Cantos Haxansson
Sergio Balarezo Camacho y a Rodrigo Pelaez Ypanaqué, aluino de
ha Facultad de Derecho de la Universidad de Piura. De igual manera,
gnedaremos en deuda con los lectores que nos envien sus opiniones
sobre las ideas de este libro a la siguiente direccion electronica: carlos
hakansson@uclep.pe, las cuales estamos seguros que promoversn al
comercio intelectual, el medio de cambio de todas los universitarios
Cros Hakanssons Nieto
Doctor en Derecho (Universidad de Navarra)
Profesor de Derecho Constitucional (Universidad de Piura)
alps Helramisuy Niet
Coals ve denes Gv sfitcciomal
Lim: feng 2012.
“32
Caprtruto I
UNA APROXIMACION AL CONTENIDO DE LAS
CONSTITUCIONES HISTORICAS DEL PERU
Er Estado peruano ha tenido doce textos constitucionales alo Iar-
g0 de su historia republicana’. Su denominador comin ha sido
marcar el fin de un periodo de inestabilidad politica producido por
diferentes golpes de Estado*. Si bien es cierto que la casi tetalidad de
1. Nos referimos alas constituciones peruanas de 1823, 1626, 1828, 1881, 1839, 1856,
1860, 1867, 1920, 1993, 1979 y la actual de 1993, Poco antes de la Consti¢ucion,
de 1823, cl General José de San Martin aprobs un Estatuto Provisorio en 1821
or medio del cual asumia el poder politico y militar. Sin embargo, el mismo
documento establecia las bases que debian inspirar su gestiGn gubernatva, a
‘cual no le permitiaintervenir en la resolucin de conflctos que staba reservada
para el Poder Judicial; vénse Vataxax, Manel Vicente: Leeions de Dovecho
Constitucional, Pontificia Universidad Catoica del Pera, Fonda Ediorial, Liv,
1998, pp. 483-084,
2 Como se habri podido observar, no estamos considerando los documentos
politicos que rigieron antes dela aprobacion de una nueva Consttucion para
el Estado peruano. Nos rrferimos, concretamente, ol eéglamenty provisionel
de 182t (preparado por San Martin en Hluaura que conten Ia demarcacion y
‘acministracion del territorio ocupado y que rigid del 12 de febrero al 8 de oct,
brede 1821), el estatuto provisorio de 1821 (tambien preparado porSen Martin
Para la mejor administracin y gobiemo mientras s2terminabs declaborat an
Constitucién de 1823, y que rigio del 8 de octubre de 1821 al 17 de diciembre
de 1822), el Pacto de Tacna de 1897 (que determing la union e instiiciones de
{gobierno de los tres Estados que conformarian la Confederacién Peruano Bo,
liviana), el estatuto provisorio de 1855 (aprabado porla Convencién Nacionel
hasta que se aprobera ia Constitucin de 1856), y también el estatuto proviso=
Ho de 1879 (ictado por Nicolas de Picrola que detent6 el ejercicio del poder
durante la Guerra del Pacifico, un documento que rigi6 del 27 de diciembre
6 de enero de 1881)
2 Cantos Haxassson Nieto
las constituciones no tuvieron mayor vigenciay tampoco un nota
desarrollo jurispradencalconsleramos necesstiooheror ae
acerca de su contenido peseal riesgo de caer en cestas formatida on
procurando referirnos especialmente al andliss, critica y evolucion de
Jos textos constitucionales peruanos,
1 UNASINTESIS A LOS ANTECEDENTES HISTOR
COS DE
TEXTOS CONSTITUCIONALES PERUANOS LOS
Una vez declarada la independencia del Pert por el General
de San Martin (28 eli de 1821), el Congreso Conatayonte sponta
en 1822 las llamadas “Bases de la Constitucion Politica del Pa og
Ja cual se opts por un régimen republicano y Estado unitario® Pose
después se promulgé la primera Constitucién la Carta de 1825; cine
bargo, como todos estos hechos venian ocurriendo en un pais todavia
ocupacio por las fuerzas realistas, la Wegada del General Simon Bolivas
sulin’ el proceso de emancipacién, Deesta matera,olmismo Cones
So que promulgé la Constitucion de 1823¢suspendiG el camplinic ato
de los articulos que sean incompatbles con la autoridad y fneullales
otorgadas a Bolivar, hasta consolidar la emancipacin®
Como sabemos, Bolivar deseaba conformar una federaci
les pueblos liberados de Ibercaméria, para lograrlo, ee aprobe cee
Constitucion la Carta de 1826) que passa a historia por disponer una
Presidencia con mandato vitalicio, Ia cual seria oeupaida precieomnta
Por el Libertador. La necesidad de consolidar el proyecto de In Crag
Colombia lo evs a viajar hacia el norte, pero una coyuntra prope
Grom Jonge HatnedehRoibenel econ
da Fert 16224859, tomo Enos
Esrel ComerioS 2005 pA wens aces Caen Bare ne
2 wT 2s inicios del constitucionalismo peruano (1821-1842)" en Pen: amient
a Littl Ato VN 41897, pag OTTO on Pensa
esepembre de 82l Congreso penvnolectongaa Blvar aa
tary plesye10defebrere de hati cocce nao ean
Legalativo edclra nese vase Dr La unser Caron oak
5. Brides nnn lf Urvestnd dear Boe pe
tia eltextoy contenido delaConetinde rae hea
tun solo dia; véase Basaoze Grotiaann, [oact, ob. cit, p. 85. Stage
<3
Uxa aPnoxaMAcion At. cONTESIDO BE Las ConstitecroNts.
que Ia oposicién a Bolivar asuma el ejercicio del poder en el Perti y que
la Carta de 1826 sea desconocida a menos de dos meses de su promul-
xgacién, siendo formalmente derogada en junio de 1827. De este modo,
Ta Constitucién de 1823, que habia sido suspendida por la llegada de la
Corriente libertadora del norte, recobra parcialmente su vigencia y luego
de un periodo de inestabilidad politica se aprueba la Carta de 1828%,
posteriormente reemplazada por la de 1834" que luego fue sustituida
por la Constitucién de 1839, aprobada en Huancayo, y que significé la
reunificacin del pafs lego de la fallida Confederacién Peruano-Boli-
viana (1836-1839), En los aos siguientes continuara un prolongado
conflicto entre la tendencia liberal y conservadora en los sucesivos textos
constitucionales que perduraron hasta la Carta de 1860
De todos los textos histéricos, la Coristitucion dle 1860 fue la carta
de mas larga duracién en la historia republicana’, luego que la Consti-
tucién de 1856 tuviera una corta vigencia y la de 1867 fuera derogadaa
Jos pocos meses de su nacimiento por un golpe militar que restablecio
la Carta de 1860", Luego de sesenta afios, la Constitucién de 1860 fue
reemplazada porla Carta de 1920 que promulg6 el Presidente Augusto
B. Leguia", gracias ur prolongado gobierno y cuestionadas reformas
constitucionales, y que también fuera sustituida por la Carta de 1933 que
1igié formalmente hasta la promulgacion de la Constitucién dle 1979",
6 La Constitucién de 1828 ‘ue aprobadla por un Congreso Constitayente, promulga-
dda por ef General José La Mat, y rigid del 18 de marzo al 10 de junio de 1835.
7 La Constitucion de 1834 fue aprobada por un Congreso Constituyente, pro-
‘mulgada por ol Mariecal Orbegoze, y rigié del 10 dejunio de T834 hasta ef 22
de agosto de 1839,
8 LaConsitucién de 1839fue aprobada por un Congreso Constituyente (conocida
también como la Consttucion de Huancayo) y que rigié del 10 de noviembre
de 1839 21 27 de julio de 1855,
9 LaConstitucién de 1860 fue aprobada en wn Congreso Ordinarlo de 1860 y pro-
‘mulgada por el Presidente Mariscal Ramén Castilla, gis del 13 de noviembre
de 1860 al 18 de enero de 1920.
10 LaConstitucin de 1856 fue aprobada por una Convencign Nacional y promul-
gada por el Presidente, Mariscal Ramén Castilla, yrigié del 19 de octubre de
1856 al 13 de noviembre de 1860, La Constitueién de 1867 fue aprobada por el
Congreso Constituyents de 1867, promulgaca por el Presidente, General Ma-
riano Ignacio Prado, y rigi6 del 19 de agosto de 1867 al 6 de enero de 1868,
AL La Constitucion de 1921 fue aprobada por Ia Asamblea Constituyente de 1919
y rigid del 18 de enero de 1920 al 9 de abril de 1933,
12. LaConstitucién de1923 fue aprobada por un Congreso Constituyente de 1951,
promuulgada por ef Presidente Sinchez Certo, y rigié del 9 de absil de 1993
-35- Cantos Hanansson Nieto
Ja cual mares el final de un prolongado periodo militar de los generales
Juan Velasco Alvarado y Francisco Morales Bermttdez (1968-1980),
Al finalizar el régimen militar se inicio una nueva etapa de-
mocratica con Ia eleccion y nombramiento de Fernando Belaunde
‘Terry como Presidente de ia Repiblica. La Constitucién de 1979 dio
comieizo a este nuevo periodo entrando en vigor el 28 de julio de
1980. Finalmente, trece aftos més tarde, Alberto Fujimori Fujimori,
quien fuera electo democraticamente como Presidente de la Republica
en 1990 promueve, con apoyo de las fuerzas armadas el 5 de Abril de
1992, un golpe de Estado disolviendo arbitrariamente el Congreso. La
presin ejercida por la Organizacién de Estados Americanos (OEA)
le obliga a convocar a un nuevo proceso constituyente que redacta
la Carta de 1993, que fuera aprobada por una consulta popular de
polémicos resultados.
