exige la propia ley 16.060 para las sociedades constituidas en el pais. 10s que corresponde presentar, debidamente ke los si correspondiere y protocolizados en el Uruguay por el nites: + testimonio notarial de la resolucién referida, del estatuto y sus modifica 143 BERD, U6 BERD:“0 rudes del a primera co} administrador. en el RUC Registro Unico de Contribuyentes), 0 con Ia correspondiente ficha regis: lico y General de Comerci mais que se agregue un informe emitido po de origen de la sociedad que acredite la “conforme con el derecho de dicho Estado~ de sa iguay Las leyes 17.2439 1 jeras que instalan sucursales o cualquier otra forma de representacién perma: nente en el pais, coma explica MILLER", aunque la tinica innovacidn es la exi gencia de comunicar al Registro el cese y la designaci dor, ‘ya que conforme a la ley 16.060 (articttlo 193) ya del ontrato social, la re ad reprecentarin y determinacidn del capital asignado a la sucursal. Ademas deben efectuar las pu. Dlicaciones que corresponda segiin el tipo social.” La consecuencia de la actua cidn con administradores, directores y representantes no inseriptos es In inopo- nibilidad del acto 0 contrato de que se trate. Estas leyes -afirma MILLER~ se inseriben en materia de inerementar el nivel informativo de las soci tituidas en nuestro pais o que actian en forma continu mente, afirma, “el objetivo de la ley 17.904 (...)es elevar el nivel inform: del nuevoadmi Comervakes”, en LIC, Dostrina 2. Por inca ls nombre Ing normas conforme al esquema legal en que se in inmersas, esto es, conforme a la Li 7 y 20 del Codigo jades comerciales, Estos elementos serin cl interpretativas de los textos a comentar y también para determinar el aleance de propone la ley como s de una nueva persona jur dotado de cierta autono: camente no es independiente de es jurid curs cometida econdmicat efeetivo de decisién y a su contral fe la sociedad matria", asi como a su “poder IM) El caso especial de la emisién 0 negociacién de obligaciones Como dijimos al analizar el alcance extensivo de In categoria, todo lo que 1e que ver con el funcionamiento de Ia sociedad, como la formacién de capital y la integracién de los aportes, queda comprendido dentro de éste. Ello podria Nevarnos a pensar que lo relativo a la emisién y negociacién de obligaciones ficarse . por ser parte del funcionamiento d lo ha entendido asi, desde que lo rey T de 1940 (net. 10). no habiendo mo No obstante, forma especi a, rigurosamente obligatorias, también Hamadasserd el que establezca la ley del art, 10 referido, es decir, del luga IV) Responsabilidad de administradores y representantes Los admi istradores o repros nente (inseripeién, publicaci normas de las sociedades anénimas (art supone que la sociedad legalidad de su idas en el pais que, en fo istentes en preparar, promover, faci de bienes 0 servicios que ofrezcan firmas ext porcentaje a cargo del cor art. 2establece la ob! inscripeidn de los representantes de firmas extranjeras en el Registro Nacional de Representantes de Firmas Extranjeras que lleva el Ministerio de Economia y Finanzas, y el art. 3 enume: ra los requisitos para dicha inseripeién: la Direc. solicitar su cancelacién cuando el representante no. 3 (art En todo negocio en que intervenga un representante de firma extranjer establecera el nombre de dicho representante y su miimero de regis bo 63 1) Elestablecimiento principal y el trastado de la sede social a nivel internacional eva; por el por la ley del eunstancias la norma exige que [a sociedad validez del contrato social y demi jones de la ley del pais rende actuar, ineluyendo ~obviamente- Ios requisitos de publicidad y y con BOGGIANO en que por “sede principal que se haya estal figura aio), p. 62 citando a BOGGIANO, op.gar @ diversas interpretaciones ir entre “objeto principal” y jantea cémo jutega la norma es, ya soa en forma interpretar (d deber’ regular disolucidn por las leyes de todos los ‘que por tanto debe- flere nl caso en que el objeto se desarrol Por nuestra parte entendemos que Sparta del tenor itera gramaticsl La norma riers ‘se haga en forma exclusiva, por lo ‘agregarse por la via interpretativa un elemento {hue reduciria el eampo de aplicacidn dela norma, afectando la ratio de la misma. mientras no cumpla con los requisitos exigidos por este ultimo, in a los efectos de estar en juicio y realizar actos aislados. No obstante, podria considerarse que en el caso en 41 produzen de buena fe, en forma regular, la soviedad podria ser tr fad regular, aun mientras no haya cumplido con las exigencias de les pormas ise hubiese iniciado las gestiones tendientes s lenatlas en un them- sin “principal objeto” ha dado ‘cute ineluso si es posible distin Lae en la doctrina. Se ssucesiva 0 simultdnea: ;eorresponi su existencia, capacidad, funcionamiento ¥ taddos donde active? Conel interpretarse que el art. 198 s6lo ref exclusividad en territorio uruguayo. 9 mecanismos para evitar que el eam mo para eludir la ley Las distintas legislaciones han adopt ‘sede —a veces aparente~ se utilice como mecanist rmente aplicable. De todas formas, para que opere el trasiado de Ta sede inuidad a su personeria juridiea deberdn cumplirse ‘cor “espeeto a “las condi: ‘adaptacin material de los estat. cionesen que se deba producit Ia mudanz tos de derecho societario de la nueva sede" VI) Establecimientos secundarios: agencia, representacion, sucursal o filial ‘Cuando una sociedad constituida en un Estado pretend actuar en otro, puede hacerlo de forma directa o indireeta: "EZ, RODRIGUEZ, Carls E., en RODE C ecomendable que se regular aa ta operacisn. INTERN (en forma directa, + q través de un agente, representante © mandatario apertura de una sueursal, La diferencia entre estas dos formas es que la sucursal, necesariamente, implica el establecimiento de una infraestructura en el pais, con un gerente a care’ iis es el representante 0 mandatario de Ia persona juridica ex: teanjer: copia sociedad extranjera la que acta en el receptor. Ello se debe a que ~conforme a la doetrina mayoritaria!™*—el estable ea la ereacin de una nueva persona ‘sucursal “posee tina existencia y personalidad derivada de la nrsonalidad de la sociedad matriz que promueve su establecimien ivierte HERBERT" a diferencia de lo que ocurre con Ia Iquiera sea la tesis que se adopte, cuando controla In {ao representacidn de tina sucursal,o la personeria de la matriz a tra representacién de una sueursa, debe efectuar le ambas, decir, sucursal y matriz.” : Juridica, sino qt 1, i sucursl “un tna cecal de represntaicn permanente que supone 1. un centro de gestién y administracién, 2, ciorta estructura téenico-administrativa, a-cntada en un establecimiento, ‘3. un encargado (factor, director, gerente, etc.) que se halla al frente de la sucursal, con poderes amplios de representacion, que le permiten actuar en nombre de Ia matriz y obligarla frente a terceros"™ {dad parial de una perwona Juridica implica, ‘b persalidad ead por HERBERT, opcit, p20, 181 HERBERT, opi p. 35 12 LOPEZ RODRIA FRESXEDO DI A su vez la sucursal se diferencia del simple representante en que este carece de sede u organizacidn propia (ii) en forma indirecta, a través de la constitucién de una filial" iva de sus acciones 0 participaciones sociales". La “poder efectivo de decisién y su contralor” sabre la en otras pala. bras, “la filial es una sociedad controlada por otra. denominada sociedad matriz, que posee una parte suficiente de su capital para ojercer una influencia efeetiva 0 que goza de otros medios de control legalmente reeonocidos”™”. | problema de la subordinacién de la filial a 1a matriz “es de hecho; es un riz ojerce tam al inten lispone de los funcionarios de la filial, ete. En la préctica, explica HERBERT, hay formas de demostrar q extranjera controla a la fi través de Ia demostracidn de que la empresa extranjera esti subvenci ‘manteniendo financieramente a la local, ete. ‘Veamos como ejemplo lo que ocurrié en el caso “CMSA ¢/ Estado, Minis la principal domi: sociedad BERDAGUER. ops, p. 85, TALICE, opcit, 307 .a “todas 0 una parte a tse, Ho INTERNAC varus icién del MTOP por la que se Ie i el pago de una deuda que tendria la firma “C.M.J.S.A. Sucursal Montevideo” con el Registro Nacional de Empresas de Obras Pa beado con cosas, que tal pago no le correspondia, por no obras de