Lroci6 1
‘SoBRE Lo QUE LA CoNSTITUCION CHTLENA Es
Y SU CONTENIDO RAsICO
1. Teokia DB LA Constituci6n, Lo Qus na ConstITucton §
El concepto de Constitucién impli
dades politicas, Derecho, los derechos,
iento contra el poder
8 bases ésenciales se encuentran en la separacién de
timiento del poder al Derecho a través del rule of law
de Derecho ~segin la tradicién que se sige el reconocimiento
Y proteccién de los derechos y libertades,
A esos componentes iniciales del constitucionalismo se han ido agre-
gando ottos e incluso se ha id
la separac
Locke? y luego Montes
de “colaboracién de
ertades, ya no se las
del poder piblico,
renci
nto del poder al Derecho ya no es si
poder porque hay nuevos derechos, que x
Estado para hacerlos efectivos y satisfacerlos, Mancata Ins Pao Rens
Detrés de estas posiciones se esconden diversas tradiciones cons
tradicién angloamericana en su versi6r
cllas se fuandamentan en determinadas formas de entender el Derecho,
Politica y los derechos.
Tl, TeoRIA DE-LA Consmiructon. Lo Qus DEBE
CCONTRNER UNA CONSTITUCION PARA QUE SEA TAL
Para que la Constituci6n sea tal deben cohabitar tres elementos bai
Imperio de Derecho, es decir, ninguna persona o entidad pk
la esté por sobre ef Derecho. Dos, una separacién de funciones
que implique distribucién de competencies y contrapesos. Y tres, que los
derechos y libertades inherentes al ser humano se eneuentren reconocides
y garantizados,
‘La Constitucién es un acuerdo en lo fuindamenfal en una sociedad
que tiene una naturaleza mixta, es juridico-politica. Juridiea porque es la
norma base del orden social, y po en ella se regula el poder
fio del Derecho,
del Derecho, y que en tal carécter Ia Constitucién es jus
que tisne de juridico, precisamente en tanto que la Constitucién también
tiene naturaleza politica y, de hecho, su fin mismo, el limite al poder, es
La Constitucién debe contener Io minimo porque ta Con:
un acuerdo en Jo fundamental, en términos de Wheare, “[DJedo que la
Constitucién de un pais es s6lo parte de su sistema de gobiemo, zqué
‘acems Trae Constrocoa cx e8a
5
ciferencia hay en que un pais tenga o no Consttucin? Una respuesta
‘rove sera gus en muchos pases, el hecho de que fengan Costinten
cele ciferenca alguna”, por cetplo, el easo do Venozcl, que
Ficee Gano sin Conttucitn, el padr excede al Derecho y ats le
personas que ali habitan 0 que han
Constitucién no asegura que sus
En ese sentido, la Conati
no de resultados, porque el
chos, y ellos son anteriozes a
arantfa de mfnimos, pero
mnalismo, son los dere-
in texto que formalmente
hhade proclamar
estas normas han de ser
le modo espex
vinculando el cuezpo legislativ.
poder judicial
fundamental
dese n forma de norma I
mnsonancia con fo an ina Constitucién como norma jurfdica
ituciones bisicas del constitucionalismo, vale decir:
tados a tener en sus me
leyes y el de efecutarlas, i ex
las para asi eximirse de obedever fas leyes
lamas hacen ¥ como podria tambidn tentaciones de hecer lan leyes a
su medida y de Cleevtaras para beneticio propio, llegando asia crea
tos de los del x osfnes
Ines tit lel resto de la comunidad y contratios a los fines
5 Wisse (1975), pp. oy se
§ Ibidem faa
* Lac (ng Manco vs Pansno Raus
En consonaneia con Io anterior, este mecanismo de
funciona “atribuyendo las tes principales fon
distintos, que han de permanecer separad:
nae tins eucotloncr on as bes dea inttaconaliady en os
competencias de los érganos constitucionales, de modo que solo opera
una sepaacin horizontal de les funeloues lies, snp
la Consiucion exablee Semmes conalores que, en defntiva ya no
stata de lt separacin como comparimento extancosetablesida on
Montesauew sine queen it elie constusinal operan selacones de
control, supervision, pesos y contrapesos entre os érganos cons
como se verd en ls capil qe signe.
Pe sabemos que el poder es uno &
atfteaion det Poder somo clement del otdo, :
incrss de lseparaién de uence ent model orginal y que
no las fiona aumentao sin que ello sgniiqne
mn contrapeso real entre los étganos constitucionales.
porque existe una
genera en cierto
xiamé
yoderes piblicos genera una cierta capt
ersonales que a veces priman por sobre
‘basado en el bien comin.
le los derechos y deberes de las
mntemente con los poder
2) Imperio de Derecho: Supone Ja concepeién que
se somete al Derecho y no al revés?, Se trata de Imperio
* Pensa 2016), p 234
9 Vase Prnaoo y Acuvin0 (2018), pp. 31 $5.
[cits os Tenia Constructs cma 7
de Bstado de Derecho, porque et Imy
ficcién juridica que supone el Estad
cualquiera que sea la forma de o:
io de Derecho va mis alld de la
ue en definitiva setrata de que
porta para q
sobre el poder. Con razén, lerte que estamos
ateria que afecta a otras grandes euostiones nales,
elacién entre estado, Derecho y leyes, ai como al problems
te de la doctrina posit
echo que el producido por el estado, puede
del Derecho sobre la potestad po!
verdadero Imperio
No hay que subrayar, por tanto, la
vision del Derecho", *
‘que el Impetio de Dereclio sea
icionesjuridicas
Ja tradicién anglosajona de!