Finalizado el resumen de las sucesivas constituciones que ha
tenido el Estado peruano, observamos que la mayoria fueron pro-
mulgadas por militares, fuera de un contexto democratic, y que,
algunas de ellas, no sélo tuvieron una breve vigencia sino también
poca identificacion con las necesidades del pais, como fueron los
casos de las constituciones peruanas de 1823, 1826, 1856 y 1867". La
Carta de 1993 es un texto que, pese a tener mas de una década de
promulgacién, todavia se encuentra sujeta a duros cuestionamientos
en toro a su legitimidad de origen, problemas que més adelante
tendremos ia oportunidad de explicar.
1. LASPRINCIPALESINFLUENCIASY LOS DENOMINADORESCO-
MUNES EN LOS TEXTOS CONSTITUCIONALES PERUANOS
En este apartado nos ocuparemos de describir las principales
influencias de los textos constitucionales peruanos, para distinguir las
principales corrientes ideologicas asi como las distintas circunstancias
hasta el golpe de Estado del General Juan Velasco Alvarado el 2 de octubre de
1968.
13 La Constitucion de 1979 fue aprobada por una Asamblea Constituyente de
43978-1979, y rigié hasta el 5 de abril de 1952.como consecuencia del golpe del
Estado del Presidente Alberto Fujimori Fujimori y con respaldo militar.
14 Vease Panisa Paz Sousa, Jose: Derecho Constitutional Peruano y la Consttucion
de 1979, EDDILI, tomo L Lima, p. 10
36-
Una apmoxrwacton aL co
100 bE .as Consrruciowses
historicas, sociales y politicas que tuvieron alguna o mucha incidencia
en nnuestras constituciones,
Desde el punto de vista ideolégico, la influencia espaftola, france-
sayy estadounidense durante el siglo XIX fueron determinantes en la
letra, contenido, ¢ instituciones de los textos constitucionales perua-
1s. Lin el siglo XX el contenido de las constituciones peruanas cambia
debido a determinados hechos hist6ricos y politicos que marcaron
la inspiracion de las nuevas constituciones, Por ejemplo, una de las
consecuencias dela Revolucion mexicana distinguiré Ia Constitucion
peruana de 1920 gracias al reconocimiento de los primeros derechos
sociales, donde afios més tarde también se pondra de manifiesto una
notoria influencia de la Constitucién de Weimar en la Carta de 1933.
Para fines del siglo XX, especialmente con las constituciones de 1979
y 1998, el constitucionalismo europeo de la segunda postguerra sera
observado con miras a conseguir la estabilidad politica, particular-
mente los procesos constituyentes de Alemania, Espaiia y Francia
que fomentaron el llamado parlamento racionalizado y, finalmente,
en materia de derechos y libertades, la Declaracién Universal y los
actos internacionales de Derechos Humanos inspiraron la redaccién
de las llamadas “constituciones modernas” asi como también la in-
corporacién de algunas instituciones surgidas del constitucionalismo
iberoamericano™, Pero el esfuerzo de recoger lo mejor del “escaparate
constitucional’, no evit6 que nuestros textos tuvieran poco o relativo
arraigo en la Reptiblica. Los denominadores comunes que pueden
explicar estos problemas son los siguientes"
A) La personalizacién del ejercicio del poder.
B) La debilidad del parlamento para fiscalizar al gobierno por
contar con instrumentos de control que estan en manos de las mayorias
en el Congreso (parlamento racionalizado),
©) Una judicatura con dificultades para consolidar su independen-
cla frente al Poder Ejecutivo, con excepciones que nunca faltan.
15 Enese mismo sentido Véase as apreciaciones en Garcta Botaunvs, Domingo:
“EL Sistema Constitucional Peruano” en Gaxcix BeLAunoe, Domingo, FERNAY-
Dez Seeano, Francisco, Hawanoez Vauiz, Ruben: Los sistemas consliducionales
iteroamericanes, Dykinson, Madrid, 1992, pp. 698-699.
16 Vease otras rasgos y tendencias en Garcia Betaunoe, ob. ci, p. 699.
2 Cantos Haxanssow Nitro.
D) Lacarencia de partidos politicos organizados que sean verda-
deros vehiculos para institucionalizar la vida democratica”,
E) Un progresivo reconocimiento de los derechos y ibertades, con
mayor notoriedad a partir de la Carta cle 1979 pero con dificultad para
su plena realizacién, especialmente los derechos sociales.
Una vez introducidas las aclaraciones necesarias y los objetivos
de este capitulo, a continuacién ofrecemos una visién al contenido de
las constituciones peruanas.
UL LOS RASGOS DE LOS TEXTOS CONSTITUCIONALES
PERUANOS
Alolargo del tempo las constituciones han idocambianclo su aspecto
formal las causas se pueden resumiren la crisis econémicas, las guerras
‘mundiales, la necesidad de crear nuevas garantias para la proteccion de
los derechos, las novedosas instituciones surgidas en el Derecho Consti-
tucional contemporaneo; sin contar como otto factor del cambio ala inte-
{gracién europea, que empezé a cuestionar més claramente el principio de
soberania por la delegacién del eercicio de competencias en favor de los
distintos Organos comunitatios, La historia de los textos constitucionales
pperuanos no ha estado exenta de este desarrollo; no obstante, pese a que
en los siguientes capitulos apreciaremos progresivamente esos cambios,
€ continuacién exponemos los rasgos de las constituciones peruanas qué
consideramos mas relevantes para determinar si podemos o no referimos
4 la existencia de una verdadera Constitucion histérica,
A) Lainfluencia de otras constituciones
Si bien en los siguientes capitulos nos ocuparemos de las princi-
ales caracteristicas de la Constitucién peruana de 1993, adelantamos
que el trabajo de las distintas asambleas constituyentes que la han
recedido no solo consistié en attadir en cada Constitucién los rasgos
e instituciones delas modernas cartas magnas de Europa continental, 0.
17 En la historia republicana s6lo encontramos das excepciones, la primera en el
siglo XIX con el Partito Civil, yen el siglo XX con el Partido Aprista peruano,
Alrespecto, Atzamona afirmaba que“... sianalizamos seriannente nsestra his:
‘ora constitucional, no seria rao que nos sorprendiéramos al encontrar qu los
‘verdaderos partidos no existieron nunca, y que noha habido fecion mas grancle
gue is de llamar ast nuestras agrupaciones circunstanciales y personalise";
ct, Atzawora Suva, Lizardo: Estutios Constituionaes, Griley, 2004, p. 244
238
t
t
t
UWA APROMMACION AL CONTENIDO DE LAs CONSTITUCONES.
de algunos paises iberoamericanos, sino también las nuevas garantias
aparecidas en el Derecho Constitucional contempordneo, como es el
caso reciente del habeas data y la accién de cumplimiento por citar dos
ejemplos. Como mencionamos, es evidente la notoria influencia fran-
esa en los textos constitucionales peruanos del siglo XIX; no obstante,
podriamos diferenciar dos grandes etapas en su estilo de redaccién.
Sila Doctrina peruana reconoce que la Carta de 1828 es a madre de
las constituciones, concretamente del siglo XIX y principios del XX",
ensamos que lo mismo podriamos decir acerca dela Constitucidn de
1979 para aquéllas redactas a fines del mismo siglo como es ol caso de
la Carta dle 1993 o el fallido proyecto de reforma constittcional ela-
borado por Ia Comisién de Constitucién, Reglamento y Acusaciones
Constitucionales del Congreso de la Reptiblica (2001-2002)
B) La tendencia liberal versus la conservadora
La idea de Constitucion descansa en la iceologia liberal del siglo
XVIIIL Es decir, los principios de separacién de poderes, asi como los
derechos fundamentales de libertad, igualdad y propiedad son fruto
de Ja mentalidad dieciochesca, Sin embargo, un rasgo comén en las
constituciones hist6ricas peruanas del siglo XIXes que contienen la opo-
sicién de dos ideologias: a liberal y la conservadora, En las asaribleas
constituyentes del siglo XIX se podia percibir que estaban compuestas
por ciudadanos reaccionarios al antiguo régimen colonial. Desde esa
actitud consideraban que el gobierno debia ser débil para no retornar
a unsistema de inspiracion antidemocratica y lo mejor era lograr con-
formar un gobierno sometido a una asamblea; por eso, durante el siglo
XIX una Constitucién peruana de tendencia liberal quedaba reflejada
por la instauracién de un parlamento fuerte, mientras que tna Carta
Magna de tendencia conservadora albergaba rasgcs de fortalecimien-
to dal ejecutivo pero de tendencia autoritaria. Las primeras fueron
auspiciadas por las elites politicas, las segundas por los militares con
acuerdo dela mayorfa dominante en las distintas asam leas constitu
yentes que tuvo el Peri”. Ambas tendencias, sucesivas en el tiempo,
418 Las constituciones peruanas quero han seguida cl modelo del Carta de 1828
som las de 1856 y 1867 que fueron reflejo de un liberslismo radical.
