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EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTIA EN LA OBLIGACIONES DE DAR Fuentes Legales: Se encuentran contenidas en los artculos 434 al 529 del Cdigo de Procedimiento Civil. En silencio de estas disposiciones se debe recurrir al Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil donde estn contenidas las disposiciones comunes a todo procedimiento. Adems, Libro II que trata del juicio ordinario por lo establecido en el artculo 3 que hace aplicable este procedimiento en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidas a una regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza. Su estructura consta principalmente de dos cuadernos: Cuaderno Principal (Ejecutivo): Este contendr la demanda, la oposicin, la prueba y la sentencia definitiva. Cuaderno de Apremio: representa el aspecto compulsivo que lleva envuelto el juicio ejecutivo. Se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo. A continuacin, el embargo mismo, las actuaciones pertinentes a la administracin y realizacin de los bienes embargados, la liquidacin del crdito y de las costas, como el pago al acreedor. (Artculo 458 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil) Estos cuadernos se tramitan en forma separada e independiente sin que la marcha del uno se retarde por los recursos que se interpongan (Artculo 458 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). Excepcionalmente, pueden existir otros cuadernos cuando se deduzcan terceras: de dominio de los bienes embargados, de posesin de los mismos, de prelacin y de pago

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(Artculo 518 del Cdigo de Procedimiento Civil). Estas son juicios independientes que no participan de las caractersticas propias del Cuaderno Principal o el de Apremio. La Demanda Ejecutiva El juicio ejecutivo comenzar por la demanda ejecutiva interpuesta por el acreedor siempre que vaya aparejada de un ttulo que denominamos perfectos. En caso contrario, deber prepararse la va ejecutiva a travs de alguna de las gestiones previas ya estudiadas. Se la define como el acto jurdico procesal del actor, por el cual ste somete a consideracin del tribunal, la pretensin de que se cumpla forzadamente una obligacin de la que dice ser acreedor En principio, deber cumplir las exigencias formales de la demanda ordinaria contenidas en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil (Artculos 3 y 464 N4 de este mismo cuerpo legal), no siendo exigible un examen exhaustivo de las relaciones jurdicas entre las partes debido al aparejamiento del ttulo. Cobra especial importancia, la peticin concreta (254 N5 del Cdigo de Procedimiento Civil) que nosotros conocemos como la pretensin jurdica que consiste en la solicitud hecha al Tribunal para que se despache el correspondiente mandamiento de ejecucin y embargo. De acuerdo a lo prevenido en el artculo 441 del Cdigo del Ramo resulta obvio que se deba acompaar a la demanda el ttulo correspondiente. Ms an, la jurisprudencia ha sostenido que el juez no puede dictar resolucin alguna que tengan por objeto agregar antecedentes que no se hayan aportado. Presentada la demanda ejecutiva el juez examinar el ttulo (441 del Cdigo de Procedimiento Civil). Ello conlleva la obligacin de verificar si el ttulo invocado es ejecutivo,

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si la obligacin que contiene es actualmente exigible, si es lquida (o liquidable) y por ltimo, si la accin no est prescrita. Conviene no olvidar que este examen no puede ser un mero trmite, ya que si no hay oposicin, el mandamiento que se despache har las veces de sentencia (Artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si concurren los requisitos legales y luego del examen que verifica el Tribunal, tendr por presentada la demanda ejecutiva y ordenar se despache mandamiento de ejecucin y embargo. Frente a esta resolucin el ejecutado podr interponer nicamente el recurso de apelacin por tratarse de una sentencia interlocutoria que resuelve sobre un trmite que va a servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva, sin que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, concedindose el recurso en el solo efecto devolutivo (Artculos 158, 187, 194 N1 y 766 del Cdigo de Procedimiento Civil). Para algunos, fundados en el N7 del artculo 464 del cuerpo legal citado estiman que al ejecutado le est vedado interponer el recurso de apelacin, toda vez que, la manera de defenderse es oponiendo la excepcin mencionada, esto es, la falta de alguno de los requisitos para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva. Si por el contrario, no concurren los requisitos legales, el Tribunal denegar la ejecucin. De acuerdo a la jurisprudencia, esta resolucin es una sentencia interlocutoria que establece derechos permanentes a favor de las partes. Ms an, es de aquellas que hacen imposible la continuacin del juicio ejecutivo, por lo que podr ser recurrida de apelacin y de casacin en la forma e incluso en el fondo, en la eventualidad que sea una Corte de Apelaciones que conociendo del recurso de apelacin interpuesto por el ejecutado revoque la resolucin que orden se despachare el respectivo mandamiento, denegando la