cesa del Régime
‘el lmperio de
ido del constitucionalismo clésico
omo una mal poder que no divide al
Derecho, sino que soo tiene un mismo ytnico fn la prohibicién do execeo
de poder para que se gavanticen las inmunidades, pretensiones y dereshey
A las personas. Asi los derechos suponen un debes, que se concrota on
ai ido de cada uno de ellos constitucionalmente asegurado. Por
supone que el limite al poder
ly en sentido horizontal
etsonas no poseen derechos omnimodos y
orgue el abuso del Derecho atenta contra
sentido Horizontal el Impetio de Derecho se traduce con
nun control interérganos y esa
forma jutidica que cada Estado o comunidad pol
Indiferente si se tata de un Estado federal o com,
Unign Buyopea o formes actuales complejas de con
de un Bstado Unitario como el
del caso concreto no depende del
2» Penna (2016), p. 172,
Adem pp. 191 2199, 8 Manca. Isis Pro Ross
debe someter @ la com para que el poder no absorba a las
actuales democracias y ellas sean de canicter constitucional””,
En suma, podemos afirmar lo que el Impetio de Derecho no es, “siné-
nimo de més poder y menos Derecho. Tampoco supone la identificacién
de Derecho y Politica como la subsuncién de una actividad a otra. Tam-
poco supone la subordinacién de los derechos de unos como prefere
a los de otros. y es que el Imperio de Derecho no es abuso de poder
legitimo de aquel.
consonanefa con 10 anterior, Ia legitimidad de ejercicio del poder
deriva de la justicia de la ctuacién de quien lo detenta, La persona ejer-
ce el poder posea investidura regular, actia dentro de su eompetencia y
o
nto de este elemento no es una cuestién ctérea, sino que depen-
de forzosamente de que poderes piblicos y los érganos constituefonales
no vulneren las bases de la institucionalidad y el texto de la Constitucién
le posee estindares mfnimos para un ordenamiento juridico
mal y democritico de Derecho.
3) Derechos y Libertades aseguradas constitucionalmente y protegidas
or los poderes piiblicos quo puedan ser reclamadas ante los érganos
les y dems érganos del ordenamiento juridico,
hos fundamentales son Ia razén de ser de
s a las personas, solo esté reconociendo atributos pro}
naturaleza. En otr os, no es la Constitucién la que ha creado esos
derechos, sino que, simplemente, se ha limitado a reconocerlos, a regular
"8 Yéase Pausoo y Acove00 (2018), p. 34,
9 Fd, pp. 25-96.
ecco Them, Castrucci ca
ineiso 2° del artieuto 5° de
{2.Corta Fundamental”. De manera que lt Carta Fundama
Constitucién entiende
‘corte constitucional adinit
: . ite que I
tades son un elemento consustancial ttscion
Y no se trate de normas programéticas,
mandato imperativo de
io (STCN® 740, ©, 47),
los érganos constitucionales
os ylibertades reconocides en la Carta
i vi, los derechos y libertad del a
encontrar en tres su
8) Derechos y Libertades declaradas on cl tone eee
trata de aquellas que se encuentran rece:
ordenamiento vigente se concretan al men
ue se refiere a los derechos civiles y py
‘actian como garantes de esos de
Fundamental, Desde esta vis
™ STON 740, 6 47 Maca vs Panano Rams “comes ne Teowa Conscioi citan u
y ciudadanta, y en el capitulo TI, que contiene el eatélogo de derechos
{que se reconozcan los derechos,
fda, hora,
exo que los podetes piblicos los vilneten
tna précticn hace la CPR pueda convertirse en une mere hoja de papel
©) Derechos y libertades garantizados en el texto constinen Se
tata de aquellos que no solamente se encus
‘nel texto, y que ademés son reconocidos,
al texto de la Carta Fundament
b) Derechos y libertades reconovidos en el texto constitucion
tata de aquellos que la Carta asume que, siendo anteriores a la Const
tentran declarados por escrito
sabiendo que sow are;
autos acordados para
de Justicia, En
cexplicando esto en un modo de absurdo, supongamos
dijese en su texto que las personas nacen privadas
in ocurre con Ia accién de amparo constituci
CPR y el auto acordado respectivo,
or ervor judicial y la aecién de
terior no obsta para que la aceién de inapl
del acuerdo en Jo fundamental que ta CPR lad sea una forma de prote
incluso hay derechos inherentes que no son
ie es la fuente regulad
recepio legal que
de acuerdoalariculo 19N® 26 de ln CPR y
ondiente, desde la perspectiva orgéni
rue aun cuando no esta expresam :
pert del ondonamiento Jjusfdico chileno a partir de la CADE, que Chil
ha ratificado y se encuentra vigente.
En este apartado, cabe hacer un aleance, los derechos y
esenciales para que una CPR’sea tl 10 todos han sido reconocidos
ido,
expresamente, ».gr;€l derecho a la ,
inckuso no Jo estuviese, las personas poseen ese derecho. Ahi
TH, Esreucrura ceverat bs ua Constrrucion
cada pais es soberano para
l, pero en general puede
(Gate Ge Derechos de Ia CPR no todos fos que se encuentran
“gr 60 art 19 regul Mascata Is Paro Res
“
Lacon be Tena Conemrucrenactsn
«que comesponde a los jueces declarar. Dicha sentencia es el precedente
tales (por ejemplo, al interior de la
‘Del otro lado del constitucionalismo, en Austria, se propuso que existiese 1ci6n, Legislacién, Justicia y Reglamento que existe
gano aconstitucional. |
Srgano de control especializado que vele por la sapremact i
Ast Kelser®propone la existenela den legisladornepativ dencminado
©) Bl trimite de la toma de razén que se
va a efecto ante la Contra
Joria General de Ia Repi
Y que estt destinado a velar por la Cons-
emanan de la Potestad Reglamentaria
iones).
desde Ia perspec-
idad. q
tiva orgénica, al menos. ional
Reglamentos, Decretos ¢ I
8) Uno de earécter pk
4)
esté destinado a evitar la apto-
inconstitucionales.