COMIPAL, sino que lo fue la similar (Mat EI TCA considerd que el planteo de Ia actora relative a st desvinculacién como sujeto pasivo de la deuda careeia de fundamentacidn. Argumenta la actora ‘que segtin consta en el Contrato de Obras, las partes en el mismo fueron la COMIPAL y “CMSA, con sede en Ia ciudad de Bello Horizonte (Brasil), por lo “CMSA i) la desvinculacién que se pretend, sino todo lo ‘contrario, Ambas son wna misma entidad juridica, estando adems ~en el caso con ret - ligados por tna relaciin de mandato. La adjudicataria fue la casa ‘Matiz, pero ta actora ~por manclato de la anteriores ta que astume la efeeucién de {as obras de Palmar, habiendo efectuado declaraciones juradas en tal sentido. La ley de sociedades comerciales N” 16.060 no establece en sw art, 198 cuales son los requisitos que deben cumplirse para establecer una filial en Uruguay Esto se debe a que en esos easos “Ia que actda localmente -y esta sujeta a iguales controles que las sociedades nacionales- es In filial’: se trata de una sociedad constituida en el pais. Es la sociedad matriz la que “otorga direetamente el con trato social oacta constitutiva de su filial uruguaya, sin necesidad de sueursalizarse previamente”, dado que “quien en adelante actuari en el pais es le filial (nv ‘matria)", y por tanto “sera la filial la que se inseribira en los Registros y Ofick pliblicas (BPS, DGI. etc.) que correspondan’ Bn suma, la sociedad matriz constituye una nueva persona juridica en el pais ‘de actuacisn (la filial), para lo cual debe eumplir con todos los requisitos de la ley mo, 0 adquiere la totalidad (o la mayoria) del capital social ‘casos la matriz se cactora y la casa Matriz (de trig, no es necesario proceder a su reconoeimiento'™, como ocurre con las socie- dadles constituidas en el extranjero, sino de constatar que se ha cumplido con los requisites de forma y fondo exigidos para su creacin por el derecho local, “Conteol notarial. cit, 9. 29. 2/4988, LIU easo N° 11.338, arial. it, pp. 7968, p. 2827 258 SANCHO VILLA, Diana,VID) Requisitos @ cumplir por la sociedad extranjera para poder “establecer su sede principal” o desarrollar su “principal objeto” en la Republica El art, 198 de la ley 16.060 se tomé de las Convenciones Interamericanas yy sobre personas juridicas (art. 5). La ratio ‘stas tres normas fue lograr una reglamentacion del fraude a la ite Ia prevencisn del mismo. Lo que se busea es evitar que Las wwechen de un criterio benevolente de determinado Estado, para ‘establecer su sede principal o ejercer su principal objeto en sobre sociedades mereantiles (art legis de es Cuando se com ose ‘ye una nueva en el extranjero, pero con la finalidad de establecer su sede princ pal en Uruguay, 0 etando su principal objeto esta destinado a cumplirse aqui leben cumplirse todas las disposiciones de la ley nacional, incluso con respeeto a 1a validez del contrato social, Se inmediata o de policia'™. ya que si se da una de las dos hipétesis previstas en la norma -que la sociedad se proponga testablecer su sede principal en Uruguay, o que su principal objeto esté destinado fa cumplirse en el mismo- debera aplicarse la ley uruguaya en forma imperativa, perentoria, y excluyente de cualquier eventual derecho extranjero aplicabl 11.2.5 Consecuencias del incumplimiento de los requisitos de la ley del lugar de actuacion {Cuales son las consecuencias del incumplimiento por parte de una sociedad constituida en el extranjero, de los requisitos impuestos por la ley del lugar de En el contexto de la ley 16.060, es necesarri ponder al interrogante planteado, la hipétesis del art. 198 ine. tinguir, a los efectos de res: del art. 198, a) Efectos del incumplimiento de los requisitos exigidos para ejercer el objeto mediante representacién permanente (art.193) La ley 16.060 no establece expresamente, en su Seccién XVI, qué cins juridicas apareja el incur) en el extranjero, de los rec jento, por parte de Ins sociedades constituidas .quisitos establecidos en el art, 193, (98, LOPEZ RODRIGUEZ, opeit. p. 115116. re. op cit, p87: en este sentido el texto ps 59% TALICE. J Si la sociedad regularmente con: tos propios de su abjeto, ya s