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ejecucin. (Artculos 158, 187, 194 N2, 766 y 767del Cdigo de Procedimiento Civil). El Mandamiento de Ejecucin y Embargo Recin decamos que si concurren las

exigencias legales, el Tribunal acoger provisoriamente la demanda y ordenar despachar el respectivo mandamiento de ejecucin y embargo que se puede definir como una orden escrita del Tribunal, luego de constatar la concurrencia de los requisitos legales, para requerir de pago al deudor y en la eventualidad que no lo haga de embargar bienes suficientes para su realizacin y posterior pago al ejecutante. De lo expuesto, podemos decir que se trata de dos actuaciones diferentes en cuanto a su materialidad: Por un lado la resolucin misma que recae sobre la demanda ejecutiva, dictada en el Cuaderno Principal que acoger a tramitacin aqulla, ordenando se despache el mandamiento de ejecucin y embargo. Por otro, el cumplimiento de esta orden del Tribunal que se traduce en el mandamiento de ejecucin y embargo que encabezar el Cuaderno de Apremio. Ambas deben cumplir con las exigencias de toda actuacin judicial por lo que debern ser firmadas por el juez y el secretario, entre otras (Artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento Civil). Dentro de las menciones que debe contener este mandamiento encontramos aquellas que son esenciales tales como, la orden de requerir de pago al deudor (Artculo 443 N1 parte primera del Cdigo de Procedimiento Civil), la orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto (Artculo 443 N2 del Cdigo de Procedimiento Civil) y la firma del juez y

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del secretario (Artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento Civil). Otras, en cambio, son accidentales: La designacin de un depositario provisional (Artculo 443 N3 parte primera del Cdigo de Procedimiento Civil), la designacin de la especie o cuerpo cierto sobre la cual recae la ejecucin o de los bienes que sea necesario embargar si estos han sido designados por el acreedor en su demanda ejecutiva (Artculo 443 N3 parte tercera del Cdigo de Procedimiento Civil) y la orden de solicitar la fuerza pblica para proceder a su ejecucin si lo ha solicitado el acreedor y en concepto del tribunal hay fundado temor que el mandamiento sea desobedecido. (Artculo 443 N3 parte final del Cdigo de Procedimiento Civil) El requerimiento de pago Presentada la demanda ejecutiva y despachado el mandamiento y despachado el mandamiento de ejecucin un ministro de fe (un receptor) notificar aqulla y requerir de pago al deudor, si no paga en el acto, le embargar bienes suficientes para cubrir la deuda con sus intereses y costas. El requerimiento persigue dos finalidades esenciales: Notificar la demanda ejecutiva y requerirlo de pago para que el deudor cancele la obligacin contenida en el ttulo. Ahora bien, una consecuencia para el caso que no pague ser el embargo posterior. De acuerdo, al N1 del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, el requerimiento podr llevarse a cabo de tres formas: Personalmente: Significa que se va a practicar en conformidad a la notificacin personal propiamente tal,

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toda vez que, por regla general, ser la primera gestin (Artculo 40 del Cdigo de Procedimiento Civil) En conformidad al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil: (personal subsidiaria) Pero si no es habido se proceder en conformidad al artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ello significa que buscado el deudor en dos das distintos en su habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo no siendo habido, se acreditar que ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce habituadamente su industria, profesin o empleo, bastando para ello la debida certificacin del ministro de fe. Ahora bien, establecidos ambos hechos, el Tribunal ordenar que se lleve a cabo la notificacin, entregando las copias a que se refiere el artculo 40 de cdigo citado, esto es, de la demanda y su provedo, del mandamiento, la solicitud en que se pidi esta forma de notificacin y la providencia que recay sobre el escrito. Adems, la designacin del da y hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. cdula de espera. De acuerdo a lo establecido en los artculos 48 al 53 del Cdigo de Procedimiento Civil: La cita legal nos permite concluir que el requerimiento de pago puede hacerse por cdula y por el estado diario. Sin embargo, de acuerdo al artculo 443 en comento, ambas formas referidas requieren de un presupuesto procesal previo: Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo a citado artculo 44 para otra gestin anterior al requerimiento. Esta gestin anterior no ser otra que alguna de las gestiones previas ya estudiadas. Esto ltimo se conoce como

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El

requerimiento

se

practicar por cdula cuando el deudor haya designado domicilio en las gestiones anteriores, en conformidad al artculo 49 (domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el Tribunal) pero esta designacin deber hacerse por parte del deudor dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin o en su primera gestin si alguna hace antes de vencido este plazo. El requerimiento se

llevar cabo por el estado diario cuando el deudor no haya hecho la designacin del domicilio ni en las gestiones previas ni en la oportunidad sealada en el acpite anterior, sin necesidad de peticin de parte y sin previa orden del Tribunal (Artculo 53 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si el requerimiento se verific dentro de la Repblica, el ministro de fe har saber en el mismo acto al deudor, el trmino que la ley le concede para deducir oposicin y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin por parte del ministro de fe lo har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento (Artculo 462 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Efectuado el

requerimiento de cualquiera de las formas anotadas, si el deudor no paga, el ministro de fe proceder al embargo sobre bienes de propiedad de aqul y en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas. Pudiere ocurrir que ste pague antes de efectuarse el requerimiento, pero si ello sucede ser responsable de las costas causadas en el juicio (Artculo 446 del Cdigo de