+) Uno jurisdiccional que se entrega a los tribunales de justicia, en os-
a In Corte Suprema,
7) Uno mixte, envegado a rgnacs autbnomos de ango consi ions
tiene un origen mixto, como por ejemplo el Tribu
cuyos miembros son designados por las otras autoridades
ii) Inconstitueionalidad del precept
sed expulsado del ordenamicnto jurfdico,
4il) Inconstitucionalidad de decretos supremos,
‘gente que quedari derogedo y
+ Principio del reconocimiento y respeto de los derechos y
‘Sarantias constitucionales de‘las personas
Generalmente se usan como sindnimos derechos y garantes, pero en
dad son distintos, Por derecho debemos entender las facultades que la
Coi in reconoc ara a cat
un cargo piblico de autoridad de respetar y haver respetar la Constitucién stitucién reconoce y ampara a cada una de
| Bstado y que fas habilita para
Jas leyes. : sss
: 'b) El establecimiento de la nulidad de todo acto o norma en contraven- Hrd es,
cién a lo dispuesto en la Constitucién. :
y civiles que pudicran conespondertes.
ttenazarlos, perturbarlos o privaslos en su ejercic
iento de los derechos y garantfas a nive]
Enuna primera etapa (comienzos del siglo XEX) solo
los de naturaleza personal oink les como el derecho
» Kasmi(l
2 Idem. Manes Is Paamso Rows cocnes 2 Teo C
Tele Cowra cua
16
n
de redactar y apro
llamada Asamblea tuyente”,
pe Constiyent sde dos clases, Blo
cer la Coy
a Ja vida, Ia libertad personal o el derecho de propiedad. Luego, después
de la Primera Guerra Mundial se comenzaron a establecer los derechos
a la salud, al trabajo,
Poder metajurdico, porque en
ma Y no tiene
Derechos Humanos de las NU de 1948, Pacto de Derechos
ticos de las NU de 1966, Pacto de San José, de Costa Rica de 1969, etc).
derechos fundamn
inna Rnseguide debe clones a lo ten
reap daa lan la convivenin ent estos, Por
raspaséndola a una persona u 6rpano.
te Derivado tambign tien
© al procedimiento de reforma q
debiendo cump!
tee los requi
__- las reformes deberia Fg oe Pate su reforma. Tgualment
i n respetar el espirita general y los gya
$e informan todo el orden constitucional vigente. nS
Hombre y del Ciudadano de 1789 “Toda sociedad en la cual la geranta
de los derechos no esté esegurada, ni la separacién de los poderes deter
minada, carece de Constitucién”.
1d del Poder Constituyente en el pueblo o ta nacién ‘VL. Trotocias consnrucionazas
ue algunas de sus disposieiones
de desarrollo cfvico en el pueblo
le no se condicen.
ten dos casos en que procede establecer una nuey
Constitucién: Cuando se produce el nacimiento de’ un nuevo Estado
cuando se ha producido un quiebre del orden juidico vigente,
bindose el régimen politico que él establece,
_2 Esta opcidn iv existe en musa
ise re derecho, véase ta leceién
‘un conjunto de personas encarg
pueblo o bien que el pueblo ee Por otto lado, es muy act
Pereira Menaut que disting
positivas y neg
s,s
una declaracién de princi
conticne y es meramente
de prohibiciones, y segiin su extensién,
Penna (2016), pp. 32 88.
MarcaLa Its Puno Rous |
logia de clasfiacién expuesta por
aay no estrias, rigidas y flexibes,
i ticas, ideoldgicasy utara,
say nga les y coast Ladistetnaia co esse |
. i realizar
2 et sontinnl mle suo iid on re
icionales, en la necesida “
ny, en uelag que son apleabes dlecameats 0 ssl consti
tina declarscion de yntiene un peograma ideolégico 0 n0 1.
itatia a los fines del poder, ositvas si ea
redactadas en términos de facultades 0 negativas si se redacta en
Perna (2016), p. 123,
A terminologta fuente:
i designan tanto “la forma de produecién -por ejempl ley, costum-
bye, iuispradencia~ como el agente productor a legislador, el pueblo,
Os luris prudentes. Las fuentes jutidico-privadas on inariamente hacen
or hincepié en el modo 0 forma de produecién, mientiee que las juri-
onstitucionales consideran tambi
Varia conforme a Ia
‘Mente en sentido material y en sentido formal, Asf, De Otto explica
Lecer6w It
Pomites bet, Dekscio CoxsrirucionaL crineno
1. Antecepenres
del derecho, no es univoca. Pereira advierte
oft Comprensién de que las fuentes pueden ser revisades ane el
Bee ratios es decit, desde lo orgénic, por ejemplo, poder judicial
oduce autos acordados, como se veri, y desde in Produceién, esto
propio auto acordado, :
{Asimiamo,cabe resaliar que les fuentes no son estitcas,
roduecién de ellas. Para efectos p
sino que pue- a
que la “{C) ntido formal alude a Ta eons
textos que se de las restantesleyes por su nombre y, en suc ; fe
porque su aprobacién y zeforma estén sujetos a especiales requisites. Lt h ional se ha estudiado la posicién jerérqui-
expresién Constitucién en sentido material, alude, en cambio, al conjunly: = eu eee ee
de notmas cuyo objeto es te organizaci lentes del derecho en la década de los ochenta se referia a Ja
‘rganos, las relac >. Ast Caldera Delgado,
P ‘de las eyes orginicas constitucional
cen el de que Ja tienen por objeto. A partir de esa difere
decir que algunas normas son solo formalmente constitucionales,
Constitueiin es
del Estado,
Constitucién ese:
idea de que la Ce
planteado es la posicién de los tratados ine
les de derechos humanos como limite a la soberania naei
ue los tratados de esa indole poseen rango supr
Ilo porque segtin el autor “[AJs
quica entre leyes y tratados, por lo que ambas set
es aunque entren en contlicto, el tratado no determina
forma de Derecho Intemo, sino que solo prevalece la
cextinguen normas, costumbres, eteétera,
IL, Concerro y PROBLEMATICA CONSTITUCIONAL,
8 0 pricticas consuetndinarias que crean é ional, una vez, que la Constitucién
poracién y aplicabilidad”™., Desde otra perspec-
‘TCluidadosaments debemos referimos
tados internacionales, Efectivamente si ellos se hl
(sen auestro pals y versan sobre derechos esenciales que emanatt
4a naturaleza humana, como son Ios asegurados en el articulo 19 del
ntonces lo propugnado sobre dichos derechos tiene, en
Aquellas normas j
cedentes de las cuales proceden los valores, principios y preceptos cat
“ ‘Da Orro (1988), p. 17, Marcos Ins Pane Ross [eco 8 Teoala Conran cLENA, -
2
idos de mejor modo en sede internacional que en sede nacional,
Ese es el aspecto relevante para la aplicacign de la doctrina del margen.
