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Exmo. Tribunal:
RIOS , Abogada, T. , Fº , CALP, Legajo de Previsión Social
para Abogados Nº 3, CUIT 27--3, Monotributista, constituyendo domicilio
procesal en calle de la ciudad de La Plata, a V.E. respetuosamente me
presento y digo:
I. PERSONERIA:
Que como lo acredito con la carta poder que acompaño, el Sr.
Lasunción Flores, D.N.I. de nacionalidad Paraguaya, nacido el con
domicilio real en calle de City Bell, partido de La Plata, Provincia de Buenos
Aires, me ha conferido poder suficiente para que lo represente, el que
declaro bajo juramento se encuentra vigente en todas sus partes.
II. OBJETO:
Que en el carácter invocado concurro ante V.E. a promover
formal demanda contra el Sr. JORGE ALBERTO DE SOUSA con domicilio
en calle 144 N° 1500 entre 446 y 454 (Los porteñitos) de City Bell por la
suma de PESOS MIL ($ 42.456,80), o lo que en más o en menos resulte de
las pruebas a producirse en autos, en concepto de Indemnización por
despido, integración mes de despido, preaviso, SAC, Vacaciones No
Gozadas , Diferencias salariales e indemnizaciones Ley 25323, y Ley (de no
registración) en virtud de los hechos y el derecho que paso a exponer.
III. HECHOS:
El actor comenzó a trabajar a las órdenes del demandado con
fecha 1 de Abril de 2007 como florista, jardinero y vendedor, cumpliendo un
horario de lunes a viernes de 06 a 11hs y de 16 a 18hs, y sábados de 06 a
11hs.
Por dichas tareas recibía como toda remuneración la suma de
$ 650 por semana en negro, suma que nunca se condijo con la tarea que
implicaba, además de no alcanzarle para sustentar a su familia.
El trabajo era realizado en la quinta de invernáculos “Los
Porteñitos” de propiedad del demandado, realizando entre otras tareas,
plantación, fumigación, extracción y venta de flores y plantas, en la calle al
público.
Dada la creciente inflación que vivimos desde hace algunos
años, mi mandante le peticionó a su empleador, ante el bajísimo salario que
cobraba, que le aumente un poco el sueldo, para así poder comprar entre
otras necesidades, una heladera, pero De Sousa se negó, y a cambio,
dada la buena relación que llevaban ambos, el Sr. De Sousa le ofrece
comprarla a su nombre, recibo que se acompaña como prueba documental,
descontando los pagos de sus haberes.
Al tiempo, nuevamente le pide que le pague un poco más de
dinero por sus tareas realizadas, a mediados del año 2014, pero ante ello
sólo obtuvo negativas y omisiones.
La relación se desarrolló normalmente hasta el día 5 de Enero
de 2015 en que el actor fue a trabajar y el Sr. De Sousa le dijo que se tome
unos días, y espere su llamado para retornar las tareas nuevamente. Pero
esto nunca sucedió. Por lo que mi mandante se apersonó al lugar, y el
demandado le ofreció $4.000 para que se vaya y no vuelva más. Oferta que
mi cliente rechazó.
IV. COMPETENCIA:
V.E. es competente para entender en el presente litigio en
virtud de lo establecido por el art. 3 inc. b) de la Ley 11.653.
V. DERECHO:
Fundo el derecho que le asiste a mi parte en lo normado por la
LCT, el CCT 684/14, la Ley 25323 y en la Constitución Nacional, Arts.14 bis,
75 Inc.22, Jurisprudencia y Doctrina aplicable al caso.
VI. INCONSTITUCIONALIDAD DE TOPES INDEMNIZATORIOS:
Independientemente de lo expuesto en esta demanda, y para el caso que
V.E. estime de aplicación por las circunstancias de autos y/o sea requerido
por el demandado, solicito que V.E proceda a declarar la inconstitucionalidad
del precepto dispuesto en el segundo párrafo del art. 245 de la LCT
modificado por el art. 153 de la ley 24.013, en cuanto dispone la existencia
de topes indemnizatorios respecto de la antigüedad de los trabajadores, y
que a tal efecto determina como base de cálculo, que no podrá excederse
del equivalente a tres veces el importe mensual de la suma que resulte del
promedio de todas las remuneraciones previstas en la Convención Colectiva
de Trabajo aplicable al trabajador, en base a promedios que serán fijados
por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nación, previéndose
que para el caso de trabajadores no amparados por convenciones
colectivas, les será aplicable el que corresponda al establecimiento donde
preste servicios y en caso de ser más de una, la que resultare más
favorable.
Nuestra Carta Magna en su Art. 14 bis ha garantizado la protección de todo
trabajador frente al despido arbitrario, previendo para estos casos una
indemnización que persiga la reparación de los perjuicios que ocasiona la
ruptura del vínculo laboral dispuesta por el empleador sin causa que la
justifique.
La Ley de Contrato de Trabajo, contemplando el precepto constitucional
citado, prevé en su art. 245 la llamada indemnización por antigüedad o
despido, la cual es calculada en base al salario del trabajador y la
antigüedad, imponiendo un límite económico a la reparación, el cual
establece a priori la intensidad del perjuicio, tarifando la cobertura de los
daños sufridos por esta causa.
El cumplimiento del principio constitucional tendiente a proteger al
trabajador frente al despido arbitrario, sólo es posible cuando la base salarial
utilizada para calcular la indemnización responde o es acorde a la situación
socio económica vigente, pues de lo contrario queda suprimida la protección
legal por quedar desnaturalizado el alcance del resarcimiento.
Estimo que debe apreciarse no sólo el importe total de la indemnización que
surge por la aplicación de las tablas confeccionadas por el MTSS, sino
también, la relación que existe entre el tope legal anual y el importe del
mejor salario que debe tenerse en cuenta. Es probable que el primero no
constituya una suma reducida, pero no obstante ello, no guarde proporción
con el salario percibido.
Cabe señalar que el importe que se percibe a título de “indemnización” no
tiene como efecto actuar como prestación de desempleo, sino como
compensación del daño provocado por la ruptura injustificada de la relación
laboral.
Se trata de indemnizar los efectos de un daño provocado por una decisión
incausada del empleador.
En este caso particular, la remisión al tope previsto por la Ley 24.013
aparece como insatisfactorio y poco equitativo.
Por lo expuesto solicito al Excelentisimo Tribunal declare inconstitucional el
precepto dispuesto en el segundo párrafo del art. 245 de la LCT, siguiendo
los precedentes que en tal sentido han sido creados por la Corte Suprema
de Justicia de la Nación y la Excma. Cámara Nacional de Apelaciones del
Trabajo (CSJN, autos “Vizzoti Carlos Alberto c/ Amsa S.A s/ despido”, causa
V.967 XXXVIII 14/09/2004 y otros).
VIII. LIQUIDACION:
X. JURAMENTO:
Para el supuesto caso que la demandada no llevara libros y
registros a los que se encuentra obligada por la legislación laboral, o se
negare a exhibirlos, esta parte presta el juramento que prevé el art. 39 de la
Ley 11653 en cuanto a los hechos denunciados en la presente demanda.
IVX. PETITORIO: