CAPITULO IIT LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA AMBIENTAL 1. AMODO DE INTRODUCCION En la actualidad qué duda cabe que la responsabilidad medtoambien- tal viene regulada mayormente desde el campo administrativo, irrogindo- se la Administracién la potestad controladora y sanclonadora correspon- diente, ante determinadas actividades y conductas contaminante: cho en otros términos: los diversos estamentos de la Administracién Piiblt- ca, que por Ley resultan competentes para avocarse a temas estrictamente ambientales, cuentan a su vez con la potestad de sancionar todas aquellas conductas que contravengan las disposiciones legales sobre la proteccién y conservacién del Medio Ambiente, mediando una reacelén Juridico-adminis- trativa legitimada, basada en el ius imperium del Estado, en cuanto a una relacién administrado-Administracién, que supone la generacién de una se- rie de obligaciones, cuyo incumplimlento precisamente da lugar al injusto administrative. Asi, el medio ambiente como bien juridico es tutelado por la Administracién mediante sus organos correspondientes, competentes para aplicar las sanciones y para conocer las controversias del asunto tanto a nivel de gobierno nacional, regional y local. No obstante, esta res- ponsabilidad tiene la peculiaridad de poseer dos vias a saber*': a) Cuando la Administraci6n es contaminadora directa a través de sus empresas 0 de cualquier otra industria publica. b) Cuando la Administracién es contaminadora indirecta, es decir, cuando las empresas privadas o particulares con-los contaminantes directos, pero el Estado no hizo ejercicio regular o en todo caso lo ha realizado de forma irregular o inefictente de sus facultades de control o fiscali- zacion de actividades altamente contaminantes. 30 A. Esmier Duara y Rosa M. Menoez; Accién de responsabilidad extracontractual por darios al medio ambiente. Editorial Bosch S.A Edicién 2002. Barcelona- Espana, cit. p. 28. 31 G. Guerst; Derecho y reparacién de dartos, Tendencias Jurisprudenciales. Anotada y Sistematizada, Editorial Universidad. Rivadavia 1225. Ciudad de Buenos Aires. 2001, cit, ps. 56-58. 43 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental 2. ELEMENTOS” En la responsabilidad administrativa ambiental, los elementos son los comunes a todo tipo de responsabilidad; por ello es facil colegir que son los siguientes: = Elacto, hecho u omisién atribuible al Estado. = Lalesion a un interés juridicamente protegido o a un derecho subjett- vo de un particular u otra persona publica. - Larelacién de causalidad adecuada. = Laconeurrencia de algan factor de atribucién. Alo cual hemos de afadir el descarte de cualquier otro factor causal concurrente 0 digase la concurrencia de una conducta atribuible a una esfera de organizacién ajena, aspectos en cuestion que tienden a negar la relaci6n de riesgo o mejor dicho la vinculacién normativa que debe subya- cer entre la lesi6n del interés juridico y el comportamiento del autor (suje- to infractor) que genera un riesgo juridicamente desaprobado. 3. CARACTERISTICAS® - Dicha responsabilidad alcanza a todas las vertientes de la funcion administrativa, es decir, a todas las actividades, en todas sus modali- dades. - Tal sistema de responsabilidad cubre, aunque con distintas modali- dades a los alcances, tanto las actividades ilegales 0 ilicitas como las actividades legales o licitas. - Se trata de una responsabilidad directa, pues la Administracién res- ponde siempre directamente frente a la victima. - Es aplicable a todas las administraciones publicas o mejor dicho a todos los entes publicos, sean territoriales o no territoriales, igual- mente alcanza a las personas privadas que actuen en funcion admi- nistrativa. - Esun sistema mixto porque incluye a las actividades licitas e ilicitas, - El centro de gravedad de la responsabilidad administrativa no recae sobre el autor del dafio, sino sobre el patrimonio del sujeto afectado. - Es preventivo™, esta caracteristica también resulta importante en la 32 Idem. 33 Idem. 34 Bianca Lozano, C.; Derecho Ambiental Admintstrativo. Editorial Dykinson. 4ta. edie. Madrid- Espana. 2003. 44 Scanned with CamScannerLa Responsabilidad Administrativa Ambiental responsabilidad administrativa ambiental, porque la accion de la Ad- ministract6n en defensa del medio ambiente es esencialmente preven- Uiva®, incluso las sanciones administrativas, aunque operen una vez que la lesién al medio ambiente ya se ha consumado, desempefian una ultima finalidad preventiva muy importante, en cuanto la ame- naza de sancién actua como elemento de disuasién de las conductas que se pretende evitar. Para esto la Administracién utiliza una enor- me variedad de técnicas juridicas. A nivel legislativo, en nuestro pais, via la sancién de la Ley N° 28611- LGA, se regulé la responsabilidad administrativa por dafios al medio am- Diente. Esta ley tuvo como antecedente inmediato el Proyecto de Ley N° 11212/2004-CR - “Anteproyecto de Ley de Reforma del Cédigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales’, el cual fue presentado por la Congre- Sista Fabiola Morales