18 De acuerdo con Atzawiora "(..) en el forzado recesa del Congreso de 1823,
cencontramos las raies de la lucha posterior entre liberales y conservedores,
Liberales fueron los que defendieron las prerrogativas parlamertarias contra
fos avances del ejecutiva y conservadores los que fortalecieran d peder boli=
B- ‘Cantos HaKansson Nieto
marcaron el comienzo y fin de cortos periodos democraticos debido a
la inestabilidad politica de la época™
La Constitucion de 1823 establecia un ejecutivo débil frente all
legislativo, por eso la tendencia liberal o conservadora puede inferis-
se de los contenidos de las constituciones peruanas del siglo XIX. Si
bien el articulacio de todas ellas contaba con una separacion formal
del poder y las competencias de las funciones ejecutiva, legislativa y
judicial estaban diferenciadas, la tendencia liberal o conservadora se
descubre en los articulos dedicados a los derechos y libertades que, de
acuerdo con la sistematica de la época, se encontraban reconocidos bajo
la denominacion de garantias. De esta manera, mientras que la Cons-
titucién liberal de 1828 establecia formalmente que “la Constitucion
garantiza la libertad civil, a seguridad individual, la igualdad ante
Ia ley, y la propiedad de los ciudadanos...”2!; y ademas que “ningdn
pertiano esté obligado a hacer lo que no mande Ia ley, 6 impedido de
hacer lo que ella no prohibe”; la Constitucién conservadora de 1839,
bajo el titulo de las garantias nacionales, decia que “son nulos todos
Jos actos del que usurpe el Poder Supremo, aunque sean conformes a
la Constitucion y a las leyes”™.
Es evidente que denominar a una Constitucién como liberal es,
redundante, pues, la Constitucién es fruto del liberalismo, tal expre-
sign sitve para oponerlas a las constituciones conservadoras de perfil
autoritario, dotadas con disposiciones de dudosa naturaleza constitu-
ional, De esta manera, el devenir hist6rico hizo que las constituciones
peruanas de tendencia liberal sealternaran con aquellas conservadoras,
hasta Ja Carta de 1860, ya que, en la segunda mitad del siglo XIX las
ideas liberales comenzaban a mostrar un retroceso frente a un creciente
variano contra toda eventualidad politica”; cfr. Atzawona Sitva, Lizardo, ob.
cit, p. 235.
20. la. Constitucién peruana de 1823, de tendencia liberal, le responde la Cons-
titucion de 1826 de tendencia autoritari, mis conocida como vitalicia, pues,
fue elaborada para el General Simén Bolivar. Posteriormente, las siguientes
Constituciones de 1828 y 1824 se manifiestan como una reaceién liberal y,a
su vez, la conservadara Constituci6n de 1838, se presenta como una reaccion
autoritaria contraria a ellas dos. La Constitucion conservadora de 1839 sera
reemplaza en 1856, esta su vez porla Constitucién de 1860 donde sealeanza
cL equilibrio entre liberales y conservadores.
21 Véase los aticulos de 149 y 150 de la Constitucion peruana de 1828.
22 Véase ol articulo 153 de la Constitucion de 1839,
-40-
Usa armoxtmaciOw al-cONTENIDO DF LAs CONSTITUCIONES.
movimiento conservador;sin embargo, ninguna tendencia termin6 im-
Poniéndose y la Constitucién de 1860 se convirtié en aquél documento
quemoders algunos extremismos conservadoresaparecidos en laCons-
{itucion de 1856®. Por eso, si pensamos que la pugna entrela tendencia
liberal y conservadora concluyé con fa Carta de 1860 quiz podamos
caer en ui erzur, dado que, en nuestra opinion, lo que se produjo es el
inicio de una nueva etapa, la conciliacion forzada de ambas tendencias
cuyos rasgos quedarian ahora reflejados en Ia parte orgénica de las
constituciones; por ejemplo, si en las atribuciones presidenciales en-
contramos los rasgos de las cartas conservadoras por las competencias
que desean afirmar wna posici6n de predominio del Presidente de la
Republica frente al resto de poderes, en la progresiva incorporacién de
instituciones de control parlamentarista de las constituciones de 1860,
1920, 1933, 1979 y 1993 podemos descubrir sus rasgos mas liberales,
Lapugna entre ambas concepciones de Constitucién contintia pero no
de manera tan clara como antafio sino mas bien solapada, siendo la
compasicion de las fuerzas del ejecutivo en el Congresola bisagra que
determinara un viraje hacia una u otra modalidad deestilo de gobierno
con mayor, menor, o nulo control parlamentario,
©) El regimen republicano y la forma de Estado
Las constituciones de 1825, 1826 y 1828 no tuvieron mayor vigencia
pero fueron objeto de decisiones importantes que marcaron las gran-
des lineas del resto de textos constitucionales; la forma republicana,
desechando la monarqufa’, ef modelo de Estado unitario en vez de
‘uno federal, y la decision de instaurar una forma de gobierno presi-
dencialista, descartando el parlamentarismo.
Enel ao 1821, una ver, proclamada la independencia delPerd, el
General José de San Martin, aprob6 un conjunto de estatutos y normas
‘generales para gobernar el pais hasta que las circunstancias sean pro-
picias para trazar las Iineas de un modelo de Estado en la cual estén
conformes los representantes del pueblo. Sin embargo, San Martin
2 Alrespecto véase el trabajo de Doser Dizawy, David:“Rasgosliberalesy conser-
vadores de la Carta Politica de 1860" en Avtlirtts, Ato | N° I, 1999, p.196,
24 Sobre los ventajaseinconvenientes de wna monarquia para el Ferien in Asan
bea Constituyente de 1823, véase Panain PazSovoin, ob cit, pp.2932-y en la
tisma obra Véase los problemas para establecerel federalism ena asatnblea
Constituyente de 1828 en las pp. 49-50
aL CaRios Haxansson Nitro
Uwa aPnoxiniAci6n aL contENtbg DE LAs Constructions.
consideraba que el régimen monérquico era 1o mas conveniente para
el Pert, probablemente porque la opcién republicana para un pais
que fue centro del virreinato no era lo mas prudente y era necesaria
‘una monarquia parlamentaria que sirviera como transicién hacia una
futura repablica™.
Lahistoria de los textos constitucionales peruanos registro como-el
primer problema doctrinario sel Peri debfa ser un Estado republicano
© monarquico, recordando que José Faustno Sanchez Carrion y sus
seguidores mostraron resistencias a la segunda opcién®, Los concep-
tos de independencia, democracia y reptiblica se convirtieron en tres
elementos muy relacionados entre 3i hastael punto de convertirse los
tres en parte de un mismo bloque ideologico”.
EI segundo debate consisti6 en discatir si lo mas conveniente
para el Estado peruano era instaurar un modelo unitario o mas bien
federal®. Los federalistas eran enemigos del modelo de Estado unita-
rio por su naturaleza centralista, siendo su modelo o paradigma de
descentralizacién politica los ejemplos de Norteamérica y Suiza. En
25 Deacuerde con Vi..aran "flo que explica esta reaccién contra el sentimiento
‘mondrquico es que la revolucién en el Pert no fue obra de las clases altas, de
Ja aristocracia, sino de la clase media, de los elementos liberales que consi-
guieron imponerse contra a resistencia del elemento aristocratico, de las altas
clases del pais. Asi la revolucion fue por la independencia y por la libertad y
Ja democracia, Ante estas fuerzas se estrells toda tentativa monérquica. Por
Jo demés, los autores de esta obra constitucional se inspiraron en la obra de
Montesquieu y de Rousseau: hay pasajes del Liscurso Preliminar que parecen
copiados muchos de ellos del Contrato Social ce Rousseau; fr. ViLLARAN. Op.
cit, 489.
26 Eldebate sobre este tema fue intenso, el cual sedifundi6 praciasal periodismo,
ten In que destacando la posicin antimonarquica en La Aboja Republican, que
tenia como animadores. Francisco Javier Maristeguly José Faustino Sanchez
(Carrion; véase Cavo Conoowa, Percy: Enciclopeia Temaien dl Peri, La Repibticn,
tomo III, Empresa Eiitora el Comercio. A, 2904, p. 25
27 ava Pantja Paz SoepAn [lJa emancipacién era un hecho integral incapaz de
_quedarse en términos medio o soluciones transaccionales. Cualquier régimen
‘monérquico, ya fuera por el ascenso de un cauaillovictorioso o por la impor-
tacion de un Principe extranjero, habla fracas (..)"; lr. Pans Paz SOLDAN,
José, ob cit, p. 45,
28 La primera decision de los constituyentes de 1828 fue la relativa a la forma
de Estado, Los politicos de tendencia liberal eran partidarios del federalismo
siguiendo el ejemplo delos Estados Unidos, jurganclo que los pueblos retienen
‘més su independencia en la toma de decisiones que bajo wn Estado unitario.
“2.
cambio, el temor de los unitarios era que un Estado federal podia pro-
‘vocar separatismo y por eso antes era necesario consolidar la unidad
nacional asi como la seguridad de las fronteras™. Si bien triunf la
‘esis del Estado unitario, los debates en torno al federalismo se man-
tuvieron vigentes hasta principios del siglo XIX, concretamente hasta
Ja Constitucion peruana de 1828, Los textos constitucionales peruanos
optaron por el modelo unitario®. Las juntas departamentales fueron la
f6rmula consensual prevista en la Carta de 1823, dado que no tenfan ni
Jos riesgos del federalismo ni las consecuencias del centralismo. Era la
formula de transaccién que fue adoptada por unanimidad y que rigid
hasta 1834, No obstante, en la prictica sélo fueron una prolongacion
del poder desde la capital.
