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Infracapitalización Societaria. Resolución (Igj) 8 - 2016. ¿Fin Del Instituto
Infracapitalización Societaria. Resolución (Igj) 8 - 2016. ¿Fin Del Instituto
JUAN C. CIMINELLI
I - INTRODUCCIÓN
La temática de la infracapitalización societaria o la exigencia de la relación directa que debe existir entre el capital social -art. 163, LGS-
y el objeto social -art. 11, inc. 3), LGS- posibilitando su cumplimiento es arduamente abordado por la doctrina especializada(1) y, tal como
desarrollaremos a lo largo de este artículo, ha motivado decisiones de marcado tinte sancionatorio, con fundamento en el disgregar of
legal entity recepcionado en nuestro ordenamiento en los artículos 54 de la LGS y 144 del Código Civil y Comercial de la Nación (CCyCo.)
o se ha observado el trámite de inscripción del ente en formación.
Existe claro consenso tanto en doctrina como en la jurisprudencia, en lo tocante a la concepción del capital social -concepto jurídico-
conformado por los aportes de los socios en los términos y condiciones que enmarcan nuestra ley societaria -arts. 36, 37, 39, y concs.,
LGS- y que en ese momento coincide con el patrimonio societario.
Conceptos que no deben confundirse, habida cuenta de que el capital social es una cifra inmutable, de retención, la que solo puede
variarse conforme a los mecanismos legales -a guisa de ejemplo: arts. 166, inc. 1), 188, 198, 202, (aumento del capital social) y 203
(reducción voluntaria del capital social)- y que cumple tres funciones bien delimitadas:
a) Cifra de garantía hacia los terceros.
b) Organizativa.
c) Delimitación y enmarcación de los derechos de los socios, dividendos, suscripción preferente, etc.
En cuanto al patrimonio societario, el mismo es por esencia mutable, variable y sujeto a la dinámica del emprendimiento.
Insistimos en lo que constituye “la clave de bóveda” de la infracapitalización societaria: el capital social, conformado por los aportes que
necesariamente deben realizar los socios, debe detentar una relación directa con el objeto social, posibilitando su cumplimiento, como
contrapartida de la limitación de responsabilidad de los socios.(2)
El objeto social que deberá detentar el carácter de preciso y determinado, sin perjuicio de su multiplicidad -conforme lo normativiza la R.
(IGJ) 8/2016- enmarca el límite de las competencias de los órganos societarios y la obligatoriedad de las obligaciones asumidas o
garantizadas por el ente social.
Cumplimiento del objeto que es -o debe ser- posibilitado por el capital social, insistimos: es la contracara de la responsabilidad limitada
de los socios, lo contrario implica un ejercicio abusivo del derecho -art. 10, CCyCo.- que no debe merecer amparo.
De lo expuesto debemos establecer que el problema de la infracapitalización (o insuficiencia del capital social para posibilitar el
cumplimiento del objeto societario) detenta para su análisis una doble clasificación: 1. Infracapitalización nominal: se configura cuando los
socios suministran los recursos necesarios para el cumplimiento del objeto social a través de préstamos, adelantos a cuenta de futuros
dividendos, aportes irrevocables, y no por aportes directos, tendientes a autonominarse como acreedores sociales y no como socios
aportantes, tratando de evadir el carácter de crédito subordinado. 2. Infracapitalización material: se tipifica cuando los socios no
suministran a la sociedad los recursos necesarios para su evolución negocial, o lo que es lo mismo, el cumplimiento del objeto social.
Amén de esta bípeda clasificación, deviene de utilidad sostener que el fenómeno en estudio, la infracapitalización, puede ser originaria o
derivada.
Si analizamos la fenomenología de la infracapitalización originaria, debemos relacionarlo con el trámite administrativo impuesto por los
artículos 167, 169, 180 y concordantes de la LGS y las facultades de reglamentación de las autoridades administrativas, en el caso de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires (IGJ), a través de las pertinentes resoluciones.