Castillo el 18 de agosto de 2004 recogiendo la pro- Puesta elaborada por la Comisién de Reforma del Codigo del Medio Am- biente y los Recursos Naturales que aquélla presidio. La actual Ley, al regular la responsabilidad por dafio ambiental ha Permitido que los jueces admitan una responsabilidad autonoma de la civil. la ambiental, y que la misma dé lugar a una demanda que valida- mente pueda tener las siguientes pretensiones: a) cese de la conducta que ocasiona el dafio ambiental, b) medidas de prevencién y mitigacién pre- vias al dano ambiental o cuando existe una amenaza de dafio ambiental, medidas de control y eficacia de las acciones de prevencién y mitigacion, dla justa y equitativa indemnizacién econémica a los afectados, eel pago de los costos de la restauracién del ambiente y f) adopcién de medidas de Prevencion y mitigacién post dafo ambiental. En efecto, la novedosa normativa distingue la responsabilidad penal y administrativa de la responsabilidad civil por dafios ambientales, similar a la nueva Ley General del Ambiente de Argentina, Ley N° 25,675*. Pres- cribe la independencia de la responsabilidad administrativa en relacion a otras categorias”, lo cual puede originar que el incumplimiento de ciertas 35 No puede descartarse un efecto reparador, de que la accién legitimada de la Admi- nistracién, tienda a reparar el dafio causado por la accién contaminante y, asi también comunicativo, de desplegar efectos perceptivos positivos hacia los adminis- trados, de comprometer sus acclones a los estados valiosos que pretenden cautelar las normas administrativas. 36 Para mayores detalles ver: Anales de la Legislacién Argentina. Boletin Informativo. Afio 2003. N° 17, ps. 1-9. Buenos Aires: La Ley. 37 Articulo 138° de la Ley General del Ambiente.- De la relacién con otros regimenes de responsabilidad 45 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental obligaciones administrativas no necesariamente incide en la imputacion de responsabilidad civil o penal. como lo dejé sentado la jurisprudencia argentina, refiriéndose en cuanto a los limites maximos y minimos que estos son instrumentos de gesU6n ambiental inferior a la ley. y en conse- cuencia no obligan a la justicia que se halla habilitada a decretar la res- ponsabilidad por darios ambientales. atin cuando no superen dichos limi- tes administrativos en los casos en que se corrobora dafios a la salud. propiedad y flora con fundado nexo de causalidad con los hechos de la Persona juridica o natural contaminadora™. Lo anotado es una previsién que ha de ser entendida unicamente desde un plano de lege lata. en el entendido que una declaracién normati- va, para su correcta aplicacion debe ser interpretada conforme al resto de dispositivos legales, que se comprenden en el ordenamiento juridico. esto es, desde una vision sistemeitica. La funcién teleolégica. implica que toda esfera juridica se orienta a la tutela de bienes juridicos. correspondiendo dicha funcién por antonomasia al Derecho penal. seguin su objetivo mate- rial y, que se declara expresamente en el articulo IV del Titulo Preliminar del CP. El ius imperium estatal se manifiesta en toda su amplitud, cuando el Estado hace uso del aparato coactivo que se deriva del sistema de puni- cin, ante toda conducta que suponga una lesion y/o puesta en peligro de un bien juridico -penalmente tutelado-. En tal virtud, si el interés juridico -tanto en el ambito del Derecho Administrativo sancionador como en el Derecho penal-, es el mismo: los diversos “componentes ambientales” asi como los “Recursos Naturales”, no puede proclamarse la posibilidad de imponer en forma simulténea ambas sanciones, so pena de vulnerar el Principio del non bis in idem material. Maxime. si de las tipificaciones penales -que seran objeto de anilisis lineas mas adelante-. se desprende Ta configuracién casi idéntica de los injustos penales ambientales con las infracciones administrativas. A lo mas cabe agregar. que la Responsabili- dad Civil, es una consecuencia juridica inherente al Proceso Penal, tal como lo prescribe el articulo 92° del CP®. De forma, que no cabe ejercer una imposici6n sancionadora en dichos términos, conforme las reglas de un Estado Constitucional de Derecho. La responsabilidad administrativa establecida dentro del procedimiento correspon- diente es independiente de la responsabilidad civil o penal que pudiera derivarse por los mismos hechos. 38 Jurisprudencia Argentina, mimero 601. 05 de agosto de 1998, cit.. p. 20. 39 Asi, el art, Ill del Titulo Preliminar del nuevo CPP: Al respecto, PESA CABRERA FREYRE, A.Ru Exegesis al nuevo Cédigo Procesal Penal, 2da. Edic. t. I, cit., ps. 90-111. 