Ambas jutisdicciones resultan complementatias para la proteccién de
38 derecho exista entre ellas une relacién jerdrquica, ¥ es que
Jutisdiccién no es un fin en si mismo, sino que se trata de w
servicio de la mejor proteccidn de los derechos. Sin embargo,
icar que existen arguinentos en favor de la 0,
cardeter universal de los derechos coat la jut
en aquel 82 la opeién de que los jueces internacionales
n de apreciseién a favor de los Estados miembros
auestta opinién, la jerarquia sustantiva de valores
y normas constitucionales. Es decir, pensamos
jiendo incluso entenderse q)
ues el articulo 5° ineiso 2° de la Ley Suprema los habria
acepeién formal
hecho parte de ella, :
No reuniéndose los requisites reciéa et
vyeneiones 0 acuetdos it ,
fein ea cn la jerarquta de las leyes a la que regule In mater
incluso, del nivel propio de Ia potestad reglament
iados, los tratados, cor
aque se refiere el articulo 5*
CPR que dispone: “El de Ia soberanta reconoce
respto a Js dereshoseseuiales que emanan dt
ae enindos arena Costin ol a0 po
dos por Chile y que se encuentren vigentes
Existen dos poscionescontepuestas, uns que ests que son de rage
supranacional, porque, como aivierte Noguera, son normas de der
tternacional de derechos humanos, y otta, Cea Beatia™, que entiende q
sostiene que el “margen de apreciaeién nacional”
soberanta de los Estados, suponiendo que existe una
én de subordinacién de la jurisdiccién interna al Derecho
nal. Hn cambio, Gerards explica que no existe una relacién j
ite el Derecho Nacional y el Derecho Intemacional, y
‘deben encontrar nuevas formas de resolver los conflicios
, Garcia Roca replica que si
lebe “avanzar en una in-
indmica de nuestros ordenamientos a través de unos mismos
mo, lento peto constante, que permita tna rezonable pone
atin de esahelcrogencided cultual-religiosa, ingtistica...,poftica
ones del Consejo
: patticular, del Tribunal Buropeo. Se trata de conjuger un
‘encional por
pina de tn cones po te es eee
0, es que no distingue et mpo prudente, a un ritmo que puedan asunir las opi
vers lerechos y Ia jurisdiccion como elemeate otadas de may diferentes sensibilidades en
ee pace dar por sentado que Ios derech diyersas materias sobre las que los derechos fundamentales, por su Manes. is Pansoo Roms actos ne Thon Conseco cana 2
. Bn esa perspectiva, Garefa,
misma horizontalidad, se proyectan’
Ia integracién como principio fu ;
Ja primacfa del orden supranacional sobre el ordea
ional de los Estados partes, que tendriin opiniones que deben
integrase fu
contrario sensu, Gerards plantea la of
lad en la
oteecién del derecho afectado. Asi, Ja
ocirina del “margen de apre
nacional” se conforme a los
uropeo sobre una materia
este consenso justificard el
que ol Estado se encuentra en mejor
ue afecta derechos. so representa
in amplio Margen de Api
stén en mejor pos
idad global de
mos de los jueces de la Corte Buropea de Derechos
tise han efirmado que ‘el argumento de la mejor posiidn”
“inico factor a considerar para decidir acerca del Mar
importancia del derecho afectado, porque el “margen de
‘eclon nacional” opera como un instrumento que coadyuve on Is
scicn de poder de las Cortes Internacionales, que deben acter ao
forme # Derecho. Eso ién no debe propender
al activismo judicial, porg intérprotes en materia de
derechos humanos en las
«Por tanto, para que el
un esténdar de revisién judi
‘onsiderar
ueden sustituir con sus propios ju
gobiernos han actuado dentro de las campeter
sar —a su vez— las decisiones tomadas por in
‘ionales que tienen legitimidad democrética para ad
Sobre la base de ese argumento surge el efec
curial deference, el cual no involucra una exencién de conttol, sino gue
importa una distincién de fa intensidad de la regula
Ja naturaleza del derecho que se supone vulnerado
'Y es que el margen es una doettina casuistiea. Ha sido implementa
Ls00 (2012), pp. 204 y ss 6 Maem ins Pensno Ros
Lecce Tho Cones con n
de exceso de poder en as sentencias de las Cortes internaci
cional
‘hos Humanos, Por el cont aon do penton
tacional” permite la mejor pr
_ jurisdiccion para la defensa de estos
3s Srganos del Estado
sino con Ja autonomia personal y con la dignidad humana (...) [D]entto
de este rengo de los derechos, el tribunal ha distinguido (de forma difuse)
el micleo de derechos que se considera de importanciaesencial para el
wunal ha sostenido que las medidas que afecta |
de fos aspectos de la vida de alguien, tales
identidad de alguien, generalmente deberia s
del pueblo, y que
‘cuidadosamente sometido 2 un eserutinio de razonabilidad y objetivida
teecién de los detec
En contraste, la Corte Europea de Derechos Humanos ha indicado que l eee oa ee Ademés,
medicias generales de politicas que afectan los intereses individuales que
thany adbiere a
estén estrechamente conectados con el niicleo de los derechos de priva ny, ae esta
© de vida familiar, pueden ser revisados mucho més marginalmente esi
Por lo tanto, consideramos con Gerards que el margen de apreciac ne
les y otros
depende del contenido minimo del derecho. Dicho de otto modo, lt
esencia de los derechos es i
proporcionalidad o de razonabilidad éepende de ese niclco. Porll eee
istingue entre detechos que denomina absolutos, fuertes y calificadas habe hadans
En los derechos absolutos ~por ejemplo-, la prohibieién de la tortura ric
aadmite un margen amplio.Igu : n abierta (open ended), o variable (unsettled), Cada
fuertes, norma proporeiona limites de dreccidn de conducta,y preserva una sig.