los requ | Estado de actuacion, dicha actuacién en el pi por la ley tert lo que no cumple con los requisitos impuestos poi irregular, Ello es independiente y no afecta la regularidad de su const conforme a la ita de pleno derecho d en cuanto a su constitu Una parte de la doctrina, a la cual nos afiliamas. ha interpretado que deben ito interna establece ln pro: lares (art. 36 y ss), las que pueden pin ley 16.060 con respecto alas sociedades sumirse en la responsabilidad colidaria eilimitada de los socios y administradores sociedad extranjera con respecto a las reclamaciones que se doriven de st is. Es decir que séla se ven perjudicados los responsables de la no los tereeros que hayan contratado con la sociedad, ya que los actos y contratos que celebren son plenamente vilidos y eficaces! Las consecuencias de la actuacisn irregular de la sociedad extranjera ~que no pueden ser otras que las que impone la propia ley 16.060 (arts, 36 y ss.)~ no éstos no cumplen con los requisites que que el incumplimiento de una obligacién legal tenga const que sea la propia ley que establezca. cy "arin Ine normas logales sobre soeiedades aya (art 168 dela ley 16.60), “se a ins. Ms adelante, en Ta aes (sesciin V de Ia Tey urvguaa’, con Io que eules oxtranjeras (Seecién el régimen general Ia actuacion irregular westro medio, entre otros, por caso de que la sociedad ext legates, la consecuencia j ‘apareje las mismas consec id nacional que tampoco hubiera cumpl legales en el pats.” conclusién, en nuestra Publicaciones) ti dad extranjera, en Lo referente a los actos y contratos celebrados tada de los socios y ad sociedad extranjera (art. 39) por todas las obligaciones actuacién en el comio las dems consecuencias apartado I de “De acuerdo con lo expuesto, fos tinicas perjudicados por en el pais, el pais la inregularidad de contratado con ta soviedac ‘eaces, dispon vélidos y efi- 2, que ‘os terceros podrén ra la sociedad, tos socios y los 1 89%ne. final). (03 irregular (en nuestro pais)en nada afetalasituacién o wha sociedad en su pais de origen, Si en dicho pais ta 130) Cie OPERTTI BADAN, Did ido estas opiniones en sus eases de derecho internacional privado. gina 71 a opiniin de ginal 81 INTERACT ve 1 de Ia ley es conteste con el ¥ del proyecta def ina serie de principios genet de la ley, y otros que aunque no estén explicitados, surgen imi Interesa destacar, con respeeto al tema que nos ccupa aq} 3 con respecto a + el “principio de proteccién del interés piblieo o de amparo de la communi el principio “de proteccién del interés de los terceros “principio de In seguridad juridiea”. del cual nace “todo el régimen de icidad tanto registral como por publicaciont dad”. Surge de los antecedentes de la ley 16,060 quefen cuyo seno se desarrotla Ia socied: Podemos concluir entonces que los controles que impone la ley del Estado de actuacién a la sociedad constituida en el extranjero responden a determinados prineipios, en base a los cuales el lei organizado los institutos de la ley de sociedades. Dichos pr lares sobre los que se fundamenta wn sistema normative y le da cohere \érprete debe conocer tales p) pios que inspiraron al legislador y en los que se sustenta la Loy para una corre: liferentes relacias (ii) Posicién que NO distingue entre constitucién regular o irregular y aetuacién regular o irregular Otro sector de la doctrina es contrat Tos requi= tos del art, 193%, Parten de la base de que ello supondria que la sociedad, regularmente constituida en origen, devendria irregular por no cumplir eon los requisitos impuestos por la ley del Iuigar de actuacién, lo cual obviamente consti tuye un error de partida, No parece logico suponer que una sociedad que se constituyé debidamente en. el Estado de origen, cumpliendo con todas los requisitos que establece Ia ley de Es irrebatible que si la sociedad regularmente constituida en el extranjero actiia en Uruguay mediante el estableeimiento de sueursal o eualguier otra for: ma de representacién permanente sin cumplir con los requisites de publicidad ios por el art. 193 ine. 3 de la ley 16,060, estardn actuando fuera de la legalidad, contraviniendo el mandato claro del