Notas:
(1) Farrés, Pablo: “¿Infracapitalización en las cooperativas?” - Revista de Derecho Privado y Comunitario - N° 3 - 2011 - pág. 113; Junyent Bas,
Francisco y Chiavasa: “La infracapitalización como presupuesto de la responsabilidad de los administradores y socios en materia laboral” - Ed. IJ
Editores - 2009 - T. XXXV - pág. 799; Fleming, Guillermo: “Capital social. Infracapitalización” - Ed. IJ Editores - 2014 - T. LXX - pág. 899; Aznar,
Fernando: “Infracapitalización” - 2013 - T. LXVIII - pág. 207; Méndez, Juan J.: “Infracapitalización” - 2011 - T. VL - pág. 109; Ramírez Bosco, Luis:
“Sobre cómo entender la infracapitalización societaria” - 2009 - T. XXXV - pág. 708; López Raditz, Iván: “Infracapitalización societaria. La sociedad
anónima como instrumento de fraude. Responsabilidad de socios y administradores” - 2007 - T. XXIX - pág. 656; Barrau, María: “Relación capital-
objeto-infracapitalización” - 2007 - T. XX - pág. 928; Silveyra, Miguel M.: “En torno a la función social, a propósito de la recepción de la doctrina de
la infracapitalización por la Inspección General de Justicia” - 2006 - T. XL - pág. 1; Ramírez Bosco, Lucas: “Un fallo sobre infracapitalización” - 2006
- T. XXVI - pág. 568; Ramírez Bosco, Ramiro: “El nuevo reglamento y la infracapitalización societaria” - 2004 - T. XXXIX - pág. 454; Stordeur,
Eduardo R. y Stordeur, Eduardo R. (h.): “Responsabilidad por infracapitalización societaria: apuntes para un análisis económico” - 2003 - T. XVI -
pág. 146; Leonhart, Carolina P.: “Capital social e infracapitalización. La responsabilidad limitada y un capital de riesgo suficiente: la
infracapitalización societaria” - 2019 - T. XXXIX - pág. 877; “Nuevas resoluciones IGJ sobre admisibilidad del objeto múltiple, eliminación del
requisito de relación entre capital y objeto, y disposiciones relativas a los revalúos técnicos” - www.mille.com.ar; “Novedades societarias: la
resolución general (IGJ) 8/2016. Dos cambios que flexibilizan exigencias de la Inspección General de Justicia” - www.rctzz.com.ar; Grispo, Jorge
D.: “El objeto social múltiple: la resolución general 8 de 2016 de la Inspección General de Justicia” - www.estudiogrispo.com.ar; Richard, Efraín H.:
“Infracapitalización: pérdida del capital y cesación de pagos (dos aspectos diferenciables se entrecruzan” en “Perspectivas del derecho mercantil” -
Ed. Legis - XVIII Jornadas Nacionales de Institutos de Derecho Comercial - Bs. As. - 2011 - pág. 180; Vítolo, Daniel R.: “Reflexiones sobre la
exigencia de un capital social mínimo como medio de combatir el fenómeno de la infracapitalización en las sociedades comerciales y la
reconceptualización del concepto capital social. Perspectivas del derecho mercantil” - Ed. Legis - XVIII Jornadas Nacionales de Institutos de
Derecho Comercial - pág. 196; Botteri, José D. y Coste, Diego: “El proyecto de Código ignoró el problema de la infracapitalización, aun cuando
incrementó el resarcimiento por responsabilidad civil y por el cumplimiento de obligaciones que puedan ser consideradas de valor, siendo necesaria
su modificación al respecto” en “Las reformas al derecho comercial en el Proyecto del Código Civil y Comercial de la Nación” - Ed. Legis - Bs. As. -
2012 - pág. 403; Dasso, Ariel A.: “La pérdida del capital social o el agotamiento de los bienes destinados a sostener la sociedad” en “Cuestiones
actuales controvertidas de derecho societario, concursal y del consumidor” - Ed. Fidas - Bs. As. - 2017 - pág. 363; Nissen, Ricardo A.: “Ley de
sociedades comentada” - Ed. Fondo Editorial Derecho y Economía - Bs. As. - 2017 - T. II - pág. 448; Grispo, Jorge D.: “Ley general de sociedades”
- Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - Santa Fe - 2017 - T. III - págs. 767, 772 y 778; Vítolo, Daniel R.: “Aportes, capital social e infracapitalización en
las sociedades comerciales” - Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - Santa Fe - 2010 - págs. 72, 339, 401, entre otros
(2) Fábregas, Valeria: “Capital social. Función de garantías” - Revista de las Sociedades y Concursos - N° 46 - año 9 - junio-julio/2007 - págs. 59 y
ss.