A mediiados del siglo XX las corrientes politicas més radicales
hicieron activa publicidad a favor de la descentralizacién, ya sea de
cardcter federal o regional, adquiriendo esta iiltima mayor acogida
consagrando sus principios con la Constitucién de 1920. Pero la crea-
ci6n de las asambleas regionales fue pronto absorbida por el Congreso
Nacional convirtiendo a los consejos departamentales en organismos
de caracter nominal. De esta manera, se puede concluir que no existié
en la historia republicana la suficiente voluntad politica para iniciar
‘unconstante y gradual proceso de descentralizacién’"
Pero fue recién con Ja Carta de 1860 en que la Republica fue
mencionada expresamente en un texto constitucional; las anteriores,
a excepcién de la Carta de 1933, expresaron como caracteristicas del
Gobierno peruano su calidad de representativo, popular, unitario y,
mas adelante, en las constituciones de 1860, 1867, 1920 y 1979 su ca-
récter democratico, afiadiendo esta titima que su gobierno también es
descentralizado, Una caracteristica que pese al segundo intento para
regionalizar el Estado peruano todavia se encuentra en proceso de
desarrollo y progresiva evolucién,
28 PuanasSiwa, Pedro: Democradia Traicién Consttucionalen el Peri, Editorial
‘San Marcos, Lima, 1998, p. 27. Segin Villarén “no hubo en la Asamblea mas
federalista que Sinchez Carrién, que propuso este sistema, siendo su propo-
sicién rechazada undnimemente por la Asamblea”; cf. VILLARAN, ob. cit, p.
489.
30 Unbreve perfodoconfederativo peruone-boliviane bajo la Constitucién de 1884
fue la excepciin a esta regla; véase Gancta Brcaunor, ob ct, pp. 696-697.
31 Vease Avzamons, ob. cit, p. 240,
a. Cantos Haxansson Nitro
D) El preambulo constitucional
Con relaci6n a los preambulos constitucionales observamos que
su principal referente en el Derecho comparado ha sido", y sigue
siends, aque! aprobado con la Constitucion estadounidense de 1787
por tener gran relevancia historica y expresar con claridad los obje-
fivos que impulsaron el federalismo norteamericano. Si analizamos
su predmbulo observaremos que cada una de sus frases contiene un
profundo significado™
1) Para formar una unién mas perfecta: sin duuda que este era el
primer problema que se planteaban los nacientes Estados federados
en 1787. Se tratada de una unién mas perfecta con relacién al primero
y fallido proyecto de confederacién. En este nuevo intento, se aprecia
como los Estados federados deseaban conservar los poderes que ha-
bian gercido desde su separacion del Reino Unido, De este modo, para
poder aleanzar sus objetivos, los creadores de la Carta Magna de 1787
permiticron que los Estados miembros conservaran las competencias
necesarias para poder gobernarse, siempre que no entraran en conflicto
con las necesidades del conjunto.
2) Para establecer lajusticia: podemos observar a través de los do-
cumentos hist6ricos que esta idea ya estaba contenida en la Declaracion,
de Independencia de 1776, cuando nos dice que “todos los hombres
fueron creados iguales; estin dotados por su Creador de ciertos de-
rechos inalienables, entre estos derechos estan la vida, la libertad y la
conse-vaciGn de la felicidad”
3) Para asegurar la tranquilidad interna: el nacimiento de los
Estados Unidos no estuvo exenta de duras pruebas, una guerra
contre el Reino Unido, la fallida confederacion y aquellas zonas que
todavia quedaban sin explorar, como el lejano Oeste, fueron los retos
que convencieron a los primeros estadounidenses para preservar Ia
32 Es el caso de la Constitucion argentina de 1858/60, reformada de 1994, que
desde su aprobacian lo ha incorporado casi textualmente
33 Par la mayor comprensidn de nuestros argumentos aftadimos el preambulo
dle la Constitucion de los Estados Unidos de América: “Nosotros el Pueblo de
Jos Estados Unidos, para formar una union més perfect, establecer [a justicia,
asegurar la tranguilidad intema, proporcionar los medias para la defensa co-
:mtin, promover el bienestar general y asegurar Ins bendiciones de la libertad
pari nosotros y para nuestros descendientes, ordenamos y establecemos esta
Constitucién para los Estados Unidos de América”
aa
Una apaoxia actor AL CONTENIDO DE LAS CONSTIFUCIONES,
estabilidad interna, El gobierno federal se convertta entonces en un
remedio creado por la propia Constitucién, para proteger a los estados
federados contra los peligros de las invasiones extranjeras ¥ posibles
rivalidades internas,
4) Proporcionar los medios para la defensa comin: esta frase tam-
bign tuvo sentido y justificacion debido a que la federaci6n tenia que
cenfrentarse con varios peligros a la vista; por ejemplolas tribus nativas,
las tropas del imperio que se encontraban en el Canada, los franceses
‘en Louisiana, los espafoles en Florida, Texas y México entre otros.
5) Para promover el bienestar general: una frase que no se con-
vierte en una declaratoria de buenas intenciones porque también se
encuentra recogida en ol articulo primero de Ia Constitucién de 1787,
donde se conceden poderes al Congreso en el campo tributario para
conseguir ese objetivo general
6) Asegurar las bendiciones de la libertad para nosotros y para
nuestros descendientes: una de las caracteristicas de la federacion
americana es precisamente esa union en libertad, por ello no debemos
olvidar que los estadounidenses provenian de paises en donde existia
persecucion religiosa, y por esta razén estaban decicidos a garantizar
el ejercicio de los derechos en su nuevo hogar.
Una vez aproximados al contenido del prembulo de una Cons-
titucion clasica vemos que, en comparacién a la Carta norteamerica~
na, nuestros textos del siglo XIX carecieron de uno, salvo la efimera
Constitucion de 1828 que conté con una breve introduccion®, La
Constitucion de 1979 incorpora por primera vez un preambulo de
redaccidn especialmente extensa, para invocar sus ideas, convieciones
y principales lineas inspiradoras. La Carta de 1998 también lo redacta
aunque mas breve que la Constitucién de 1979. No obstante, si bien
34 Vease Pessina Mesav, Antonio-Carlos: Invitacién al Estutio de la Constitucisn
de os Estados Unidos, Térculo, Santiago de Compostela, 1998, pp. 29.30,
35 Elpreambulo de la Constitucién de 1623 establecia lo siguiente: "En el nombre
de Dios, por euyo poder se inststayen todas Ins sociedaces y cuya sabiduria
inspira justicia a los legisladores, Nos el Congreso Constitayente del Pers,
fen oercicio de los paderes que han conferido los pueblos a todos y cada uno
de sus Representantes, para afianzar sus libertades, promover su felicidad y
determinar por una ley fundamental el Gobierno de la Republica, arreglindo-
nos a las bases reconocidas y juradas. Decretamos y sancionamas la siguiente
Constitucion’,
oe [Canvos Haxansson Nieto
fueron tres las constituciones historicas que contaron con predmbu-
Io, solo Ia Carta de 1979 realiza una exposicién mas completa con
relacién a la primacia de la persona, Ia familia con célula basica de
la sociedad y la justicia como uno de los valores fundamentales en
Ja vida una comunidad politica, las cuales estaban Hamadas a con-
vertirse en lineas directrices para una adecuada interpretacién de las
disposiciones constitucionales, especialmente en su declaracisn de
derechos y libertades.
EI preémbulo de Carta de 1993 contiene una invocacion re-
ligiosa, la declaracién de obediencia al mandato del pueblo y el
recuerdo a las generaciones que han precedido a los constituyentes.
‘La invocacion teol6gica ratifica la tradicién religiosa judeo-cristiana;
Ia memoria las generaciones constituye la continuidad de nuestra
historia republicana y, finalmente, en lo que se respecta al mandato
del pueblo, se deja constancia del especial encargo al Congreso Cons-
tituyente para su elaboracion™. Pese a su declaracién de intenciones,
es probable que el preambulo de la Carta de 1993 no se constituya
fen una fuente independiente que inspire la producci6n legislativa
o la interpretacion constitucional llevada a cabo por los operadores
judiciales, como la Declaracién francesa de los Derechos del Hombre
y del Citidadano (1789), Efectivamente, la doctrina considera que
su redaccién ha sido precaria e incompleta pues los preambulos
recogen los principios, valores y los fundamentos politices que
inspiran todo texto constitucional”.
36 Vease los comentarios de Cuinnos Soro, Enrique, Constituciém de 1993, lec-
uray comentarcs,tercera edicion, Nesman, Lima, p. 1. El profesor Samuel
‘Aaao Yorangut realiza una critica al contenido del preambulo de lz Carta
de 1993 sosteniendo que la invocacién religiosa °(..) no necesariamente
guarda coherencia con la separacion que debe existir entre Iglesia y Estado
Y que identifica a todo Estado laico 0 no confesional. En segundo lugar,
flude al respeto del ‘mandato del pueblo peruano’, Io cual es obvio pues
tuna de las funciones asignadas al Congreso fue la de dar una Constitucion.
Yfinalmente, recuerds el ‘sacrificio de todas las generaciones que nos han
precedido en nuestra patria’, lo que resulta sumamenteamplio e impreciso”;
ff, Aap Yurangui, Samuel: “La Constitucién de 1993: estudio introductorio”
len Constituciém y Procesos Consitucionale,tercera edicién, Palestra Editores,
‘Lima, 2008, p. 29
37 Véase Asan Yourancuy Samuel, ob. cit, p. 22
246.
Una aPnoxsisaci6n AL conTaNIDO DE LAS ConsTIrUctoNES.
E) El catélogo de derechos, la jurisdiccién constitucional y las
instituciones de garantia constitucional
1) Fl eatilogo de derechos y libertades
Las declaraciones de derechos y libertades en Ios textos histori-
cos peruanos han tenido una lenta pero progresiva evolucion, siendo
el reconocimiento de los derechos civiles y politicos una constante
desde la Carta de 1823. Sin embargo, la Carta de 1860, gracias a una
reforma, fue la que reconocio formalmente la libertad religiosa®. Por
otro lado, bien entrado el siglo XX, al final de las guerras mundiales,
se reconocian expresamente los derechos fundamentales basicos para
el libre desarrollo humano, produciéndose una continua y casi acele-
rada incorporacion, muchos de ellos provenientes de tratados sobre
Derechos Humanos, algunos de dudosa naturaleza constitucional
como fueron las recepciones del Derecho Internacional Pablico, es
decir, el derecho a la paz, al desarrollo, al medio ambiente, etc, que
son el derecho sintesis de las Naciones Unidas. Frente a todo esto, la
incorporacién de un catélogo de derechos sociales también ha influido
en una percepcién equivocada que tienen los ciudadanos en torno
a las propias capacidades de una Carta Magna”. La Constitucién
de 1920 fue la primera que empez6 a reconocer derechos sociales,
como la libertad laboral y derecho a la educacién por ejemplo”,
siendo la Carta de 1979 ei primer texto constitucional peruano que
introdujo una completa declaracién de derechos y libertades en st.
primer titulo, dedicando el articulo primero al reconocimiento de la
dignidad humana como fin supremo de la sociedad y del Estado. A
su vez, también incluyo un capitulo dedicadoa los derechos sociales,
el cual reconocié el derecho a la seguridad social entre otros cere-
chos de prestacion", La Constitucion de 1979 mareé un nuevo estilo
de redaccién de constituciones, especialmente en el reconocimiento
formal de los Derechos Humanos y sus garantias de proteccién, la
cual ha continuado con la Carta de 1993,
238 La Ley No 2193 de 11 de noviembre de 1915 modifica cl articulo 4 dela Cons-
titucién de 1860 suprimiendo Ia frase que no permite el ejercicio publico de
otra religion que no fuese la Catética,
39 Al respecto véase Maxriurz Estay, José Ignacto: jurispradencia constitucional
sobre derechos sociales, Cedees, Barcelona, 1997.
40 Veaée los artculos 20 y 53 de la Constitucién peruana de 1920.
41 Véase el articulo 12 de la Constitucion peruana de 1979
oa. Cantos Haransson Nieto
El reconocimionto a los derechos politicos era tuna declaracion de
considerable extensién en las constituciones del siglo XIXyy gran parte
del XX. La adquisicion de la nacionalidad peruana, los requisitos de
-ciudadania y las causas de su suspensidn, fueron algunos de los de-
rechos que ae ineorporaron con el paso del tiempo, atravesando por
importantes cambios conceptuales y estilo de redaccién*®, Con relacién
al derecho de sufragio, en el Peré se practicaba un sistema de elecctén
de cardcter anomalo, ya que se distinguia por ser un voto puiblico,
escrito y firmado; tres caracteristicas que no se corresponden con las,
reglas de una eleccién democratica contemporénea. No estaba reco-
nocido el derecho a un voto secreto ya que su publicidad era llevada
al extremo. En las constituciones del siglo XIX, desde la Carta 1823,
predominé la idea que era injusto no otorgarle el derecho al voto a los
analfabetos dado que el gobierno no estaba en capacidad de ofrecer
edlucacién elemental de caracter gratuito; por ese motivo se consider6
‘que después de pasados unos aos se podria exigir ese derecho, cuando
el desarrollo haga posible la difusién de escuelas por todo el territorio.
nacional, $i bien la Constitucion de 1856 reconocio el sufragio popular
directo, este derecho qued6 consegrado con la Carta de 1860, hasta la
reforma de 1895 que restringis el derecho ce sufragio a solo aquéllos
que supiesen leer y escribin®.
Hoy en dia las tendencias de! constitucionalismo moderno han
influido en los cambios que ha experimentado el derecho de suftagio,
por eso vemos que la evolucién del derecho electoral en el Peri nos ha
Tlevado hacia ef reconocimiento delvotosecreto, universal y obligatsrio
ppara todas los cindadanos. No obstante, pese a que nuestro pats noha
podido culminar un proceso de transicion democratica, las conquistas
en materia electoral no pueden detenerse; por es0, el voto facultative
slebe ser considerado en una préxima reforna constitucional.
1D Por ejemplo, el articulo 24 de la Constitucién de 1823, establecia en su inciso
(4) que el ejercicio de in cludadania se suspendia par no tener empleo, oficio
‘o modo de vivir conocido, De manera similar, en la Consttuctén de 1828, por
ejemplo, elinciso (6 delarticulo 6 seestablecia que la suspensi6n procedia por
lade notoriamente vago, jugador, ebrio, casado que sin causa abandona a su
mujer, sestar divorciado por culpa suya
43 ELarticulo 38 de la Constitucion de 1860, que permitia ol eercer el derecho de
sufragio a todos los ciudadanos que saben leer y escribir, o que eranjefes de
taller otenfan alguna propiedad o pagan al tesoro pablico alguna contribuci6n,
fue modificada porla ley del 12d noviembre de 1895; véase Viu.anan, ob- cit,
p85,
48
Una aPaoxiacién AL Cone IDO BE LAS CONSTETUCIONES,
2) La jurisdiccion consti'ucional
Una clausula que podiia considerarse antecedente del control de
constitucionalidad se encuentra en la Carta de 1856, la cual establecia
que era nula toda ley contraria a la Constitucién, pero no fue apli-
cada, Pero el camino hacia la incorporacion de garantias y control
dela constitucionalidad tiene otro momento historico:la convencién
presididaen 1919 por Javier Prado e integrada por parlamentarios que
propone incorporar sin éxitoel control judicial de constitucionalidad
enla Carta 1920, una atribucién que corresponderia la Corte Suprema
de Justicia. Poco tiempo después, con la instalacién de la Comision
Reformadora del Cédigo Civil, se incorpora el principio de inaplica~
ion judicial de una norma legal por conflicto con la Constitucién, De
esta manera, el Codigo Civil de 1936 fue la primera norma positiva
en reconocer este derecho que, posteriormente, también se incorporé
en la Ley Organica del Poder Judicial de 1963; pero es recién con la
Constitucién de 1979 que el control judicial de la constitucionalidad
de Jas leyes formé parte del Derecho Constitucional peruano, esta-
Dleciendo ademas una nueva institucién: el Tribunal de Garantias
Constitucionales. La Carta de 1993 mantuvo ambos sistemas de
jurisdiccion constitucional*,
44 Vase el articulo 10 de la Constitucion peruana de 1856; al respecto Garcia
Bruauwoe nos dice que “esta norma, ldgica consecuencia de la idea de la
Constitucién como norma suprema del Estado, fue incluida por una com
sign ad hoc de la Convencién Nacional de 1855-1856, pero sin debate alguna
Al parecer, se trataba de un principio inconcluso. Por lo demas, la misma
idea fue acogida en otros textos americanos de la époea, por lo que es de
Pensar que por tal motivo fue incorporada sin oposicion alguna, Ademas,
siendo la Convencién de una predominante influencia liberal, era logico
{que tal principio fuese positivizado"; cfr. Garcia Brtauxve, Domingo, “La
Jurisdiccién Constitucional en el Peri”, en Garcia Hiaunoe, Domingo,
Feseanvez Secavo, Francisco, La jursdiccién Constilucional en lbevaancric,
Dykinson, Madzid, 1996, p, 83.
45 “(.) este proyecto de 1919, que debia ser incorporado en la Carta que se
sancioné meses después, en 1920, no fue ni siquiera discutido en el Pleno,
siendo retirado antes de su debate. Lo mas probable es que la idea pareciere
demasiado audaz,parala época, mas atinsise tieneen cuenta que dicha Carta
Sirvid para justificar une larga dictadura, que solo acabé violentamente, por
tun golpe de Estado”; cfr. Gazcia Baravnve, ab, cit, p. 892.
46 Véase Garcia BELAUNOE, Ob. ct, pp. 832-833,
“49 Cantos Haxansson Nieto
3) Las insttuciones de garantia constitucional
La Carta de 1920 incorpora por primera vez en un texto constitu
cional las instituciones de garantia para la proteccién de los derechos y
libertades. La primera garantia reconocida fue la institucién del habeas
corfus para proteger judicialmente la libertad individual y, posterior
mente, con la Carta de 1933, se le encomienda la proteccién de todos
los derechos constitucionales reconocidos®. Pero la evolucién de los
instramentos de garantia recién comenz6 con las constituciones de
1979 y 1993; tal punto, que hoy en dia las constituciones modernas
cuentan con numerosos instrumentos de proteccién, como el amparo,
el habeas corpus y habeas data; siendo el primero el mas recurrido para
la proteccién de los derechos que no sea el de libertad individual y sus
derechos conexos.
IV, LA EVOLUCION DE LAS PRINCIPALES INSTITUCIONES
CONSTITUCIONALES
En los textos constitucionales hist6ricos se percibe una evolucién
de las instituciones mas importantes, como el ejecutivo y legislativo,
para culminar en su actual configuracién. Nos encontramos con la
institucion del Presidente de la Repuiblica que ha acumulado atri-
buciones y un Congreso con herramientas de control patlamentario
para fiscalizar su gobierno, Por otra parte, lajudicatura experiment
tun cambio formal al haberse incorporado la revision judicial de la
constitucionalidad de las leyes con la Carta de 1979. Una vision de
conjunto de todas las constituciones podria resumirse en un predo-
minio del Presidente de la Reptiblica como el centro de las decisiones
politicas, wn Congreso sin partidos politicos tradicionales, la falta de
una tradici6n judicial y Ia busqueda de Ia estabilidad politica fuera
del marco constitucional*,
A) El Poder Ejecutivo en las constituciones peruanas
El principal problema de Ia institucion presidencial en los
textos historicos peruanos ha sido la falta de equilibrio de los ins-
47 Véase los anticulos 24 y 69 de las constituciones poruanas de 1920 y 1983 res-
pectivamente,
48 Saivo les excepciones del Partido Civil en siglo XIX y la Alianza Partidaria
Revolucionaria Americana en el sigho XX,
-50-
Una arnoxiseacisn at conrenino pe tas Constinctonts,
trumentos de control parlamentario, los cuales fueron apareciendo
progresivamente en la forma de gobierno sin importar su grado de
correspondencia con las tesis del modelo presidencialista. Entre otros
mecanismos de control, se dots a los ministros del refrendo ministerial
como requisito sin el cual no son validos los actos del Presidente de
la Replica. Se trata de una institucién de origen parlamentarista
que esta presente en las constituciones historicas peruanas, pero de
escasa eficacia en la préctica como estudiaremos capitulos mas ade-
lante. A continuacién estudiaremos la evolucién de las principales
instituciones constitucionales,
1) Los rasgos det Presidente de In Repuitica
Alinicio de la Republica peruana los constituyentes consideraron
que un presidente como cabeza del ejecutivo seria en la practica un
simbolo del monarea; por ese motivo se propuso conformar una Junta,
de Gobierno integrada por tres miembros que recibirian la confianza
del Congreso y que debian corresponder con sus actos el parecer de la
mayoria parlamentaria, El regiamento de la Junta Gubernativa limitaba
atin mAs sus atribuciones (control parlamentario de todas las decisiones,
econdmicas, administrativas y militares, que ademas podia retirarle
la confianza cuando lo considere oportuno). Como era de esperar, la
deficiente distribucién de atribuciones para realizar una adecuada
separacion de poderes trajo consigo el descontento popular y, pese a
‘querer enmendar e! camino con algunas reformas, el ejército forz6 al
Congreso para declarar el receso de la Junta Gubernativa y nombrar
como Presidente a José de la Riva Agiiero”.
a) Los requisitos y condiciones para su eleccion
Los textos constitucionales peruanos han sido bastante unifor-
mes con relacién a la presicencia de la repiiblica. Los grandes rasgos
49 En efecto, como sostione Viuaran “(.) el ejército, mandado por Andrés de
Santa Cruz, presioné al Congreso, presentindose en su sala y amenazando a
los diputados con desalojarlos de sus puestos si no se nombraba como presi-
dentea don José dela Riva Agiero. Las medidas conciliatorias que procuraron
‘emplear Luna Pizarro y Maristegui fueron ineficaces. La barra impotente en
Ja Asamblea la presin del ejército hicieron que se accediera ala solictud de
Ins tropas. Se declaré en recesidn la Junta Gubernativa y se eligi presidente a
don José de la Rive Aguero"; cfr. ViLLARAN, ob. cit, p. 488, SAROON, Jost Las
La Constitucion sncompleta, Instituto Apoyo, 1999, p. 99,
ose Cantos Haxansson Necro
guardan conformidad con la teorfa general del presicencialismo ya
que estamos ante un titular que es Jofe de Estado y de Gobierno, dos
investiduras en una misma persona a diferencia de un modelo par-
lamentarista. De todas las constituciones el pasaje anecdético viene
destacado por la Carta de 1826, por proponer que su eleccién se lleve a
cabo por la mayoria absoluta del ntimero de miembros del legislativo y
que el cargo sea de caracter vitalicio, Los requisitos para ser candidato
a la presidencia no han variado mucho. La nacionalidad peruana por
acimiento, una mayoria de edad que en algunas cartas, como de 1867,
no debia ser menor de treinta aos y una residencia domiciliaria en el
pais por diez arios como minimo®. También destacan otras exigencias
que no se contemplan ex las constituciones peruanas de finales del siglo
XX, comolla de haber prestados servicios ala Rep@blica, idoneidad para
el manejo dela administracion piblica y no haber sido condenado por
tribunales, ni siquiera por faltas leves*
Con relacion al mandato presidencial, en tn principio las cartas pe-
ruanas se aproximaron al ejemplo de la Constitucién norteamericara para
establecer un periodo de cuatroafos, pero sin reelecci6n inmediata hasta
que la Constituci6n de 1867 fue la primeraen prolongar el mandatchasta
a cinco aftos creando el precedente para la Carta de 1920, que ademas
[permiti6 la reeleccion del Presidente Augusto B. Leguia®, Finalmente, la
Constitucién de 1933 establecié el plazo més prolongado de un mandato
presidencial; un gobierno seis aftos que trajo, entre otros factores, un
golpe de estado en 1968 instaurando una dictadura militar,
b) La institucién presidencial
Si bien hemos podico comentar ciertos requisites objetivos para
ser candidato a la presidencia de la republica, recordemos que esta
institucion de origen norteamericano y ce estrecha vinculacién con el
450 Véase el articulo 71 de la Constitucién peruana de 1867.
S51 Vease tos incisos 3,4 y 5 del articulo 79 de la Constitucion peruana de 182.
52 La Ley No 4687 de septiembre de 1923 reforma por primera vez la Const
‘tucton de 1920 y permite la reelecci6n inmediats; para luego en 1927, con la
Ley N.°585? reformarla por segunda vez y autorizar la candidatura para un
texcer mandato presidencial consecutivo; véase Cano Mascos, Edgar: "La
roeleccién del Presidente de la Repibliea” en Revista Juridica, Ao XL, Ne
133, 1995, p. 237,
53 La Carta de 1933 estableciaoriginalmente un perfodo de cinco afios pero fue
sodifiada por la Ley N° 9178 para aumentar en sis aos el mandatopresi-
lencial
52.
Una aPnoxiwaciOn at conrenipo pe Las ConstiTboIONts,
federalismo, requiere ademas, conio factor de unidad, de un conjunto
de requisitos de cardcter subjetivo. En ese sentido podemos advertir
que los norteamericanos demandan que el candidato a presidente sea
1un verdadero modelo humano para la naci6n, ademas de reunir “las,
virtudes morales de bondad, honradez y sinceridad con las habilidades
politicas de sagacidad, a energia y la competencia’*; aunque es evidente
que este modelo ha sufrido algiin deterioro en los tiltimos tiempos sigue
respondiendo a una vision clasica de la presidencia en Norteamérica, Sin,
embargo, a diferencia del modelo estadounidense, el perfil del presidente
latinoamericano se puede resumir en la tendencia al paternalismo politico
que deriva en la personalizacién del poder y las simpatias personales del
candidato, que se resumen en su habilidad para captar votos durante la
campafia electoral mas que a sus dotes de estadiste®,
c) Las competencias del Presidente de la Repablica
Encuantoa lasatribuciones del Presidente dela Republica debemos
destacar que la Constitucién de 1823 estableci6 una rigida separacion
de poderes, debido a que carecia de todo derecho de participacion en la
producci6n legislativa; es decir, no tenia iniciativa y tampoco derecho
a observarlas. También se estableci6 que sea el Senado el encargado de
nombrar a los empleados civiles porque el derecho de nombramiento
es una atribucién que puede llegar a desbordar en poder a la funcién
jecutiva;es decir, el presidente podia nombrar alos ministros y jefes del
ejército, pero los diplomaticos s6lo podian ser nombrados con el acuerdo
del Senado; ademés, si bien se ostenta el mando supremo de las fuerzas
armadas, necesita el consentimiento del Congreso.
La Constitucién que se convirtié en el extremo opuesto ala Carta de
1823 fue la de 1826 debido a la concentracién de atribuciones del Poder
‘Ejecutivo: un presidente con irresponsabilidad politica, mandato vitalicioy
con derechoa designar au sucesor, convirtiéndose asien una monarquia
‘bajo una apariencia republicanaé. Como sabemos, el proyecto bolivariano
5d Cir. Punsiea Menar, Antonio-Carlos: Invitacién al estudio de la Constitucién de
los Estaos Unidas, Térculo, Santiago dle Compostela, 1998, p. 60,
‘58 En ese mismo sentido Casmuio Fes, Mario: Todas los poderes del Presidente,
Biblioteca del Derecho Politico, volumen IV, Pontificia Universidad Catolica
del Pert, Fondo Editorial, 1997, p.59.