lificados (privacidad, libertad de
‘no diseriminacién), se discute el margen y la proy
imo, para los derechos de propiedad, educacidn y elecciones fi
‘un amplio margen de apieciacion para los Estados, en compara
isma norma internaci
, ls normas que admiten la aplicacién de la docttina pueden ser clasi-
ada en un primer grupo, ¢so cs, normas flexibles, deniominadas “standard
p ‘0 normas estindar tipo. Luego, un segundo grupo, que ge deno-
Ihibsn normas discrecionales y un tervero, denominado normas orientadas
‘uh resultado, Las primeras se refieren a las normas abiertas u open ended
esarazén Sh
La objeciéna esa
nacional” séa un ins . Manca Is Paseoo Rass acorns 2 Tools Cassmrucion
cestin orientadas a un resultado, es decir, “es indiferente la forma en lac
se alcanza el objetivo esperado mientras que ese objetivo sea eventualmente
Estados gozan de discrecionalidad amplia en a ele
cada Estado para asegurar los servicios sociales bésicos, através de dist
medios desde los cuales el Hstado es libre de elegit”.
Pero, como se dijo antes, el segundo elemento de la doct
“mangen de apreciacién naciot ia deferencia, Normalmente qui
aducen Ia ambigiledad del término han confundido defezencia'y
como un solo concept, esto es, como
ide que es una “suerte de deferenc
"ma respecto de las fucntes es la relaci6n ley-teglamento,
sién de la funcién de potestad reglamentaria del
blema teérico sobre
ica en Ia leccién respectiva,
para comprender la
que este se produce
de un escrutinio judicial diferenciad
ynocimiento de que existe una compet
IIL, Caxactaristicas
ser otiginaries si emaitan del
he io y la costumbre,
jon normas de competencia formales it
0 ue permiten i
tao de Derecho quién hace el Derecho, mma enn
}) Son normas de competes
der po
ue la dignidad esta abolida es absol
4) Conforme
blicos, especialm Pueblo como el poder consti
que de competent
ie In deferencia por competencia cuando reconoce q
1a legitimidad democratica de los Bstados. A partic d
mejor posicién de estos para resolver o implementar
ateriales, porque las fuentes no pueden
jemplo, un reglamento que declare
-onstuional po cons
ya de forma, ya de fondo,
ble inconsitucional segén el caso™,
ser declarada
IV. Cuastricacion
Sepueden clsificar en directaso inmediata, y en indirectas é mediatan
0 (2018), pp, 100 ye,
Ver en Ia leccibn respetiva sobre el Tribunal Consitucional 20 Manca Is Pimavo Rows ‘Loos Toone Corsmmuciot onan
3
Las fuentes directas son aquellas que responden a diversas clases do
rnotmas juridicas a través de las cuales se manifiesta ose plasma el Derecho
tenemos fuentes,
Las fuentes directas del Derecho Constitucional chileno son las siguien- imiento dela Constituciéia
este caso si se considera ef
2) Las Leyes cor
Jas cuales se distinguer
a) Las Leyes Orgénicas Constitucionales.
b) Las Leyes de Quérum Calificado,
¢) Las leyes ordinarias o comunes. Cabe aqui hacer referencia también,
1e contiene |
icionales en la Const
A. Fuentes directas
én y sus leyes interpretativas
tve de fuente para el, ‘derecho cons-
que llamamos poder con: yente
originario es el pueblo que genera si
tar los poderes del Syeeues
cretos, Resoluciones e Instrucciones emanadas
y demas antoridades del Poder Bjecutiva.
4) Los Reglamentos internos del Senado y de Ja Cémara de Diputedos
5) Los Autos Acordados de Ia Cotte Suprema, el Tribunal Cor
| Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Fleet
Porque allf se reconoce que el poder no
a esti en
a tio, sino que es eiecido por el pueblo, ee
“eulqicr serosa? € 88 John Locke setaa que el primer derecho de
crna derecho de rebelién y esto significa que ante una
a ne derecho a rebela cr, r
Pesto ine deco. 80, es decir, a retomar el poder
into con el poder cons
nales.
6) El Reglamento intemno del Consejo de Seguridad Nacional”
Por su parte, rectas 0 mediatas del Derecho Cor
nario existe un poder const
sjercen los poderes del Estado,
derogar o crear normas constitucior Pee
Electorales Regionales.
3) La opinién de los tratadistas y la doctrina en goneral.
oot (2008), yp. 206 yas,
9 Véase Vivenco (2002), pp. 398 y 8 “Ves less sobre Congreso Nacional, Mancata is Papo Ras ‘eros ne Teoma Cooma. conse, 8
itucional, por un procedimiento f= 4.2.2 Leyes Ongdinicas Constitucionales
ntal®,
sefialar que las caracteristicas de Ins leyes |
La existencia de estas leyes es una novedad de Ia Constitucién de 1980,
segin el simil francés sequido por esta, de acuerdo a lo antedicho. Es aquella
gue se crca, modifica o deroga por el quorum de los 4/7 de los diputadas y
___senadores en ejercicio, Y su objeto es complementar normas constitucionales.
‘Las caracteristions de estas leyes son las siguicates:
4) Requieren para su aprobacién, modificacién o derogacién de un quorum
elas cuatro séptimos de los diputados y senadotes en
) Estdn sometidas a un control previo y obligatorio de cor
Pot parte del Thibunal Constitucional
interpretativas de {a Cons
‘spot ificacién o derogaci6n.