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Procedimiento Civil). Para ello ser menester que por lo menos est presentada la demanda ejecutiva. Adems, puede suceder que pague en el acto de ser requerido. La ley nada dice respecto de las costas, pero debe aplicarse lo preceptuado en el citado artculo 446, ms an por que en esta eventualidad se est en presencia de un juicio al haberse practicado el requerimiento. El Embargo Sabemos que requerido de pago el deudor, sino no lo hace en el acto, el ministro de fe proceder al embargo de bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas ((Artculo 443 N2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Nuestra Corte Suprema ha definido el embargo sealando que consiste en una aprehensin material o simblica de bienes determinados del deudor que, por mandato del Tribunal, se entregan a un depositario que toma su tenencia, con objeto de asegurar con su realizacin, el pago de la deuda. Algunas de sus caractersticas son: Es un acto de autoridad: auxiliado por la fuerza pblica. Es un acto material: Se entiende efectuado por la entrega material o simblica de los bienes embargados al depositario. Es un acto con consecuencias Es

decretado por el juez, practicado por el receptor, en algunos casos

jurdicas: Los bienes embargados quedan excluidos del comercio humano (Artculo 1.463 N3 del Cdigo Civil). Faculta al acreedor para realizarlos y pagarse con lo producido.

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De

la

definicin

del

embargo

parece

desprenderse que una primordial finalidad del embargo es la de asegurar bienes del deudor, evidentemente para asegurar la realizacin de los mismos y el pago al acreedor, asimilndolo algunos a las medidas precautorias. Para dar luz a esta cuestin es preciso diferenciar lo que en doctrina y en algunos ordenamientos jurdicos denominan el embargo preventivo y el embargo ejecutivo. La ley espaola (Ley de Enjuiciamiento Civil) habla de los embargos preventivos y de aseguramiento de los bienes litigiosos (Ttulo 14 del Libro II), mientras que en el ttulo 15, del embargo ejecutivo. El embargo preventivo es una medida cautelar, equivale a nuestra realidad procesal a la retencin. Tuvo algn asidero en el Proyecto de don Jos Bernardo Lira, en lo que hoy es el N 3 del artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil, al hacerse referencia al embargo de bienes determinados e incluso, se le agreg la frase o retencin. Ms tarde, en la sesin 5 de la Comisin Revisora se insisti en la necesidad de mantener exclusivamente el embargo en calidad de precautoria. Finalmente, la opinin de Gandarillas prevaleci en la que sostena que el embargo como medida precautoria no tiene precedentes en la legislacin ni en la prctica forense. Aparecer despus en el Cdigo de Procedimiento Penal, precisamente en el artculo 382 que estipulaba que mientras las responsabilidades pecuniarias en el proceso no se pronuncien por sentencia firme el embargo tendr el carcter de cautelar desapareciendo en el Cdigo Procesal Penal que en su artculo 157 al tratar las medidas cautelares reales, hace procedente respecto del imputado las medidas precautorias autorizadas en el Titulo V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, la del artculo 290: El secuestro de la cosa que es

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objeto de la demanda, el nombramiento de uno o ms interventores, la retencin de bienes determinados y la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Ahora bien, el embargo ejecutivo no es una medida cautelar an cuando provoque algunos efectos asegurativos. Sabemos que las medidas precautorias son para garantizar el resultado de la accin (Artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil), pudiendo decretarse antes del inicio del pleito como prejudiciales (Artculo 279 del Cdigo de Procedimiento Civil), lo que es imposible en el juicio ejecutivo. Por otra parte, concurriendo las exigencias legales contenidas en el artculo 298 del cuerpo legal citado, el juez podr decretar las medidas precautorias. El embargo ejecutivo est supeditado a la existencia de un ttulo ejecutivo. El juez tiene un grado de discrecionalidad, tratndose de las medidas precautorias. En el caso del embargo ejecutivo, el juez est obligado a decretarlo. Dirimida la cuestin acerca de si el embargo es una medida precautoria, conviene analizar un segundo aspecto del embargo: Si es un trmite esencial en el juicio ejecutivo. De acuerdo al artculo 795 inciso primero del Cdigo de Procedimiento Civil pareciera que no: En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia, en los juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales Los juicios especiales con el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar (Libro III, Ttulo I). En la enumeracin del citado artculo 795 no aparece sealado el embargo. Empero, algunos fundados en el artculo 441 del Cdigo de Procedimiento Civil piensan que si el mandamiento podra llegar a constituir una sentencia en la eventualidad de no haber oposicin (artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Civil) si no hay bienes embargados el juicio carece de razn. De igual