56 La explicacion de una presidencia vitalicia es explicada por ViLLARAN que
consideraba que "(..) el Libertador se daba cuenta de la impracticabilidad de
Ja monarqufa por la falta de elementos sociales que la mantuviesen y por la
oposicién que despertaba una monarquia: de otvo lado, en si concepto, los pus
o53- Cantos Hakansson Niero
——$__GitiesHaransson rer
nofuncion6y el Congreso Corstituyente convocado porel General Andrés
de Santa Cruz declar6 mula la Carta de 1826, La Constitucion de 1828, a.
diferencia de sus predecesoras,no'se inspira enlas cartas magnas francesas
de 1791 y 1793 sino mas bien a los modelos mas democréticos como es el
caso de la Constitucién de los Estados Unidos de Norteamérica,
LaCarta de1828 se inspir6en el modelo presidencialista aunque no
se toma tan rigidamente el principio de separacion de poderes; ya que, con
relacién a la inicativa legislativa, las constituyentes consideraron que el
presidente debe poseer tna clara conduccién de la politica nacional, con
Jocual fue facultado para enviar proyectos de ley a las cémaras®. Las atri-
bbuciones presidenciales fueron las tradicionales, otorgandole su derecho
@ observar las leyes, a nombrar furcionarics y empleados puiblicos pero
siempre requiriendo la aprobacicn del Senad para nombrar al cuerpo
diplomatico y miembros de las fuerzas armadas, de las que ostenta el
cargo de Jefe Supremo pero siempre bajo consentimiento del Congreso.
Finalmente, a semejanza del modelo peruano, todas las constituciones
iberoamericanos han modificeco en mayor o menor medida el régimen
estadounidense, otorgando al Presidente de la Reptiblica ol derecho de
{niciativa legislativa, que la Constitucion norteamericana no concede al
gjecutivo, admitiencio ademas que los ministros vayan a las cémaras to-
mando parte en los debates para colaborar en la labor legislativa,
2) Los ministros y su Jefe de Gabinete
_Pese a una timida referencia en la Carta de 1823, el Consejo de
Ministros fue establecido pot primera vez en la Constitucin de 1856
para luego consolidarse en la Carta de 1860, Sin embargo, antes de su
os de América no extabunprearados pare gokieo popular, democrtico,
republican ens este Dealanecesdad detest qo concoy
as ventjus de a monarglay de a epi yevtace sus noes a
cfr, VILLARAN, ob. cit,, p.513, , r = "
97 Enla Consttacon note
meriang, pesca estar gpd en una separcin
de poderes més tajnte el Presdeneitervene eno aj lepine po
auesu condi de or de pate fce que intevinge on eon neo
de proyectos dele que presenta indveciamare con angadey meee he
pavlementarios en ol Congreso Feder,
58 Elartule 84 de lo Contain de 123 estblecia que ls ministes on ces
ponsbles porns pons tata en cm wae ese de
dele Conaitucion de 1856 Ne niweademssconiee 3
34
a
Uwa aPnoxibiACi6N AL CONTENIDO DE LAS CONSHITUCIONES.
formal reconocimiento, esta institucién existio gracias a una pritctica
presidencial para discutir los temas de gobierno”.
Con relaciéna su nombramiento, hasta 2 afio 1856 correspondia
al presidente que los designaba con autonomfa al igual que en Nor
teamérica; sin embargo, la ley de ministros de 1856 instituys el cargo
de la Presidencia del Consejo de Ministros confirigndolela facultad de
proponer al jefe de Estado el conjunto de personas que conformarian
cl gabinete. La posterior ley de ministros de 1862 mantuvo esta misma
disposicién pese a las criticas del Congreso por consicerar que la de-
signacion y nombramiento del Consejo de Ministros es un derecho del
Presidente. Este debate finaliz6 cuando se tuvo en consideracién que
la propuesta que hace el Jefe de Gabinete al Presidente de la Repitblica
no desnaturaliza su derecho a elegirlos, mas bien fomenta la armonfa
al interior del Poder Fjecutivo®
a) El Presidente del Consejo de Ministros
El Presidente del Consejo de Ministros, conocido también por la
doctrina como Primer Ministro o Jefe de Gabinete, se establecié cons-
titucionalmente en la Carta de 1983", Bl Presidente de la Republica lo
nomibra, siendo el propio Primer Ministro quien refrenda ese acto para
darle validez®, La Constitucion de 1998 fue la primera en reglamentar
sus funciones; después del Presidente de la Repiblica es el principal
portavoz del gobierno, coordina el trabajo de los demas ministros, lo
cual lo convierte en un primus inter pares, as{ como también refrenda
las normas que senalen la Constitucion y las leyes®. Todas ellas son.
59. Enesesentido Ve1arin,citando ls palabras dol General Mendiburu aldefender
tun proyecto de ley de ministros de 1862, decia lo siguiente: “|. desempené dos
‘ministerios y puedo asegurar que no existiendo entonces Consejo de Ministros,
el Presidente reunia a éstos en todos los casos y para todos los asuntos que se
‘puntualizaban en el articulo 22 del proyecto. Reauerdo mucho que el nombra-
:miento de Prefectes, de Vocales de Corte, cle miembros delewerpo diplomatco,
ppresentacién de Obispos, etc, el mensaje el presupuesto, las memorias de los
“Ministros, todo se consultaba y acordaba con el Vinisterio reunido, Esto mismo
se hace actualmente. No hay asunto de los mencionados en esta ley que no se
trate y discuta en Consejo, fuera de otros negocios queno se han tenido presen:
tes en el proyecto"; cfr. Via arn, Manuel Vicente: Rosin Constitucinal de los
Ministros ene! Perd, Cultural Cuzco, 1994, Lima, pp. 40-41
60 Vease ViarAn, ob. cit, p. 49,
61 Vease el articulo 157 de la Constitucidn peruana de 1933,
62. Vease ol articulo 158 de la Constitucién peruana de 1933.
68. Vease ol articulo 123 ce a Constitucién de 1993,
oss Cantos Haxanston Niro
funciones del Presidente del Consejo de Ministros sobre el papel que
juege en un inicial modelo presidencialista, y que volveremos acomen-
tar mas detenidamente en esta obra.
b) Los miembros del gabinete ministerial
Con telacion al nimero de ministros de Estado podemos decir
que fue en progresivo aumento. Las constituciones de 1826 y 1839
aumentaron el ntimero de miembros del gabinete a cuatro ministros,
hasta que las Cartas de 1867 y 1920 establecieron que el ramo y nitmera
correspondiente de ministerios seria determinado por ley. La Consti-
tucién de 1823, de efimera duracién, estableci6 hasta tres ministerios,
detatlando ademas que uno debia ocuparse de los asuntos de gobier-
no y telaciones exteriores, otro de Guerra y Marina y, finalmente, un
ministro para temas de economia (antes denominado Ministerio de
Hacienda)*, Esa partir de la Constitucion de 1828 en que los ministros
estuvieron facultados para acudir alas camaras legislativas e informar
sobre los proyectos de ley que el Presidente de la Republica presentaba
al Congreso, mostrando asi su respaldo.
La posibilidad de tos parlamentarios para ejercer el cargo de
ministro tavo momentos de marchas y contramarchas en nuestras,
constituciones historicas hasta su actual consentimiento. La Constitu-
in de 1823 no lo permitia, pero la de 1826 slo lo admiti6 a condicion
que el legislador dejara de pertenecer al Congreso. Posteriormente,
la Carta de 1828 retorné a la prohibicién absoluta, pero la de 1834
volvié a admitirla disponiendo la vacancia en el cargo parlamentario;
més adelante, Ia Carta de 1839 reiteré la prohibicién hasta que los
textos constitucionales de 1856 y 1860 establecieron su compatibilidad
siempre y cuando se perdiera el mandato legislativo. La ley de 1887
probs la reforma constitucional a la Carta de 1860 que habilitaba la
compatibilicad entre las funciones de congresista y ministro, sin la
necesidad de vacar el mandato parlamentario hasta que la Constitu-
cién de 1920 mantuvo la compatibilidad de ambas funciones, pero
slo era posible con la suspensién del ejercicio parlamentario mien-
tas se cumpliera con el encargo ministerial; finalmente, la Carta de
1933 elimins el requisito de suspender las funciones parlamentarias,
pudiendo ejercerse simultaneamente y sefial6 que los parlamentarios
{54 Véase los articulos 89 y 125 de las constituciones de 1867 y 1920 respectiva-
mente
65 Vease el articulo 82 de la Constitucién de 1823.
-56-
Usa AnmOxiMAciow AL CONTENIDO DE Las CoNSTITUCIONES.
que ejercieran cargos de ministro podrian asistir a las sesiones de
sus c4maras, con derecho a participar en sus debates y conservar su
derecho a voto".
B) El Poder Legislativo en las constituciones peruanas
Ladenominacién mas utilizada para nuestros parlamentarios fue
Ia de diputados y senadores si se trataba de un Congreso bicameral.
Pensamos que, tratdndose de tina camara legislativa, lo mas apropiado
cera el término de diputados, que més se ajustaa la terminologia exis-
tente en el derecho parlamentario y a lo resuelto por la Constitucion
de 1823 que, si bien no rigi6, fue un importante antecedente que debio
tenerse en cuenta en la Carta de 1993, A continuacién nos ocuparemos
de la evolucisn de sus principales caracteristicas
1) La composicién del Congreso
Lacomposicién del Parlamento peruano enla historia de los textos
constituciones no fue uniforme en el tiempo ensayando asi varios mode
Jos denula, prolongadao relativa experiencia politica, La Constitucién
de 1826, pese a su efimera duracién, establecié un parlamento de tres
cémaras”. Lo que si fue una constante en las constituciones peruanas
del siglo XIX y fines del XX fue el modelo bicameral, a tal punto que
se le considera parte de nuestra constitucién historica. Solo las cartas
de 18234, la de 1867°, y la actual de 1993 optaron por tun Congreso
unicameral. En el caso de la primera, los constituyentes del 1822 se
influenciaron de la Constitucién espafiola de 1812 y las cartas fran-
esas de 1791 y 1793, paca evitar los conflictos internos que pudiesen
Presentarse con un parlamento bicameral. Un razonamiento similar,
aunque cuestionable, tuvo el Congreso Constituyente que elabore la
Carta de 1993.