pacién, modificacién o derogacién,
sy sometidas a un contro previo y obligatorio de cons- |
pladas en la Constitucién,
@ Tales materias no pueden ser objeto de dele
vas, esto es, solo pueden ser aprobadas por e
La Ley Organica de Organizacién y Atri
Justicia requiere, para los efectos de su modi
eto es estructura, regular y complementar
a derechos o instituciones
LOCE (Ley Orgéniea Cons-
ho de ensefianza, las préctions de
8 eduescionales, ahora se llama Ley General de
1 pueda ser interpretada por
1eces ordinarios, y de modo ob
de ley interpret
clonal, no Hlegar a s
wromulgacion de la ley,
preventvo, obligatorio, debe ser hecho porel TC y
“ob forma dela Gonatitucionvéase a lcci inal de este Hbro. 36 Manos. ns Pen ot F< Lecons oeTaoa Cassunvanas
a
Ley Organ icional del Congreso Nacional,
— Ley Orgénica Constitucional de las Atribuciones de los Teibunales
de Justicia,
Ley Orginica Const
lo esencial de las leyes
Constitucén estima
fe quérum reforzado,
establece que las excepeiones al
ben ser reguladas por una ley de
del Tribunal Calificador de Blecciones
I de Fuerzas Armadas, ‘
de las funciones de
hos de las personas,
Seguridad de la nacién,
ional,
Las LOC generalmente son aquellas que regulan ciertos érganos ya
buciones del Estado, por es0 son importantes. Son leyes especiales pee
o derogadas necesitan de un.
tados y senadores en ejercicio,
ioy obligatorio de constitucional
de Leyes de Quérum Calificado ne
ehavesde Q ‘ado esttn taxativas
ia legislativa, al igual como acontece
la calificacién de LOC es el
través del art 95 de la Constitucién, N° 1, que establece un control obi
s LOG, porque existen aquellas leyes que s I
definen Ia calificaci6n jurdica de LOC. quellas que tienen por objeto modifieara
rporar un nuev gin precepto constitucio-
lo derogar algun norma
"Pues para su aprobacién, modificacién o
A23, Leyes de Quérum Calificado
Son aquellas que para su aprobacioi 38 Mancaua Ins Paso Ral
1 distinguir segiin el capftulo de la constitucién que.
derogacién hay
1 caso del capitulo primero sobre bases de Ia inst
dos o més instruments conexos y cualquier:
los tratados operan como fuente
-chos humanos ef S* inciso 2°
ite ala soberania y
derechos, garantizados par
'atados internacionales ratificados
im 8 ratificadc
son leyes que tienen un ¢0
tados y senadores ¥- prevent
proyecto de ley de reforma segin los quéruns
iferenciedos antes explicados.
Caracteristicas
) Posen quérums de ref
itica constitueional
in. Se explioé que el primer pro-
males es respecto de su rango
constitucional,
¢) Determinan si una Constitucion es rigida, flexible o pétrea,
deroga por la reforma constitucional del aflo 1989. Lucgo, ci la reforms
Ja Constitucién det 2005 se incorpors muevamente el at 8° sobre el pric
de publicidad y transparencia bajo la ley de reforma constitucional N° 20050
cant Plensan que la expresign “asi como” debe ser entondida
nye OF 4 Tos tratados de derechos humanos a las normag
4.2.5. Ley simple
Es aquella que para su aprobacién, derogacién o modificacién requ
de la mayorfa simple de cada cémara (art. 66), es decir, de diputad
senadotes presentes y se tefiere a aquellas materias que 1a Cons
entiende que son propias del dominio legal, por tanto, cada vez qu
Constitucién se refiere solo a la expresién Lev, 0, precepto legal, sig
que Ex PRINCIMO se refiére a una ley oF
4.2.6. Tratados internacionales sobre derechos hhumanos y demés tr
Convencisa de Viena sobre derecho de
ebiveanisheteence docsconvenc
7, p18,
so se lccén sobre fuentes del Derecho Constituctnal ‘Leeove Teoua Consraucaat cma a
una relacién di
tabe distinguir qué es el dominio Ie,
“al respecto,
© Asi, podemos distinguir entre dos teorfas:
© a) Teorfa del domi fy
-_b) Teorfa del legal minimo,
Para determinar cules gor
zal 0 cudles son las teorias j
Americana de Derechos Humanos, el Pacto de Derechos Civilesy Pol
la Convenci6n contra la Tortura, ete. Pero hay otros pactos qu
tienen un cardcter ccondmico ¥ regulan derechos, como por ejemplo
acuerdos sobre transferencia de bienes, que afectan el derecho de propit:
dad, 0 la libertad de comercio, ete, Por lo tanto, a
gal es maximo,
1o hay mas
Jos argumentos de esta teoria son:
Materia, deLey
puede ser que ¢l Est
al principio de identidad nacional y subsidiariedad.
limites entre dos Estados (acuerdo 1964 Chile y Bolivia).
A.3, Potesiad reglamentaria
La potestad reglamentaria se define como “la facultad que tiene
fa Repiblica y otras autoridadés admi
‘alo 32 que son
seer la potestad reglamentata
rropias del dominio legal, sin peu
los demas reglamentos, decretos ¢ instrucco
Jas Ieyes®. Por lo tanto,
clase de operaciones que puodas
(00 la esponssblidad financier del Estado,
Estado y aquell
os queen ningtin 6330, pon
re enon dein dt xa
ft arrendamiento o concesié beteecad ae
tniiplidades
‘Yivanco (2002), p. 400,
Bntais aa ‘Mazcara Is Pano Ros ‘Leccoves oe Teouls Coxerrucina cna
2
oy
1) un argumento de texto, el
materias de ley”. Z
b) el segundo argumento es una raz6n hi
titicion de 19:
puede regular derechos,
oulo 63 dice en : regular Ios derechos de
significa que la regla general es la ley y la excey
imentatia, porque si cl do
oseen reserva legal expresamente en la CPR.