egislador: “deberdin cumplir los ae ee eo para la hipétesis anterior, Y ello es asi también par mandato expreso dor en los ines, 1y 2 del art. 193, ta ligico sostener que como a las consecuencias de dich ley 16,060 no previé en forma iento en la propia S: ‘en la Seccién V. Las dos seeciones In ley del lngar de actuacin. Este argumento tampoco es de recibo en este punto, To que surge de dichos antecedentes es que la sor sitos de no dificulta ni impone soluciones eontrarias al texto claro de la ley o a la propia intencién del legislador. Ello se debe a que In sociedad no devendeai irregular ni sus actos serdn nulos, no afecténdose las facilidades para la actuacién en et p de las sociedades extranjeras, Billo siempre dentro de! marco de Ia legalidad y buena fe. Ahora bien, la sociedad extranjera que act srmente en el pa causando dafios a terceros, enfrentard las consecuencias logicas de dicho accio- nar. Y ellas son la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios y administra- dores de la sociedad extranjera con respecto a las reclamaciones que se deriven de su actuacidn en el pais. Dicha responsabilidad frente a los terceros esta esta blecida en el art. 39 de la propia ley En contro: SANTOS BELANDRO, Rubea B, “Leyalidad... ct, pp. 125-136b) _Bfectos del incumplimiento de los requisitos a cumplir por la sociedad extranjera para poder “establecer su sede principal” ocumplir su “principal objeto” en la Reptiblica (art, 198) reyuisitos del art, 198. dose en una de las dos sociedad constituida en el extranjero, 2 itas de la ley urugua- hipétesis previstas en el art. 198 no cumplier: va, habr que estar a lo No se trata de anular el acto © determinar las consecuencias jel contrato social, @ todas las disposiciones de ta (ey tucin misma en Uru- En consecuenci ¥y no sélo la actuacién, guay -exigida por el art, 198- la que es irregular, ‘como en In hipétesis del art, 193 ine. 3° Notese que se trata de dos situaciones cor su sede principal” on Uruguay 0 que su “principal objeto" estd destinado a ‘cumplirse en Uruguay, bastando que ocurra de ellas para que se confi squre el fraude a la ley y operen las consecuencia El caso tipico™ que la ley quiso prevenir y regular, en su caso~ es el de la sociedad que se constituye en un lugar absolutamente ajeno al lugar proyects para su actuacién (Urugu: 1s salos efectos de evadir la ley uruguaya (hij sis elara de fraude a Ia ley"), pero luego se i sucursal 0 representacin permanente, sino qu pais, y desarrolla su principal objeto aqui, sin cumpl que lu sociedad se proponga “estable- west sede principal en. con las obligaciones que le ruguay ¥ Ver sobre este punto: FRESNEDO DE AGUIRRE, Celia Pritado, TI, Parte General, Montevideo, FCU. 2 ed, 2004 DE AGUIRRE, Cecilia. "Fraude a Ia Les”. ea Re Universidad de fa Replica Julio rf ‘capita IVS q Io hace respecto de res y quienes actiten como tales e! uente por el pasivo social y los perjuicios causados” (art. 28). ‘as palabras, el legislador establece en forma preceptiva, mediante un mnseeuencias del fraude a la ley, que son ni mas ni josa sobre el punto de conexién “lugar de constitucién”, aplicant I taco donde este se hubiera realiza- o.en forma espontiinea, ex bona fide, es decir, la ley uruguaya, ¢) Elart, 5 de la Convencién Interamericana sobre sociedades Mercantiles de 1979 (CIDIP-II, Montevideo) La regulaeién de este tema en la Convencidn Interamericana de 1979 es simi lat, pero no idéntica. Establece su art. 5 que “Las sociedades constituiddas en Estado qute pretendan establecer la eede efectiva de su administracién central en otro Estado, podriin ser obligadas cumplir con los requisitos establecidos en la logislacién de este i “establecer su sede prin zo necesariamente ser: La segunda diferencia entre ambas normas es que la Conven los Ia facultad de n otorga a los ‘con los requisi le su ley —...podran ser obligadas. v0: estaran sujetas... Jones vertidas en su Curso de Derecho Internacional Pisa en la rts de ln Repblics (aos 1984 0 1092) 195 AGUILAR NAVARRO, Mariano, Derecho Internacional Picado. Vo. I, I * evimpresiin fla 3" ed, Universidad Complstenae de Madnd. Soccén Publicaciones, 1982, p. 129