(66 Vease, Eourcunen Paanu, Francisco: "Las relaciones entze el Gobierno y Par-
Jamento: a particularidad del régimen presidencial en el Pera” en Anuario de
Derecho Constitucional Latinoamericano, Kontad Adenauer Stiftung, décimo apo,
tomo I, 2004, p. 410.
67 La Constitucién de 1826 establecfa un Congreso de tres cémaras:tribunos,
senadores y censores, esta ditima compuests por miembros vitalicios. Véase
Tos articulos 27 y 6
68 Vease los articulos 51 al 60 dela Constitucion de 1823,
68. Vease el articulo 45 de la Constitucion de 1867. Cantos Haxanssow Nusto
Uva aPoxiMacin AL CONTENIDO DE LAs CoNsTITUCIONES.
Enel Congreso establecido por la Confederacién peruano-bolivia-
na (el Pacto de Tacna de 1837)®, se dispuso que el parlamento debia
estar compuesto por dos cimaras. Los senadores eran nombrados por
el jefe de la Confederacion y su cargo era vitalicio, por esa razén tenia
cierto caricter monarquico. Con relacion a la segunda cémara, la de
representantes, estaba previsto que sus miembros sean elegidos por
el Congreso General de la Confederacién, de acuercio con las listas
elaboradas por los colegios electorales de cada repiblica”®
Enlineas generales,el denominador comiin de los Parlamentos pe-
ruanos ha sido un bicameralismo formal, debido a que nunca se distin-
gitieron dos tipos de representacfones en ef Congreso; por ejemplo, una
‘camara que represente los intereses de los ciudadanos (representacion
nacional), donde el niimero de escafios sea directamente proporcional
con la demografia de cada region del pais;y una segunda cémara que
represente a las distintas regiones (representacion territorial), donde
cada una cuente con el mismo nimero de escaos para garantizar el
principio de igualdad.
2) Lacleccin de las cémaras parlamentarias
Las constituciones de 1823 a 1860 establecian la renovaci6n par-
Jamentaria durante el mandato presidencial”, pero la inestabilidad
politica fomentada por los partidarios de las tesis liberales y conser-
vadoras no contribuyé a que se consolide esta saludable disposicion
{que esta presente. los presidencialismos clasicos. En los parlamentos
bicamerales, como el establecido en la Carta de 1933, la renovacién de
Jas cdmaras era cada cinco afios para los diputados y cada seis para los
70 Ta idea de Ia Confederacién fue de Simén Bolivar , que si bien separé a estos
dos Estados, luego intento integrarlos pero sin loyrarlu. Las sesistencias que
encontré en ambos Estados y sx atenciona los problemas surgides en Colombia
y Venezuela le impidieron consumar su objetivo,
71 La Constituetén de 1837 era similar a la de 1826, conocida también como “Ia
vilaicia’. El General Andrés de Santa Cruz, inspirado en Bolivar, desea que la
‘Carta Magna que regule la Confederacién peruano boliviana adopte las ideas
del Libertador.
72. La renovacién por mitad cada dos afios (1826, articulo 45; 1823, articulo 55;
1828, articulo 23), en la carta de 1899 se efectuaba por la tercera parte de los
diputados cada dos aftos y por mitades el senado cada cuatro ans, véase el
articulo 22}; en la Carta de 1860 la renovacion era de dos tercios cada dos ahos,
véaseel artieulo 57.
58.
senadores®, Sin embargo, las cartas de 1979 y 199 no consideraron la
renovacién parlamentaria, una disposicin que evita el clientelismo y
aburguesamiento de los parlamentarios ademas de reflejar ef grado
de aprobacion de una gestion gubernamental, lo cual complementa el
principio de la alternancia politica en un sistema democratico,
‘Como mencionamos, la Carta de 1860 fue la de mayor vigencia en.
Ia historia de los textos constitucionales peruanos. Si bien su duracion
se debi6 entre otros factores a una relajacién de la eterna disputa entre
tuna Constitucion conservadora y otra liberal, las normas electorales no
fueron las mas adecuadas. Dichas disposiciones establecieron que cada
provincia tendria derecho a un diputado y que el ntimero de senadores
guardaria relacién con el ntimero de provincias de cada departamento.
La consecuencia ogica fue la proliferacién de las provincias en todo el
territorio nacional. En otras palabras, no se ajust la conformacién de
los distritos electorales con un criterio demografico.
Si con la Carta de 1920 estaba previsto que los mandatos presi-
dencial y parlamentario no sean coincidentes, los constituyentes no
provieron algunas dificultades; por ejemplo, el calendario electoral de
la Carta de 1860 otorgaba un mandato parlamentario a los dipatados
de duracién mayor que al presidente; los constituyentes no habian
previsto que la vacancia presidencial y la de sus vicepresidentes podia
determinar una ruptura de la simetria de las elecciones parlamentarias,
como finalmente sucedié en el afto 1904",
La Carta de 1998 no ha restituido la renovacidn parlamentaria a
Ja mitad del periodo presidencial; el multipartidismo y la poca esta-
bilidad, duracién y militancia de los ciudadanos en las agrupaciones
politicas no han logrado crear las bases para la futura consolidacion
de un sistema politico que sostenga un modelo presidencialista, pero
de la evolucion de la forma de gobierno en los textos constitucionales
peruanos nus ocuparemos més adelante,
3) Los parlamentarios de la Nacién
El niimero de representantes ha variado a lo largo de la historia
de los congresos peruanos. Su determinacién no fue producto de un
minucioso estudio de dimensionamiento del Poder Legislativo, es decir,
73 Véase fos articulos 99 y 94 de la Consttucion de 1933.
74 Vease Saxon, ob. cit, pp: 99-100. Haxanssow Nieco
de una adecuada aproximacién para conocer la cantidad de parlamen-
tarios necesaria para realizar la representacién politica, alendiendoa un
principio de proporcionalidad™. Los textos constitucionales peruanos
aplicaron en alguna ocasién formulas generales como es cl caso de la
distribucion de tres senadores por departamento segtin lo establecido
por las cartas de 1828 y 1834”, No olvidemos que la representacién,
subyace ena facultad de legislar y fiscalizar, actividades que son pro-
pias de la labor parlamentaria que también requieren de un néimero de
congresistas, pero ese estudio todavia no se ha realizado, reflejandose
los resteltados en la actual crisis parlamentaria,
Con relacién a las garantias para desempeitar el ejercicio de su
labor, la inmunidad y la inviolabilidad, se mantuvieron en todos los
textos constituciones por ser una atribucién clasica de derecho par-
Jamentario, pese a que la crisis del principio representative ha dado
lugar a un serio cuestionamiento de distintos sectores de la sociedad,
Hegando a sugerir hasta una necesaria reforma constitucional, Sin em-
bbargo, pese a las criticas, consideramos que las insliluciones clasicas
tienen una finalidlad, especialmente en el Derecho Constitucional, que
fueron incorporadas con todos sus riesgos para evitar actos arbitrarios
del gobernante, Entre las funciones cuasi judiciales del parlamento se
enctentra la acusacién constitucional, inspirada del derecho anglo-
saj6n a propésito véanse las constituciones de 1828 (articulo 22), 1834
{articulo 23), 1839 (articulo 35), 1860 (articula 65) y 1920 (articulo 95),
1938 (articulo 121) y 1979 (articulo 183)
©) Lajudicatura y el control de la constitucionalidad
EI proceso de designacion de los magistrados ha tenido distintos
‘ensayos en la historia de los textos constituciorales peruanos, por ojem-
plo la Constitucién de 1828 disponia que las juntas departamentales
Preparen para el Senado las lisins de candidates a magistrados de las
También podría gustarte
- EXAMEN PARCIAL - Derecho Constitucional Peruano y Derechos HumanosDocumento10 páginasEXAMEN PARCIAL - Derecho Constitucional Peruano y Derechos Humanossarai narroAún no hay calificaciones
- Examen Final Derecho Penal 2 Lavado de ActivosDocumento15 páginasExamen Final Derecho Penal 2 Lavado de Activossarai narroAún no hay calificaciones
- 108 El Verdugo Un Retrato Satirico Del Asesino LegalDocumento38 páginas108 El Verdugo Un Retrato Satirico Del Asesino Legalsarai narroAún no hay calificaciones
- 031 La Interpretacion Constitucional de Anibal QuirogaDocumento10 páginas031 La Interpretacion Constitucional de Anibal Quirogasarai narroAún no hay calificaciones
- 067 Estado de Catastrofe y Excepcion Constitucional N PozoDocumento23 páginas067 Estado de Catastrofe y Excepcion Constitucional N Pozosarai narroAún no hay calificaciones
- 052 Diseño de Propiedad MacondoDocumento18 páginas052 Diseño de Propiedad Macondosarai narroAún no hay calificaciones