25 la potes-
smateries que
41, Clases de pot
tad reglamentaria
2 Reglamento de ejecucién de ley. El reglamento de ejecueién de Iey
ciertos detalles aquello que regula una ley
lo, y no puede oxcederse de aquello que la
abstracta, por lo tanto, el reg
ia aqueto que la ley no puede hacer,
iL eslamento solo tiene como finalided efecutar la ley, pero noalterar
nento
mnno agota las materias de ley en cl articulo 63, porg
irectamente, a partic del art, 2” de la Consttu,
‘cionales. Pero Ia regla general serd cl reglamento
lamentos, decreto:
is dctadas por aut
Precepts fegles ue por mandato de la Constitucion
gue Gata stablece o ques
rechos en su esencia al ‘Manca tis Popo Rout F2= Lecanto Tax, Conse tena 45
2006,en virtua:
Los reglamentos son aquellos que se refleren a normas administrative, | ual se reclamé que la resoluci6a regulaba materiasde ke
ley.
ia para controlar resoluciones exentas, entonces
torma como un decreto supremo y la control6 en
caricter general,
llart. 93 N° 16, declarando inconstitucional la resolucién exenta del
atfoulo 32.N? 6de la Co
para dictar reglamentos de eje
1Los decretos son una clase o tipo de notma, que emana de la potest
roglamentaria y que tiene por objeto dictar normas do carécter particulary 4
sobre materias esencialmente econdmicas. Existon dos clases de decretes, |
aquellos amados decretos supremos y los deoretos simples, Esa clasificc
distingue segin quién ha dictado ef decteto, ast los decretos supremos slo
pueden ser dictados por el Presidente de In Repablica y, por lo genera,
den a sistematizar, ordenar, refundir el texto de una ley 0 de un reglamea
pero no pueden altera el contenido de la fey o del reglamento, es deci
pueden sistematizarse, no modificario, 2
En definitive, el deereto supremo lo que hace es sistematizar, pero nop
de, a propésito de esta sistematizacién, modificar lo que ya se ha apro
por la ley, Si asf fuése se debe presentar un requerimiento ante el TC par
atribucién del art. 93 N° 16, tal como se verd en la atribucién comespondi
vaseen un control especifico, son
lotimas generales y obligatorias
on obligatorios dese que sedictan, espe-
ess puaei Sacede copes po elt
: ses de procedimien vos
nay procedimientosadinistatvos,
‘Suma, la potestad reglamentaria es amplia, pero siempre debe ser
cucién de la ley, porque si no es asi, se genera una incons.
ero, por el artculo 7 de la Constitcién, excede sa
ia y, segundo, por el artculo 32 N? 6, Si existe exceso de paler,
niserial se puede entablar un zequerimiento de inconatitucionalidad
In legalidad de Jos actos de Ia adminis-
la Constituci6n sefialan que la Contraloria
rma de razén, controla que fos actos
De lo contratio debe representar Ia
ia que tiene por objeto comunicar una orden del superior jerra
oa tino de sus subordinados, y esa orden se hace por ea
‘como para los usuarios del servi
mativo.
como normas de carscter
determinar Ins atribuciones
fuerza obligatoria para las
s se refieren, por ejemplo:
fincionamicnto de las edmaras
leccin sobre Contraocia General de la Replica ie Marcnta ints Panto Rea Lrcoawes pa Teena Const
”
Lena vigencia y funci
~ Confeceién de vigensiay fincfonamiento de dicho imporante
y también Ias materias o normas que regulan al personal adiinist i de ang consitcional. Hal presente Tb
dol congreso, autos acordadosrelativos a procedimiento,
raci6n y honorarios de su personal
‘No son leyes, ni decretos, ni reglamentos que ejecuten w En cuanto a los emanados del Tri
nados del Tri
que solo aplican las disposiciones del Capitulo V de 1a Cons
regula cl Congreso Nacional”, q
“Trata principalmente las atribuetones de cada una de las eémar
respecto de Ins cuales la Constitucién, en el eapitulo V, enearge que &
, por ejemplo, c6mo se forma una cr
idente de In cdmara baja 07
Aparte de determina
fuerza obligato
<1 fincionamiento de las cémaras, este reglament
lisposici jemas de cade
para las disposiciones intemas de cada cémara. tos acordadlos
‘Los dictados por In Coi
-Excurso b) Los Autos Acorilados de la Corte Suprema, del Tribu cation general para todos los
nal Califteador de Elecciones y de los Tria instrueciones para la mejor administracion de just
sberhs Justicia e
ferno, pero para el poder j
ibu
Suprema; esos auto acordados son de
Electorales Regionales
1 or el
‘funeionamiento interno del
~ Los diotados por el Tribunal C.
Los
ée jus
arse por esa misma razén en el
al y a
munal y son
le control electoral y partidos politicos,
dictan auto acordados sobre materias
s# elecciones muniicipales o elecciones de
vas a procedi Jes, no obstante que en ot40s oa
fotan para regular aspectos tales como funcionami
ares, En relacién con los emanados é¢
‘onales, porque regi vos a
, procedimien iv
ae : ae a 8 y debiesen ser materia de reserva rea veal
E regula Ia tramitaction del recurso de proteccida (ért. 20),
del recurso de amparo (proteccién de
procedimental de importantes precoptos de esta
‘otros, las Autos Acordados sobre tramitacién de
y de Prote
zacién por error judicial que consagte 1a Constituc
NP7 letra i).
Respecto de los autos acordados dictados por el Tribunal Co
ional, todos ellos son fuentes del Derecho Constitueional puesto:
or error judicial (cada vez que un
7 Véase lees sobre Congreso Naclonal a Manes its Paaspo Leenows ue Thon Consmmocows ctu,
®
Excurso ¢) El Reglamento Interno del Consejo de Seguridad Nacio
En virtud del articulo 107 ineiso final de la Constitueién, el Cosena
encuentra autorizado para dictar su propio Reglamento Interno, el cl
fe particular importancia puesto que se constituye en la tinica no
: de ta Nacién ante el Coy
+d2 una costumbre que se transformé en norma co
Fotgue se trata de una costumbre que cuenta co
B. Fuentes indirectas
BI, La costumbre
Lajurisprudencia de los Tribunates Superiores de.
lucional, del Tricel y de los Tribunales Electorales
a, del Tribunal
Regionales
No obstante que en el Derecho Piblico chileno la costumbre yi
précticas no constituyen fuentes del Derecho, puesto que rige el ax
de que solo puede hacerse aquello que expresamente autorizai la Cob
ia para una inteipretacic
mal y de las demas fuentes directa:
icional, lo fallos. aiid
de una manera diversa, Asimismo, acontece en ciertos casos que st
conductas que se transforman en préctiea constitucional y que dere
‘mente no estén contempladas en Ia
por todos los actores
pautas a seg
Algunos ejemplos de lo anterior son la dictacién de DRL.
¥ sobre desafuero patlamentatio, Igual
nos fallos de la Corte Suprema c
b la instancia de |
fala sobre lo recursos de reclam
ue, en todo aso,
© eS el Stgano que
fijando el sentido y alcance de los
de 1970 se regulariza di
‘caso es el hecho de que la Cons
Ja forma en que ef Presidente de la Reptt
onal de rendir una cuenta anval de su gestién y el
in, pero la préct rampida y retomada
ia en general
iones de autores expertos en Derecho Pi
rven para la argumentacién jun are-
pero sirven para defender u orientar sobre alguna
Obligatoriedad, = Manca is Paxan0 Ros “Lecco be Teta Cover
1
mn la comprensiéa de la ley y critican su ‘isiva fuent
iva fuente pata determinar el sentido
y aleance de la gran mayoria de
materia determinada,
Jog artfonlos del texto definitivo de la Constitucién.
dable, las obras!
consulta y en ciortos casos como fundam
citarse como distinguidos profesores y/o autores de
el siglo pasado y el actual a los académicos José Vietorino Lasta
Hunneus, Carlos Fstéver, Gabriel Amundtegui, Rafael Ravemu, Aleja
‘a Baseufién, Jaime Guzmin Errézuriz, Eduardo Soto Kloss, Rail Bel
', Ana Matia Garefa Barzelatto, Marla Pfa Silva Gallinato, Humberto _
José Ignacio Martinez, José Luis Cea Egafia, Angela Vivenee,
imo, debe destacarse la realizacién de las Yomadas de Derech
son una fuente
“La conciencia sobre la Constitucién
leo consttucionalvgene, 2m verdad, noes concen
~ sino que conocimiento constitucional.
_ oxpesién mas demostrativa, que ella set
éellexto constitucional. ,Qué articulos?
sor como a las anteriores
asi que el conocimien-
tO constitucional y se
: tanto Ia Constituctn
la, debe ser conocida en una democracia constitucional.
BAA, Los Dictimenes de ta Coniraloria Gi
yrmes de otros drganos de cardcter adi V. Breen
Las fuentes de! Derecho Cor
Entre las atribuoiones de que esté doteda la Co
a se encuentra la facultad de emitir dictémencs quo estén dest
‘os empleados publicos y tienen por objeto precisar los aleanes |
ja norma j x la manera como esta debe
ser aplicada por los funcionarios de la Administracion Piblice, Bs0s di
nen fuerza obligatoria para dichos funcionarios, pero n0
pata los tribunales de justicia.
Tin cuanto a los informes de los Srganos administeativos, consul
ida que estos se refieran o reeaigan sobre nome
leyes eomplementarias de le Constitucién puede
egar aconstituirse en un aporte para la.m ién de dichas nomnis af eases mi ut TC sons
yy enese sentido ser fuentes del derecho constitucional, Entre estos pode | EREECHO CoNSTITUCIONAL’
Citar informes de! SIL, dietimenes de las diferentes Superint
informes de les Comisiones de Constitucién, Legislactén y
Cémares, del Consejo de Defensa del Estado,
En lo tocante a otras posibles fuentes del
cctén: La fuerza non
de la Cons-
fa se irradia al ordena-
e se sefialaron, solo cabria hacer
testablecimiento de la Constitucién que consta en las denominadas Ad
Constitucionales y que 2 no dudarlo ¢5 una importantisima y a veoesd Ey
Laci
‘Bases DE LA INSTITUCIONALIDAD EN LA
Construction crtLENa
facia horizontal de los derechos findamentale
de] Estado deben respetar y promover los dered
riamente, puesto que la Cons
utos en toda cireunstancia, | 12: Bases do In Institucionalidad se defn
ir de los cuales se sustenta el ordenaini
Por ende, sirven pata comprende
terios de
nado en sus preceptos”. Constitucién,
.cional es un sistema lo I de nuestra
dos los poderes piblicas
las Bases de la Ins-
los valores son personales". Son
ico 0 de ls instituciones del poder
io, e8 decix, la
lea de obra o empresa, que tiene por
Kael Bien comin que es el fin que ia justifca y legitinn
TL. Caracrnisticas
a.m cardcterintorpretativo: es dec, Ia constitacién complete
i ies,
4 .
enti, STEN? 2526, ¢.71y2,TCN
ety 22),
© STEN? 590, 6.19, ‘Manon Its Pneoo Ret HE Lean ou Thom, Consmocowa nana s
ibortad: Tiene un factor o elemento positive y un elemento negativo.
ibertad supone poder
ibertad para ser, para
_etuar; y un sentido negativo significa una prohibiciéa para el sujeto, que
“40 identifica y se conreta en el derecho ajen
jualdad: La igualdad es un hecho que debe ser regulado por el de-
cho, de modo que existe una igualdad juri
5) Las bases de ia ialdad no son neutras en Chile, porquel
idea de la Constitucién esta reflejada en las bases, el elemento intelecta
ciertas categorias que, en el des
ie BE.UU., se denominan categorfas sospechosas, que aluden a aq
p08 que histéricamente por razones de raza, sexo, 0 condi
IIL. EsraucTURA ¥ CONTENIDO MIKIMO
Las Bases de la Institucionatidad se encuentran en ef capitulo
de nuestra Constitucion, y son nueve bases esens
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