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manera, si hay oposicin y es rechazada sentencia ejecutoriada. En ambos casos, el hecho de no haber bienes embargados impide la continuacin del juicio ya que la ejecucin slo puede llevarse a cabo a travs de la realizacin de los bienes embargados. Otros sostienen lo contrario a la luz de lo dispuesto en el artculo 456 del Cdigo de Procedimiento Civil que permite ampliar el embargo en cualquier estado del juicio y en consecuencia, con posterioridad a la sentencia definitiva, no afectando en nada a la validez del juicio ejecutivo. Refrenda esta ltima opinin, el artculo 458 del Cdigo de Procedimiento Civil que ordena que los trmites del embargo deban llevarse a cabo en cuaderno separado agregando en su inciso final que este Cuaderno se tramitar independientemente del Cuaderno Ejecutivo. El agente del embargo Pese a los trminos generales en que est redactado el artculo 2.465 del Cdigo Civil que da al acreedor el llamado derecho de prenda general , otorgndole la facultad de perseguir la ejecucin de las obligaciones personales sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros podemos concluir que no embarga el acreedor. Tampoco, puede pensarse que el agente del embargo sea el receptor u otro. Si el embargo es un acto propio de la jurisdiccin debemos concluir que quien embarga es el Estado a travs del juez. Este al dictar el correspondiente mandamiento de ejecucin ordena embargar bienes al deudor. (Artculo 443 N2 del Cdigo de Procedimiento Civil) Bienes susceptibles de embargo De acuerdo al citado artculo 2.465 del Cdigo Civil podemos decir que la regla general es que pueda

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embargarse todos los bienes del deudor, races o muebles, presentes o futuros. Sin embargo, hay bienes que no pueden ser embargados. As lo establece el artculo 445 del Cdigo del Ramo: No son embargables: 1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades. Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior; 2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del 3. Las pensiones Trabajo; alimenticias forzosas;

4. Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas; 5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; 6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza; 7. Las sumas que se paguen a los empresarios

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de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras; 8. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del decreto ley No. 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho segn valor su y sujetos arma a la y misma eleccin; grado; 11. Los uniformes y equipos de los militares, 12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin

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agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia posee 15. enteramente personal, Los como derechos los de cuyo uso y durante un mes; fiduciariamente; ejercicio habitacin; es 14. La propiedad de los objetos que el deudor

16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran; 17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; prohban y 18. Los dems bienes que leyes especiales embargar. Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas. Tambin el artculo 1.618 del Cdigo Civil hace una enumeracin de los bienes que no pueden ser embargados.

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Este privilegio de la inembargabilidad tiene las siguientes caractersticas: Renunciable: Conforme a lo

preceptuado en el artculo 12 del Cdigo Civil: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia El inciso final del trascrito artculo 445 slo prohbe la realizacin de contratos con el objeto sealado en la misma disposicin respecto de las rentas sealadas en el N1 del mismo artculo. Al prohibir el legislador convenir contratos en la forma expresada ha expresado tcitamente que la regla general es que pueda renunciarse la inembargabilidad, siendo la excepcin la prohibicin referida. Por otra parte, quien transgrediere este artculo 445 citado, embargando bienes que gozan de este privilegio, deja a salvo al afectado el derecho de reclamar por la va incidental que dicho bien sea excluido del embargo. (Artculo 519 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Retroactivo: Para Civil) analizar esta

caracterstica es preciso tener presente la disposicin del artculo 9 inciso 1 del Cdigo Civil: La Ley puede slo disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. De ello, con respecto al embargo, se desprenden dos consecuencias: 1.- El embargo recado sobre un bien que en ese momento la ley permite embargar, subsiste, no obstante, que una ley posterior declare la inembargabilidad por cuanto aqul constituye un derecho adquirido. 2.- Mientras el embargo no haya sido trabado constituye una mera expectativa por lo que si

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una ley posterior declara que un bien no puede ser embargado, ste no podr llevarse a cabo legalmente. En cuanto a las personas que pueden sealar bienes para traba de embargo, en primer lugar, est el acreedor quien tiene dos oportunidades para ello, en la demanda ejecutiva, generalmente en un otros o bien, al momento de practicarse la diligencia. Si lo hace en la demanda ejecutiva el mandamiento de ejecucin contendr tambin la designacin de tales bienes (Artculo 443 N3, prrafo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si no lo ha hecho en la demanda y, por consiguiente, el mandamiento no los designar podr concurrir a la diligencia y designar los bienes del deudor que hayan de embargarse con una limitacin que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada (Artculo 447 del Cdigo de Procedimiento Civil), a travs del incidente de reduccin del embargo. Tambin, puede designar bienes para la traba de embargo el propio deudor. As lo establece el artculo 448 del Cdigo del Cdigo de Procedimiento Civil: No designando el acreedor bienes para el embargo, se verificar ste en los que el deudor presente, si, en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos. Finalmente, si ni el acreedor ni el deudor han sealado bienes para que se verifique el embargo, lo har la persona encargada de la diligencia. As, lo establece el artculo 449 del citado cdigo: Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el orden 1. siguiente: Dinero;

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2. 3.

Otros Bienes

bienes races,

muebles; y

4. Salarios y pensiones. En cuanto a la forma en que se practica el embargo el inciso 1 del artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto. Frente a esta disposicin se puede afirmar que esta entrega de los bienes al depositario es el inicio del embargo. Esta entrega de acuerdo a la misma norma citada reviste dos formas: real: la que en el hecho se produce y simblica: la que se entiende efectuada por ficcin de la ley. El artculo 684 del Cdigo Civil al referirse a la tradicin de las cosas corporales muebles seala que sta se entiende efectuada: mostrndosela, entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa y encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido. De acuerdo, al artculo 452 del Cdigo de Procedimiento Civil: Si el deudor no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al depositario, proceder a efectuarla el ministro de fe. Incluso auxiliado por la fuerza pblica como lo dispone el inciso final del artculo 443: Siempre que en concepto del tribunal haya fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido podr solicitar, a peticin de parte, el auxilio de la fuerza pblica para proceder a su ejecucin. Empero, hay casos en que dicha entrega no se efecta y pese a ello, el embargo se entiende vlidamente trabado. Estos son:

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1.- Si la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin podr el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los bienes designados por el acreedor, o en otros bienes del deudor, o en la totalidad de la industria misma, o en las utilidades que sta produzca, o en parte de cualquiera de ellas. (Artculo 444 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). Ahora bien, Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes de interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario, proceder en todo caso con autorizacin del juez de la causa. (Artculo 444 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). 2.- Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en caso de substraccin, incurrir en la sancin prevista en el nmero 1. del artculo 471 del Cdigo Penal. (Artculo 444 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). 3.Si el embargo recae sobre

dinero, alhajas, especies preciosas, o efectos pblicos, el depsito deber hacerse en un Banco o Caja Nacional de Ahorros a la orden

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del juez de la causa y el certificado del depsito se agregar a los autos. (Artculo 451 inciso 4 del Cdigo de Procedimiento Civil). Ello debe entenderse en relacin con el artculo 517 del Cdigo Orgnico de Tribunales que dispone que todos los dineros que deban ponerse a disposicin de los tribunales de justicia debern colocarse en alguna oficina del Banco del Estado a la orden del tribunal respectivo 4.- Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola an despus de su enajenacin. (Artculo 454 del Cdigo de Procedimiento Civil). En esta ltima parte, a modo de ejemplo, podemos sealar el caso del contrato de arrendamiento cuando debe ser respetado en los casos de los Ns. 2 y 3 del artculo 1.962 del Cdigo Civil: cuando el arrendamiento se ha pactado por escritura pblica, exceptundose los acreedores hipotecarios e incluso stos, cuando se ha otorgado por escritura pblica inscrita con anterioridad a la hipoteca. Sabemos que el embargo supone una serie de actos o conductas que involucra al juez, a los agentes de la jurisdiccin (receptores, carabineros) y a las partes, pero esta actividad en algn momento se terminar, esto es, se perfeccionar o estar hecho. De acuerdo, al citado artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil, sabemos que el resultado se alcanza con la

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entrega material o simblica de los bienes al depositario. Ahora bien, para que ello ocurra debe existir un depositario que se puede definir como la persona designada por las partes y en su defecto, por el juez de la causa a quien debe hacerse entrega en forma real o simblica de los bienes embargados asumiendo la administracin de los mismos desde su aceptacin Puede ser provisional o definitivo. El depositario provisional ser la persona que el acreedor propone y que el juez designa en el mandamiento, o bien, el propio deudor, sea porque el ejecutante lo propuso a l, sea por que pidi que no se nombrara, hiptesis conforme a la cual le corresponde hacer las veces de tal. (Artculos 443 N3 y 450 inciso 1, parte final del Cdigo de Procedimiento Civil). La referencia de esta ltima disposicin a un depositario distinto no puede ser otro que el definitivo que se nombrarn las partes en audiencia verbal o el tribunal en caso de desacuerdo (Artculos 451 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). El depositario est sujeto a ciertas

obligaciones, en primer lugar, debe recibir los bienes embargados bajo inventario. Ello es comn cuando se trata de la administracin de bienes ajenos (Artculos 378 y 1.284 del Cdigo Civil. El tutor o curador est obligado a inventariar los bienes del pupilo. Esta obligacin de inventariar tambin recae sobre el albacea). Otra obligacin del depositario ser la de firmar el acta de entrega. De acuerdo, a lo dispuesto en el inciso 4 del artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil, el depositario no est obligado a concurrir al acto del embargo ni a firmar el acta que se entienda al respecto: El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurra al acto y que desee firmar Sin embargo, tratndose de la entrega