(3) Precedente de necesaria lectura, elaborado por el recordado jurista Enrique Butty, de quien guardo el más impactante recuerdo por su sabiduría
y su hombría de bien
(4) Art. 67, RG 7/2015 - “Adecuación al objeto social. La Inspección General de Justicia exigirá una cifra de capital social inicial superior a la fijada
en el acto constitutivo, aun en la constitución de sociedades por acciones con la cifra mínima del art. 186, párr. 1, de la ley 19550, si advierte que,
en virtud de la naturaleza, características o pluralidad de actividades comprendidas en el objeto social, el capital resulta manifiestamente
inadecuado”
(5) Nissen, Ricardo A.: “Ley de sociedades comentada” - Ed. Fondo Editorial Derecho y Economía - Bs. As. - 2017 - T. II - pág. 448; Grispo, Jorge
G.: “El objeto social múltiple. La resolución general 8 de 2016 de la inspección” - www.estudiogrispo.com.ar
eol.errepar.com/sitios/ver/html/20190607153126046.html?k=APORTES SOCIETARIOS 3/4
29/9/2020 INFRACAPITALIZACIÓN SOCIETARIA. RESOLUCIÓN (IGJ) 8/2016. ¿FIN DEL INSTITUTO?
(6) Dobson, Juan M.: “El abuso de la personalidad jurídica” - Ed. Depalma - Bs. As. - 1991; Hernández Aguilar, Álvaro: “Cuestiones procesales
sobre el levantamiento del velo de la persona jurídica” en “Cuestiones actuales controvertidas de derecho societario, concursal y del consumidor” -
Ed. Fidas - Bs. As. - 2017 - pág. 363; Junyent Bas, Francisco: “A propósito del diverso alcance del art. 54 de la ley de sociedades y sus diferencias
en el art. 144 del CCC” - pág. 591 en “Cuestiones actuales controvertidas de derecho societario, concursal y del consumidor” - Ed. Fidas - Bs. As. -
2017 - pág. 363; entre otros
(7) Vítolo, Daniel R.: “Sociedades comerciales. Ley 19550” - Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - Santa Fe - 2007 - págs. 609 y ss.; Grispo, Jorge D.:
“Ley general de sociedades. Ley 19550 (t.o. L. 26994)” - Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - Santa Fe - 2017 - T. I - págs. 360 y ss.; Perciavalle,
Marcelo L.: “Ley general de sociedades comentada” - ERREIUS - 2015 - pág. 79; Nissen, Ricardo A.: “Ley de sociedades comentada” - Ed. Fondo
Editorial Derecho y Economía - Bs. As. - 2017 - T. I - pág. 434
(8) Richard, Efraín H.: “Infracapitalización: pérdida del capital y cesación de pagos (dos aspectos diferenciables se entrecruzan” en “Perspectivas
del derecho mercantil” - Ed. Legis - XVIII Jornadas Nacionales de Institutos de Derecho Comercial - Bs. As. - 2011 - págs. 181/2; vayan estas
reflexiones como un modesto homenaje al maestro cordobés
(9) Conforme nomenclatura enseñada con maestría por Maffia, Osvaldo J.: “Derecho concursal” - T. I - pág. 235; Garaguso, Horacio P.:
“Fundamentos de derecho concursal” - pág. 54; Raisberg, Claudia: “Excesos en los pedidos de quiebra. La clave: el presupuesto objetivo y otros
recaudos” - ERREPAR - DSE - N° 212 - pág. 808; Rivera, Julio en Casadío Martínez, Claudio A.; Di Tullio, José A.; Graziabile, Darío J. y Ribera,
Carlos E. (Colabs.): “Derecho concursal” - T. I - pág. 287; Chomer, Héctor O. (Dir.) y Frick, Pablo D. (Coord.): “Concursos y quiebras. Ley 24522.