46 Scanned with CamScannerCAPITULO IV LA RESPONSABILIDAD POR DANOS AMBIENTALES CONCEPTOS PRELIMINARES En estas ultimas décadas a consecuencia del desarrollo industrial ace- lerado, y en general, de una serle de acciones y omisiones de los hombres, el medio ambiente esta severamente amenazado. Seguin datos actuales se sabe que la peninsula antartica perdié un 3% del casco glaciar desde 1974. El Planeta se esta recalentando ostensiblemente, en cada afio se destruye en- tre el 1% y el 2% del espacio forestal mundial, desaparecen entre 25,000 y 50,000 especies, se han exacerbado los fenémenos climaticos generando Sequias e inundaciones, la escasez del agua dulce es un drama actual. Los expertos cientificos de diversas partes del mundo han manifestado que es- tos cambios climaticos son atribuidos al “calentamiento global”, muy ligado a la acentuacién del efecto invernadero*. Esto a su vez se debe a las emisio- nes de los gases denominados de efecto invernadero: diéxido de carbono (CO,), metano, éxido nitroso y tres gases fluorados, los cuales a su vez son altamente contaminantes. Se indica que este aumento de la temperatura se inicia desde la época industrial, cuando se comienza a depredar los recur- sos naturales y la concentracién de los gases que calientan la atmésfera, causando cambios climaticos en el planeta Tierra, cuya proyecci6n durante este siglo es que la temperatura se elevara 6° C mas de lo normal. Esta eventual alteracion de la temperatura mundial durante el proxi- mo siglo, supondria la extincién de 30% de las especies, la caida de la produccién agricola y una elevacién del nivel del mar de cuatro a seis metros debido a la disminucién de la superficie glaciar en todo el planeta, y ello ademés originaria la disminucion de agua consumible en las costas de los paises. En el caso del Pert el problema es atin mas serio, debido a que el 60% de la poblacion peruana radica en la costa con sélo el 1.8% de 40 “El efecto invernadero, es el calentamiento natural de la Tierra, los gases de efecto invernadero, presentes en la atmésfera, retienen parte del calor del sol y mantienen. una temperatura apta para la vida. En cambio el calentamiento global, es el incre- mento a largo plazo en la temperatura promedio de la atmésfera, se debe a la emisiOn de gases de efecto invernadero que se desprenden por actividades del hom- bres, Suplemento Especial: “El dia mundial del medio ambiente’. Editora Peru, martes 05 de junio 2007, cit. p. 02. 47 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental agua potable de todo el pais. En la sierra del Peru, Huaraz por ejemplo, padece ya la reduccién de sus glaciares y el Pastoruri es el mayor expo- nente de lo que el cambio climatico podria hacer en el resto de las monta- fas: un paradigma de la riqueza geografica de nuestro pais, que esta per- diendo su esencia de forma progresiva. En el valle del Mantaro que tiene el 50% de la produccién hidroenergética del pais, ademas de ser uno de los mayores centros de produccién alimentaria y la Amazonia, hervidero de vida silvestre, serian algunas de las zonas mas vulnerables de continuar incrementandose la temperatura‘'. Existe consenso en la comunidad cien- tifica en imputar responsabilidad por este calentamiento global a los pai- ses industrializados"”. Razones no faltan, en vista que no sélo el proceso de industrializacion viene de la mano con el desarrollo de la economia, sino con el afan expan- slonista y bélico de algunas naciones que ponen en grave peligro todos los derechos fundamentales que puedan citarse en torno al medio ambiente saludable, por ejemplo: a la salud, a la tranquilidad, a vivir dignamente. ete. Para muestra, cltemos el caso ocurrido el 26 de abril de 1986, cuando se produjo la catastrofe nuclear en Chernobyl, cuyos efectos nocivos ain se siguen evidenclandose, como lo comprueba un estudio realizado por la Comision de Investigacién e Informacién Independientes sobre radioacti- vidad (CRII-RAD) con sede en Francia. El estudio consistié en dos campa- fas sucesivas durante el verano y otorio de 1996-1997 en los Alpes fran- ceses, suizos, itallanos y austriacos, después de los cuales se ha determi- nado que existe contaminacién radiactiva elevada en algunos puntos de las montafas del conjunto del arco alpino (Francia, Suiza, Italia y Aus- tria).® Pero estos paises industrializados, no sélo son los unicos que tlenden a agravar la amenaza ecolégica, sino la humanidad en general, puesto que aparte del proceso del calentamiento global, la contaminacion ambiental se extiende a nivel doméstico con el congestionamtento vehicular, el humo del cigarro, hortalizas cultivadas con pesticidas, etc, que no sdlo nos afec- ta como personas naturales sujetos de derecho, sino también a las perso- nas que estan por nacer, es decir, «al concebido». Recientes estudios indi- 41 Idem p. 03. 42 Diario El Comercio del 22 de abril del 2007, cil.. ps. a2 y b2. 43 Revista Escosalud. Revista del Instituto Nacional de Proteccién del Medio Ambiente para la Salud N° 01, cit.. p. 9. 