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simblica al depositario provisional

(al depositario definitivo

siempre ser real), la que debe llevarse a cabo de alguna de las maneras sealadas en los Ns. 2, 3 y 4 del citado artculo 684 del Cdigo Civil, o de alguna forma equivalente, el acta de entrega debe extenderse en el expediente, por ser sta una actuacin judicial, por lo que de acuerdo al artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil deber dejarse testimonio escrito en el proceso con expresin del lugar, da, mes y ao en que se verifique, de las formalidades con que se haya procedido y de las dems indicaciones que la ley o el tribunal dispongan. Luego contina la disposicin previa lectura, firmarn todas las personas que hayan intervenido y si alguno no sabe o se niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia Su omisin debe entenderse como que no hay embargo, toda vez que, como se ha dicho este ltimo se perfecciona por la entrega real o simblica al depositario. Una vez llevado a cabo el embargo recaen sobre el ministro de fe las siguientes obligaciones: 1.- Dejar constancia escrita en el Cuaderno de Apremio con expresin del lugar y hora en que se trab, contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue o no necesario el auxilio de la fuerza pblica, si ella fue requerida, la identificacin del o de los funcionarios que intervinieron en la diligencia. Asimismo, de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad deduelo o poseedor del bien embargado (Artculos 450 inciso 2 y 458 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). 2.- Tratndose del embargo de bienes muebles, en su gran mayora vehculo motorizados y para proteger

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los intereses del ejecutado en el acta aludida en el numerando anterior, deber adems, dejarse constancia de su especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como, marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello sea posible. (Artculo 450 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil). 3.Tratndose del embargo de

bienes inmuebles stos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de dominio. (Artculo 450 inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, parte final). Adems, en este caso, o de derechos reales constituidos en ellos no producir efecto alguno respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles, por lo que el ministro de fe que practique la diligencia, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo, como requirente, retirando la diligencia en el plazo de 24 horas. (Artculo 453 del Cdigo de Procedimiento Civil). 4.- Una vez verificado el embargo, el ministro de fe entregar inmediatamente la diligencia en la secretaria del tribunal y el secretario dejar testimonio del da en que la recibe. En la eventualidad que el embargo hubiese recado en bienes races, esta entrega se llevar a cabo inmediatamente despus de practicada la inscripcin en el registro conservatorio, aludida en el acpite anterior. (Artculo 455 incisos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil).

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5.- Se dejar testimonio en el ramo principal de la fecha en que se practiquen el embargo y su ampliacin (Artculo 458 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). La infraccin a cualquiera de estas

obligaciones no acarrea la nulidad de la diligencia por ser sta de derecho estricto, sino que hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se seala en los Ns. 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales, a saber, censura por escrito, multa o suspensin de funciones hasta por un mes. Ahora bien, una vez trabado vlidamente el embargo este produce dos efectos principales. En primer lugar, el deudor pierde la libre disposicin de sus bienes embargados, los cuales quedan fuera del comercio humano, al estipular el legislador que su enajenacin adolece de objeto ilcito (Artculo 1.464 inciso 3 del Cdigo Civil). Pero adems, y como segundo efecto, pierde la administracin sobre estos mismos bienes la que correr a cargo del depositario (Artculo 479 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). La condicin de depositario se adquiere por la aceptacin del cargo y desde ese momento asume la administracin. Conviene dejar constancia que esta designacin de depositario no podr recaer en empleados o dependientes a cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado. (Artculo 443 N3, prrafo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si los bienes embargados se encuentran en distintos territorios jurisdiccionales o consisten en especies de