Comentada, anotada y concordada. Complementaria del Código Civil y Comercial” - T. I - pág. 26; Vítolo, Daniel R.: “Ley concursos y quiebras.
Doctrina - Jurisprudencia” - Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - Santa Fe - 2019 - págs. 33 y ss.
(10) Del dictamen del Fiscal de Cámara: “Dentro del elenco de hechos reveladores contenidos en el estatuto falimentario, no puede desconocerse la
trascendencia de la mora en el cumplimiento de las obligaciones [art. 86, inc. 2), LC]. Es que dicha circunstancia sintetiza los incumplimientos que
constituyen la exteriorización indirecta más ostensible y corriente de la cesación de pagos, pues la puntualidad en la atención de las prestaciones es
muy importante en el mundo comercial” (“Maraspin y Cía. s/quiebra” - CNCom. - Sala C - 12/9/1989); “La insolvencia se manifiesta por hechos
reveladores (LC: 85), de donde se sigue que en el momento de acaecer alguno de tales hechos, se habrá producido la cesación del deudor. Ello no
importa adoptar la denominada tesis materialista, que equipara la insolvencia con el incumplimiento, sino aprehender un hecho que resultará
decisivo para la configuración de aquel estado. Y dentro del elenco legal, no puede negarse la trascendencia de la mora en cumplimiento de las
obligaciones (LC: 86-2). Es que dicha circunstancia sintetiza los incumplimientos que constituyen la exteriorización indirecta más ostensible y
corriente de la cesación de pagos, pues la puntualidad en la atención de las prestaciones es muy importante en el mundo comercial” (“Molina Villa
de Rosario SA s/quiebra” - CNCom. - Sala B - 11/9/1987); “Del dictamen del Fiscal de Cámara N° 63159: la demostración de la cesación de pagos
no es un hecho (incumplimiento) sino un estado del patrimonio y que puede existir sin negativas de pago o no existir aunque medien una o varias”
(“Montegna, Miguel s/quiebra” - CNCom. - Sala A - 6/11/1990). “Del dictamen del Fiscal de Cámara N° 66617: el reconocimiento en sede laboral
de la deuda con algunos trabajadores que prestaban servicios en la sociedad fallida -sumados a la existencia de otras deudas reconocidas por la
deudora- provoca el estado de hecho calificado como cesación de pagos. El incumplimiento de una obligación no significa cesación de pagos. Este
es un estado, y aquellos, simples hechos reveladores, estadio de donde la apreciación de estos se refiere, no tanto al incumplimiento singular
tomado aisladamente, cuando al significado mismo de la relación a la hacienda comercial en su conjunto” (“Hidroman Ind. y Com. SRL s/quiebra” -
CNCom. - Sala E - 8/7/1992); “Tiene dicho el Tribunal que si bien la cesación de pagos constituye un estado de impotencia patrimonial que impide
al deudor cumplir regularmente sus obligaciones (arg. art. 78, L. 24522), no puede soslayarse que el artículo 83 de la ley citada solo requiere del
acreedor peticionario de la falencia la prueba sumaria de los hechos reveladores de aquella situación de impotencia patrimonial [art. 79, inc. 2),
LC]” (“Alberici construcciones SA le pide la quiebra Robles, Elsa Mercedes” - CNCom. - Sala C - 23/5/2019)