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distinta naturaleza podr nombrarse ms de un depositario (Artculo 451 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). El depositario puede ejecutar los actos propios de la administracin, a lo menos, aquellos previstos en el artculo 2.132 del Cdigo Civil (de la administracin del mandato): pagar deudas y cobrar crditos, perseguir en juicio a los deudores, intentar acciones posesorias, interrumpir prescripciones, contratar reparaciones, comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas u otros objetos de industria. Tratndose de bienes muebles podr trasladarlos al lugar que crea ms conveniente, salvo que el ejecutado caucione la conservacin de los mismos en el lugar donde se encuentren (Artculo 479 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). En cuanto a los fondos lquidos que obtenga, tan pronto como lleguen a su poder, deber consignarlos en la cuenta corriente del tribunal en el Banco del Estado de Chile y abonar intereses corrientes por los que no haya consignado oportunamente. (Artculos 517 del Cdigo Orgnico de Tribunales, 509 y 515 del Cdigo de Procedimiento Civil). Por regla general, le estn vedadas las facultades de disposicin. Excepcionalmente, podr vender en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa. (Artculo 483 del Cdigo de Procedimiento Civil). Toda cuestin relativa a la administracin que se suscite ya sea entre el ejecutante y el depositario o entre este ltimo y el ejecutado se sustanciar en audiencias verbales que tendrn lugar con slo el que asista. (Artculo 480 del Cdigo de Procedimiento Civil). Tambin, tratndose de la administracin de bienes ajenos tendr que rendir

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cuenta de su gestin (Artculo 514 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil). Para terminar diremos que las funciones del depositario provisional terminan cuando se ha procedido al nombramiento del depositario definitivo y ste ha aceptado el cargo (Artculos 62 y 451 del Cdigo de Procedimiento Civil). Siempre en el tema del embargo estudiaremos algunos incidentes relativos al mismo: Ampliacin del embargo: Este

consiste en extender el embargo ya trabado a otros bienes del deudor. De acuerdo a lo estipulado en el artculo 456 del Cdigo de Procedimiento Civil, este derecho le compete al acreedor quien lo podr impetrar en cualquier estado del juicio siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. De este modo cuando se habla en cualquier estado de juicio debe entenderse que podr el acreedor o el ejecutante formularlo una vez que el embargo se ha trabado sobre bienes del deudor que posteriormente se teme que no sean suficientes. Apreciar cuando justo motivo para temer, ser una circunstancia que deber ser apreciada por el tribunal en cada caso. Sin embargo, el legislador presume la existencia de aqul, cuando el embargo haya recado sobre bienes difciles de realizar y cuando se haya formulado cualquier tercera sobre los bienes embargados (Artculo 456 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil). Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de una nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo (Artculo 456 inciso final del Cdigo de Procedimiento Civil). Ello significa que le sentencia de remate comprende todos los bienes embargados cualquiera haya sido su oportunidad: bienes

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embargados primitivamente y bienes embargados con motivo de la ampliacin. Reduccin del embargo: Es la

eliminacin del embargo trabado ciertos y determinados bienes. El N2 del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, seala que el mandamiento contendr la orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente. En el mismo sentido se pronuncia el artculo 447 del mismo cuerpo legal, cuando el acreedor designa bienes para la traba, cuando el mandamiento no lo ha hecho y concurre a la diligencia con tal que no excedan de los necesarios. Tambin, el artculo 448 del cdigo citado cuando el deudor presenta bienes para la traba siempre que sean suficientes. El legislador se ha preocupado que exista una justa equivalencia entre el crdito adeudado y los bienes que se embargan, los cuales se realizarn para pagar al acreedor. Su fundamento legal lo encontramos en la parte final del artculo 447 del Cdigo de Procedimiento Civil: sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada, esto es, la parte que se siente perjudicada con el exceso de embargo podr reclamar su reduccin. Ahora bien, an cuando la norma se refiere al caso cuando el acreedor concurre a la diligencia y designa bienes para la traba, cuando el mandamiento no lo ha hecho, lo cierto es que igual derecho corresponde el deudor cuando los bienes a embargar son elegidos por el ministro de fe. (Artculo 449 del Cdigo de Procedimiento Civil) debido al adagio: donde hay una misma razn debe haber una misma disposicin. Sustitucin del embargo: Se trata de sustituir el embargo por dinero que deber ser una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas (Artculo 457 del

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Cdigo de Procedimiento Civil). Sin embargo, tiene una excepcin siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto al que se refiere la ejecucin (Artculo 457 parte final del Cdigo de Procedimiento Civil). En este caso, lo que persigue el acreedor es la especie o cuerpo cierto que exista en poder del deudor (Artculo 438 N1 del Cdigo de Procedimiento Civil) sin que le interese ningn otro bien del deudor. Cesacin del embargo: Este derecho establecido a favor del deudor est contemplado en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Civil: Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas. La oportunidad para impetrarlo ser como lo dice la disposicin antes de verificarse el remate. Conviene dejar constancia que cuando la norma se refiere a sus bienes debe entenderse a los bienes de propiedad del deudor, excluyendo, por cierto, la especie o cuerpo cierto debida, respecto de la cual no cabe sino la entrega. Todas estas cuestiones son accesorias al juicio ejecutivo que requieren un pronunciamiento especial del tribunal con audiencia de las partes. As convendr escuchar al deudor cuando se trate de la ampliacin del embargo. De la misma manera, al ejecutante cuando el deudor pida la reduccin, la reduccin o la cesacin del embargo. A mi juicio, estos incidentes son de previo y especial pronunciamiento, esto es, no puede llevarse a cabo el remate, sin que el tribunal se pronuncie a su respecto. Obviamente, el tribunal deber indagar sus fundamentos cuando su interposicin busque slo que no se verifique el remate. Para ello, deber aplicar las normas acerca de los incidentes en general contenidas en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil para evitar estos abusos.

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propsito

del

embargo,

estudiaremos a continuacin lo que se conoce como el reembargo que consiste en trabar dos o ms embargos sobre un mismo bien de propiedad del deudor como consecuencia de varias ejecuciones iniciadas en su contra. Hay diversas opiniones al respecto: Aceptan el reembargo:

Los que as opinan expresan que no hay ley alguna que prohba al acreedor perseguir el pago de su crdito en bienes del deudor, a pesar de encontrarse embargados en una ejecucin anterior. Un criterio diverso vulnerara el derecho de prenda general establecido en el artculo 2.465 del Cdigo Civil con excepcin obviamente de los bienes inembargables. De igual manera, significara mantener una especie de preferencia a favor del acreedor que embarg primero. Aceptan el reembargo con ciertas limitaciones: Esta corriente reconoce al reembargo plena validez legal pero estiman que el juez que conoce de la primera ejecucin puede rematar el bien embargado en ejecuciones posteriores sin necesidad de obtener la autorizacin de los jueces que conocen de stas ni incurrir en la sancin por objeto ilcito en la enajenacin establecida en el artculo 1.464 N3 del Cdigo Civil y tambin, viceversa, porque en cualquiera de estas enajenaciones va envuelta la autorizacin judicial de la citada disposicin. Rechazan el reembargo: Quienes piensan de esta forma sostienen que el reembargo carece de todo sentido prctico. Ello, porque presenta los siguientes inconvenientes: Habra que pedir autorizacin a todos los jueces que conocen de las ejecuciones donde se trab el embargo sobre el

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mismo bien para no incurrir en la sancin de nulidad por objeto ilcito, lo que implicara un retardo innecesario que no guarda relacin con la dinmica del juicio ejecutivo. Por otra parte, tiene la desventaja prctica que consiste que embargado un bien por un primer acreedor, los restantes acreedores pueden hacer uso del derecho que les confiere los artculos 527 y 528 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, interponer una tercera de prelacin, o bien, ejercer su accin ejecutiva en otro tribunal y pedir que se dirija oficio al primer tribunal para que retenga del producto de su realizacin la cuota que proporcionalmente le corresponda. En este oficio deber sealar el monto de su crdito, intereses y costas. Y en ambos casos, sin necesidad de reembargo. Ahora bien, el inciso 2 del citado artculo 528 dispone: Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa, junto con reconocer la posibilidad del reembargo, tiende a evitar los inconvenientes de la pluralidad de depositarios sobre un mismo bien. Otorga, al mismo tiempo, una especie de preferencia al acreedor que embarg primero, al sancionar con las penas asignadas al delito de estafa a los restantes ejecutantes que pretendan hacer retirar las especies, a sabiendas o no pudiendo menos de saberlo, de le designacin de depositario en la primera ejecucin. El profesor Tavolari tratando el juicio ejecutivo hace un interesante anlisis acerca tanto del embargo como de la enajenacin forzada frente a la Constitucin Poltica del Estado, sealando que tanto la Constitucin de 1833 (Artculo 12 N5) y en la

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Constitucin de 1925 (Artculo 10 N10) en las cuales se consagraba la inviolabilidad de todas las propiedades sin distincin y nadie puede ser privado de ellas sino en virtud de una sentencia judicial. Sin embargo, la actual Constitucin Poltica en el N24 del artculo 19, inciso 32, establece: Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador Ahora bien, el Cdigo de Procedimiento Civil es obvio que no participa de las leyes idneas para provocar una expropiacin respecto de un determinado bien, an cuando en algn momento pudo denominarse a la subasta como acto jurisdiccional de expropiacin, lo que en el Derecho Comparado, tiene ms de que un simple asidero, en especial, en Italia, tanto en su Cdigo Civil como en el Cdigo de Procedimiento Civil, que en este aspecto, usan la denominacin de expropiacin. Esta lnea interpretativa, segn el profesor nombrado, termina abruptamente, ya que el constituyente exige, adems, la utilidad pblica o inters nacional, sin considerar el derecho a indemnizacin Concluye sealando que a no mediar una reforma constitucional, que restablezca el poder de la sentencia judicial, para privar de sus bienes a los habitantes del pas, la situacin no tiene, por ahora, un respaldo constitucional claro.