48 Scanned with CamScanner————____ Responsabilidad por Darios Ambientales can que la contaminacién ambiental afecta sobre todo al feto que se forma en el vientre materno, puesto que provocan dos malformaciones fetales Muy comunes, como la criptorquidia y la hipospadia. En el primer caso los testiculos no descienden y es necesario operar al bebe al afto de naci- do. En el segundo caso, se trata de una deformacién de la uretra, en que la abertura del pene (el agujero de orinar 0 meato urinario) se localiza en algun lugar en la parte inferior del glande o tronco. o tan lejos como la unin del escroto y del pene. Bajo ese escenario mundial y nacional. la contaminacion ambiental, que se puede entender preliminarmente como un dan al medio ambien- te. se ha convertido en uno de los principales puntos a tratar en las agen- das politicas de los gobiernos nacionales, organismos internacionales, co- munidades e instituciones de todo el planeta; se viene a percibir como la gran amenaza a la humanidad en el umbral del Tercer Milenio. Esto se debe a la progresiva y acelerada degradacién que viene sufriendo el medio ambiente durante las tltimas décadas. Las causas. como se dijo. son prin- cipalmente de origen humano y a su vez nosotros mismos somos los prin- cipales afectados y a su vez los agentes generadores de dicho estado de cosas. Por ello, desde una perspectiva filoséfica, si bien se dice que: «el hombre esta definido por el nivel histérico en que le ha tocado vivir, lo que el hombre ha sido es un componente esencial de lo que es; es hoy lo que es, Jjustamente por haber sido antes otras cosas»*, es decir, se distingue del resto, porque es la especie que posee una chistoria»; en la actualidad re- sultaria limitado pensar asi. A ello le agregariamos que el hombre se dife- rencia del resto porque es la unica especia que arruina su propio lugar donde nace, crece y se reproduce, es: «la tinica especie que destruye su propia existencia». La auto-destruccién de la propia raza humana conlleva la inevitable conclusién, de que el hombre est propiciando las condicio- nes para una vida sin calidad, y a la postre, para las venideras generacio- nes. Ello se deberia a las interrelaciones entre las fuerzas estructurales y procesos de sistemas sociales y de los subconjuntos que lo constituyen. Puesto que la especie humana actua sobre la naturaleza en funcién de sus necesidades virtualmente ilimitadas; la domina, explota, la transfor- ma, depreda y eventualmente la destruye. Por ello, la especie humana se ha convertido en el centro que controla las fuerzas de toda indole, se ha 44 JuuAn Manias. Historia de la Filosofia. Revista de Occidente, Madrid. 26° edic. cit.. p. 441. 49 Scanned with CamScannerAproximaci6n al Derecho Ambiental convertido en el agente decisivo de la evolucion de la biosfera. y en el principal predador del planeta al que degrada hasta amenazar su propia supervivencia. Esta constante histérica se amplifica y se acelera a partir y a través de la constelacién de la modernidad constituida por el capitalis- mo. la industrializacion, las revoluciones cientifico-tecnologicas. la hiper- tugurizacin, el Estado moderno. la internalizacién. etc.*° La ciencia Juridica Dogmatica. que considera al Derecho vigente como un conjunto de normas. es decir. como un conjunto de pensamientos nor- mativos que intentan regular una determinada realidad social, no po- dria verse ajeno a este grave problema que viene aquejando a la comuni- dad internacional, y es en el seno de esta realidad colectiva (dafios al medio ambiente) que se inicié el propésito de ordenar y regular esa con- creta realidad social mediante el «Derecho Ambiental, cuyos contenidos responden a los problemas planteados a partir de la Declaracion de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente (1972) y las sucesivas declaraciones internacionales que se vienen proyectando. Su desarrollo como es légico resulta novedoso, porque al ser un Derecho ge- néticamente de Derecho Internacional. rompe estructuras tradicionales del Derecho, encuadradas en los aspectos civilistas, penales. administra- tivo, o en las grandes ramas del Derecho, clasificado como Publico y Priva- do, que tiene como principal objeto rescatar la propia supervivencia del planeta‘. En esta oportunidad no nos toca realizar un Tratado General del De- recho Ambiental como disciplina recientemente estudiada por la comuni- dad juridica, sino de fijar los conceptos y categorias generales que se de- sarrollan en torno a esta nueva disciplina. a fin de realizar el andlisis minucioso contra lege y de lege ferenda de los Delitos Ambientales indica- dos en la codificacién punitiva, puesto que como lo indicaremos en su momento, si bien la responsabilidad penal es independiente de la respon- sabilidad civil y administrativa por contaminacién o dafos ambientales, en muchos casos son necesarios requisitos de procedibilidad penal para Ia formalizacién de la denuncia por delitos tipificados en el Décimo Tercer Titulo del Libro Segundo del Cédigo Penal como la «opinién fundamentada Karas, M. La crisis ambiental: andlisis y alteativas. Web: www. bibliojuridica.org/ Wbros/1/141/4.paf. 46 Luis Recasexs Picts: Tratado General de Sociologia. Editorial Porria S.A. México, cit. p. 579. 47 Raguet Gunérrez Naiera. Introduccién al Estudio del Derecho Ambiental. Editorial Pornia. México 1998. Guadalajara. cit. p. 111. 50 Scanned with CamScannerLa Responsabilidad por Darios Ambientales Por las entidades sectoriales competentes sobre si se ha infringido la le- gislacién ambiental. Por ello resulta necesario el conocimiento general de categorias del derecho extrapenal en tomo a la contaminacién ambiental Para su mejor estudio y tipificacién de los llamados Delitos ecolégicos 0 delitos verdes: en puridad no puede realizar un examen adecuado de las tipificaciones penales ambientales, si no sometemos cl andlisis al resto de Parcelas Juridicas involucradas en el tema. Ello desde una vision totaliza- dora del ordenamiento juridico, anclando en un plano interdisciplinario de la ciencia juridica. 51 Scanned with CamScannerCAPITULO V EL MEDIO AMBIENTE CONSIDERACIONES GENERALES: Los elementos de la expresi6n “Medio Ambiente’ tienen un origen eti- mol6gico distinto. La palabra medio procede del Jatin medium (forma neu- tra); como adjetivo, del latin medius (forma masculina). La palabra am- biente procede del latin ambiens, -ambientis, y ésta de ambere, «todears, «estar a ambos lados» que se aplica a cualquier fluido que rodea a un cuerpo®. La Real Academia Espafiola define medio como «conjunto de cir- cunstancias 0 condiciones exteriores a un ser vivo que influyen en su desarrollo y en sus actividades» y ambiente como «compendio de valores naturales sociales y culturales que influyen en la vida material del hom- bre». Por lo que a entender de Atvarez y Cornet Outva®, seria suficiente emplear “medio” o “ambiente”, puesto que éstas dos significan practica- mente lo mismo. Es por eso que se habla de “Derecho Ambiental” y no de “Derecho del medioambiente’. Utilizar esta ultima expresién, seria como lo dijo Marrin Margo una practica lingitistica poco ortodoxa que utiliza acumulativamente expresiones smonimas o al menos redundantes®. No obstante, la unién lingiistica de estas dos palabras “medio ambiente” fue utilizado por primera vez por el naturalista francés Grorrroy Sar, en dos estudios sobre la vida animal, con el significado de medio ambiente exte- rior: “conjunto de factores naturales, fundamentales abiéticos, que influ- yen en el desarrollo de los organismos y con. los cuales éstos se relacionan alo largo de toda su vida"*!. Desde ese momento diversos cientificos han definido y utilizado este término de diversas maneras y perspectivas con diferentes alcances. Algunos citan al “medio ambiente” o simplemente “me- dio” s6lo como espacio fisico en el que se desarrolla la vida, otros le agre- ——— 8 Mouner, M.; Dicctonario de Uso del Espariol. Editorial Gredos S. A. 1994. 49 Acustin Auvarez y Vicrorta Corner Ouva: Responsabilidad Civil por Dario Ambiental. Instituto de Derecho Comparado de la Academia de Derecho de Cordoba. Argent- na. Publicado en: |ecivil- 50 Mast Mateo, R.; Tratado de Derecho Ambiental. Edit. Trivium. Espafa, cit. p. 80. . Edic. Gonzates MArguez, J.J.; «La responsabilidad por el dafio ambiental en México» s Universidad Autonoma Metropolitana. 2002, México, cit., p. 19. 53 Scanned with CamScannerAproxtmactén al Derecho Amblental gan cl conjunto de valores nat un lugar y un momento determin: mano y en las generaciones venid: arteries en Vida del ver nu También es entendido como un sistema inegrado de elerentors ations cos (cnergia solar. suclo. agua y aire) y Widtiens lorganismos vives) que integran la delgada capa de Ja Terra Namada bidgofera, sustento y hogar de los seres vivos. Asimismo, autorizada doctrina manificsta quexEl arr biente debe ser entendido como un sistema, vale dectr, como un conjurte de elementos que interactuan entre st, pero con la precision de que estas ue: racciones provocan la apariclén de nuevas propledades globales*”, Sea Ya definicién que se descarte 0 se haga nuestra, una definicion democratica- mente aceptada de “medio ambiente” es genuinamente un problema de las ciencias de Ja naturaleza, que posteriormente la clencia del Derecho hace suyo para darle un matiz furidico, sea como bien juridico. derecho humano, interés difuso, etc., y de esa forma delimitar su campo de protec- cién legal respecto a los otros. Pero al ser suyo un problema que ya lo era. para las ciencias de la naturaleza, ocasioné la necesidad de reconstruir ese concepto partiendo de conocimfentos que nos dan las ciencias de la naturaleza, ya que autorizada doctrina argumenta que el ambiente no puede verse forzado ni descrito por el Derecho mismo-**. En tal virtud, en aras de fortalecer las ideas anteriormente descritas de lo que entendemos por medio ambiente, es necesario deslindarlo y diferenciarlo de otros con- ceptos conexos que son de uso comin en las ciencias de la naturaleza. especialmente en la Ecologia. Comenzando por lo que se entiende por Ecologia, ésta deriva de la raiz grlega “oikos” que significa casa. y fue utilizado por primera vez por el bidlogo aleman Erxest Haecker (1834-1919) quien en el afio 1869 dijera que: “Por ecologia entendemos el cuerpo de conocimientos concernientes a la economia de la naturaleza: la investigacién de las relaciones totales del animal tanto con su ambiente inorganico como organico, incluyendo, sobre todo, su relacién amistosa u hostil con aquellos animales y plantas con que entra directa o indirectamente en contacto, en una palabra, ecologia es el estudio de todas las complejas interrelaciones a las que Danwin se refirié como las condiciones de lucha por la vide. La Ecologia nacié o se derivé 52 Brases, R. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. Edicién Fondo Cultural Econo- mia- México. 2000, cit., p. 25. 53 Fano Pastonist, L.: El Dario al Ambiente. Editorial Lexis Nexos. Argentina. 2005, cit. ps. 07-08, 54 Jorse Auserio Git: ¢Qué es la Ecologia? Lecturas sabre Derecho del Medio Ambiente, . |. Universidad Externado- Colombia. 1%. edic , marzo 2000, cit. p. 15. 54 Scanned with CamScannerEl Medio Ambiente Mello Ambient de la biologia cuando ésta dejé de ocuparse solamente del ser vivo para dedicarse a las influencias que el medio tenia sobre éste. De esta proce- dencia griega de la palabra Ecologia y su primera utilizacién en el mundo Clentifico, se llegaria a la conclusién preliminar de que Ecologia es el estu- dio de la casa, en sentido literal, 0 ciencia que estudia la interrelacion entre los organismos y sus medios®. Sin embargo, es necesario precisar que ambiente y Ecologia no son sinénimos, y que la relacién entre uno y otro término es la existencia entre objeto de estudio y ciencia que estu- dia®, pero no cualquier clencia puramente genuina, sino una clencia de sintesis 0 «disciplina de sintesis»*”, debido a que combina conocimientos clentificos de la botanica, climatologia, agricultura, zoologia, etc. Empero, para que el medio ambiente llegue a ser el objeto de estudio de la Ecologia, ha tenido que pasar diferentes etapas evolutivas a través del tiempo, desde la llamada autoecologia hasta la ecologia humana. Asi, a decir de Auserro Gi", desde que surgié la idea de la Ecologia, hasta los afios 1920, los estudios de la Ecologia estuvieron centrados en una deter- minada especie y del ambiente en que éstas se desarrollaron- llamados estudios autoecolégicos-. Posteriormente, se identifican estudios mucho mas complejos que requirieron mayor cantidad de datos y teorfa, puesto que involucré el estudio de las especies vegetales y animales que habitan e interactuan en una regi6n llamada sinecologia o ecologia de las comuni- dades. Con el advenimiento de la era de la informatica que permite el procesamiento de grandes cantidades de informacién y su exploracion a través de formulaciones mateméaticas para descifrar el comportamiento de Jos ecosistemas que se encontraban inalterados o en estado pristino, se concibié como unidad de estudio el ecosistema entendido como una uni- dad de estudio que comprende los elementos del ambiente fisico (abisti- cos) y todas las especies que habitan alli, asi como las distintas interrela- clones espaciales y temporales. La voz ecosistema se crea en 1935 por Tawnstey para expresar lo que los especialistas describen como «una comunidad que adquiere cierta or- ganizacién en el plano nutricional 0 tréfico y en el energético, por el inter- cambio de organismos y la distribucién de energia y materia. Donde exis- ten cadenas de nutricién con cuatro eslabones, asi: las sustancias utiliza- —— 55 A. Pionern, E.; Derecho Ambiental. Edicion Depalma. Buenos Aires. Argentina 1993, clt., p. 50. 56 Fanio Pasrorim, L.; op. cit., ps. 9-10. 57 Brates, R.; op. cit., p. 25. 58 JorcE ALBERTO Git; op. cit., Ps- 18-19. 55 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental das por los organismos, los productores, los consumidores y los disgrega- dores», El charco de agua es un ejemplo de ecosistema, donde las molécu- las y sustancias son los gases, el agua y las materias organicas, los pro- ductores son las algas y las plantas, tlene consumidores como las lombri- ces, moluscos, peces y larvas, y los disgregadores son los protozoarios, las bacterias y los hongos®. Una cuarta etapa destaca el resultado de algunos problemas modelos propuestos sobre la problematica de la contaminacién y la imposibilidad de mantener los ritmos de crecimiento demografico y explotacién de re- cursos, determinados por el modelo de desarrollo predominante. La Con- ferencia de Estocolmo en 1972, confirmaria al medio ambiente como tema principal, y a nuestro parecer incluiria al medio ambiente como unidad de estudio de la Ecologia. Como quinta etapa se analiza como unidad de estudio las actividades del hombre por sus efectos 0 consecuencias sobre los ecosistemas, internalizando al hombre en toda su dimensién en el analisis ecolégico, retomando elementos de las ciencias sociales ¢ inter- pretando posibilidades de la especie como posible orientadora del futuro de la biosfera. En ese sentido en la actualidad se habla de una nueva rama de la Ecologia, llamada Ecologia Humana, que pretende llevar a cabo una plena integracion del componente humano en el estudio de la Ecolo- gia. Otros conceptos conexos que se utilizan en las ciencias de la natura- leza, relacionados al medio ambiente son: Bioma, entendido como la gran unidad comunitaria caracterizada por las especies de plantas y animales presentes, Habitat, el lugar donde se vive, el area fisica de alguna parte de la superficie donde se desenvuelve un ser vivo. Nicho Ecolégico, el estado 0 papel de un organismo en la comunidad 0 el ecosistema, lo que hace bio- logicamente. Biosfera, palabra utilizada por primera vez por Epuarp Svess, para delimitar diversas capas terrestres®, es un sistema que engloba a todos los organismos vivientes existentes, asi como el aire, el agua y los suelos, por eso podriamos considerar a este concepto como sinénimo de medio ambiente*'. Naturaleza, es lo que ha sido dado al hombre- lo creado por Dios 0 sin intervencién humana- y que le preexiste. Destaca BustaMan- 59 Acor Pascat: Introduccién a la Ecologia. Citado por Lucio Casrera Aceveno. El derecho de proteccién al medio ambiente. Instituto de Investigaciones Juridicas. UNAM. México 1981. 60 A. PiorETn, op. ct. p. 49. 61 Ministerio de Salud; Responsabilidad Extracontractual por Dario Ambiental y otras consideraciones. Edicién INAPMAS 1998. 56 Scanned with CamScannerEl Medio Ambiente Te Ausina que hay algo de metafisico 0 mistico en la dea de Naturaleza. Por supuesto, ello puede observarse en el uso mismo de la maytiscula en el término, lo que ocurre también en Ia palabra Dios. Delo anteriormente expuesto, podemos advertir que el medio ambien- te como concepto en si, traté de ser definido y unificado por las clencias de la naturaleza, y de una forma mas estrecha por la Ecologia, como ciencia de sintesis, por lo que resultaba forzado definir el ambiente bajo la luz tenue y univoca del Derecho, sin tomar previamente en consideraci6n conceptos extrajuridicos y técnicos que giran en torno al «ambiente» como lo que acabamos de exponer. Ahora bien, habiendo tomado un concepto programatico del medio ambiente en relacién a los términos que sobre ella se suele utilizar, como Ecologia, habitat, naturaleza, etc., pasemos a tratar de delimitar el con- cepto de medio ambiente desde una perspectiva juridica, a efectos de po- der precisar mejor nuestro campo de estudio. Sin embargo, debemos dejar en claro que demasiada tinta se ha gastado en la doctrina al tratar de definir el «ambientes. Quizds una de las razones fundamentales sea la extrema amplitud del sustantivo «ambiente, que recientemente fue cons- tatada por dos insignes historiadores Rosexr Detorr y Francois WALTER, quienes refirieron que ya en el afio 1982 una busqueda francesa conduci- da por un grupo de estudiosos del Ministerio del Ambiente de Francia habia contado mas de 750 términos diversos que lo definian®. No obstante, la doctrina ha tratado de delimitar el concepto “ambien- te", a veces no muchas aceptada de forma uniforme, pero no por ellos carentes de sustento, asi para Marin Mateo® el ambiente es un conjunto de elementos naturales objeto de una proteccion Juridica especifica, pero aquellos elementos naturales de titularidad comun y de caracteristicas dindmicas: en definttiva solo vendrian a ser el agua y el aire, vehiculos pasicos de transmision, soporte y factores esenciales para la existencia del hombre sobre la Tierra. Puesto que estos elementos son basicos para Ja existencia en el microcosmos terrqueo, si alterariamos estos elemen- tos, estariamos modificando las condiciones de la vida en la Tierra, la del —— G2 Bustauwre A.sina: eltado por Can.os AuserTo Panuiana en sResponsabilidad por da- vos al Medio Ambiente». Universidad Externado de Colombia. Instituto de Estudios del Ministerio Publico. 1. edic. agosto 2000, cit., p. 238. 63 Francesco Maxciieiso y Susy SeRAFIN: Ditto dell’Ambiente, Vill Edizione. Novembre 2008, Edizion! Giuridiche Simone. Italla, cit., ps. 09-10. 64 Raon Martin Mateo; op. ctl., ps. 87-89. Scanned with CamScannerproximacién al Derecho Ambiental _————_ hombre en particular, pero tambien La de todos los seres que Uenen ¢ apa cidad reproductiva. De aqui que -para Matern Mareo-, el aire y el agua son tos que deben primordialmente preocuparnos, puesto que son el soporte de la propia animada, De ello podemos advertir que para este autor la ade~ cuacién de un concepto juridico- ambiental es reducica, puesto que Inclu- So no considera cn sus argumentos al elemento suelo, porque segtin S05- tiene, ésta se reduce o reconsidera a la de la protecci6n del agua y del alre. asi lo sostiene al sefalar: “la gestién del suelo o bien se reconduce a la ordenacién global det territorio y a la lucha contra la erosién con trascers dencia mas amplia que la propia gestién amblental, o a la postre se conecta con los ciclos del agua y del aire, bien en cuanto a las sustancias depositer das en el suelo y que en aquéllos se transportan, bien en cuanto a eventua- les alteraciones de estos ciclos al perturbarse las condiciones meteorologi- cas, por obra, por ejemplo de la deforestacién”.% Por ello, para esta doctrina, las principales agrestones al medio am- biente se reducen a las agrestones contra estos dos elementos: agua Y aire, Asi, sostiene que en cuanto a la proteccién contra el ruldo, habida cuenta de que la transmisién de esta perturbacion se efecttia fundamen- talmente a través del aire aunque no tenga la misma trascendencla ni consecuencias, a escala, de otras perturbaciones de cardcter quimico. cabe considerarla en el contexto de aquel elemento (aire), lo que es valido desde luego para otras agrestones fisicas que utilizan también basicamente aquel medio 0 el agua, como las de origen radiactivo. ‘Anivellegislativo, la Constitucién Politica de 1993, como resulta apro- plado', no define el Medio Ambiente, sino mas bien, como veremos mas Adelante, reconoce el derecho que tenemos todas las personas a su uso y disfrute, pero es en la LGA - Ley N* 28611. articulo 2° numeral 2.2) donde nuestros legisladores han tratado de delimitar lo que es “ambiente” o a “sus componentes” como los elementos fisicos, quimicos y biolégicos de origen natural o antropogénico que, en forma individual o asociada, con- forman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservacién 65 Idem. 66 Debe entenderse a las Cartas Politicas como un instrumento que ha de proclamar ea Gtertes principio y garantias, a su vez definidor de la politica Juridica estatal, a través de un lineamiento programatico, que hi Juriseacatat jgramalico, que ha de segulr estricta- 58 Scanned with CamScannerEl Medio Ambiente de los recursos naturales, la diversidad blologica y el patrimonto cultural asociado a ellos, entre otros. En otras leyes sectoriales no se advierte un intento similar de definicién de «ambiente», a pesar que este término es utilizado constantemente, en dichas leyes sectoriales. 59 Scanned with CamScannerCAPITULO VI PROTECCION JUR{DICA DEL MEDIO AMBIENTE 1, EL MEDIO AMBIENTE COMO BIEN JURIDICO Para entrar al tema del Derecho ambiental como disciplina dogmati- ca, como decia Gonzaves Marquez”, el punto de partida consiste en consi- derar al “ambiente” como un “bien Juridico™®, y para arribar a esta consi- deracién, es necesario deslindar este concepto de los elementos que inte- gran el medio ambiente, es decir, los recursos naturales (aire, agua, fau- na, flora, etc.), paisaje natural, paisaje edificado, etc.. ya que la noci6n del ambiente como bien juridico no se limita a las cosas que lo integran en si, sino que abarca la funcién que éstas desempefian dentro de un sistema determinado, es decir, no se limita solamente a los bienes ambientales de base antes mencionados, sino que comprende ademas la funcién que és- tos desempefian con relacién a otros, a saber: los ciclos y los equilibrios naturales cuyo mantenimiento es esencial para la biosfera. Desde esta perspectiva, lo que importa a la ciencia del Derecho am- biental no es sdlo la degradacién de cada uno de los bienes que lo inte- gran, sino sobre todo la degradacion que se produce en los elementos de base que conlleva a la alteracion de la funcién que éstos desempefian en los ciclos naturales®, Por eso, si alguien podria decir que la extincién de una especie, en tanto no constituye un dafio o contaminacién al medio ambiente, la disminucién de la biodiversidad y del equilibrio ecolégico es una merma que el derecho no quiere consentir y por lo tanto considera- mos que si representa un dafo ambiental irreparable, que es necesario prevenir y reprimir, puesto que como lo expuso el citado autor, el medio ambiente en tanto bien juridico, no s6lo comprende los elementos que lo 67 Jost Juan GonzaLes MArguez: op. cit., p. 17. 68 Seguin nuestro entender clentifico, la nocién del bien juridico, como criterio material -fundamentador y legitimador-, de la intervencién punitiva, constituye la fuente normativa de especial valor por el legislador, pues es a partir de su nuclearidad, que puede fijar con correccién aquellos comportamientos merecedores de ser san- cionados por el orden juridico; Vide, mas al respecto, Pefia Cabrera Freyre, A.R: Delitos contra el Honor. Conflicto con el derecho a la informacién y a la libertad de expresion. cit., ps. 57-88. 69 Idem. cit., p. 25. 61 Scanned with CamScannercomponen, por ejemplo una determinada especie, sino la funcion ecol6gl- ca que éstos desempenan. A nivel legislativo, st blen no existe norma legal que reconozca el ca~ racter de bien juridico al medio ambiente, la jurisprudencia lo ha tratado en demasfa, incluso la Exposicién de Motivos del actual Codigo Penal. al haber declarado que: “el medio ambiente constituye un bien juridico de ca- deter socio econdmico, ya que abarca todas las condiciones necesarias para. el desarrollo de la persona en sus aspecios sociales y econémicos. Su pro- tecci6n es un elemento fundamental de la existencia y supervivencia del mundo. Los controles sociales extrapenales y una adecuada legislaci6n administrativa al respecto, deberdn operar junto al Codigo Penal”. 2. EL MEDIO AMBIENTE COMO INTERES JURIDICAMENTE TUTELADO Pero considerar el medio ambiente como bien juridico, conlleva a su vez a la definicién de «bien juridico», como un interés juridicamente tute- lado. Es asi que el medio ambiente como bien juridico es «un interés» pero de caracter difuso, privado de materialidad, de caracter publico, colectivo y complejo. La nocién de interés difuso a su vez evidencia, a decir de Guipo Apa, antes que un interés general, una pluralidad de intereses individua- les del mismo contenido, relativos al disfrute de una utilidad determina- da, en tal hipétesis, la nocién no excluye posiciones de interés legitimo 0 de derecho subjetivo”®. Esta nocién difusa del medio ambiente no resulta en vano, por el contrario, expresa una doble dimensién: «(...) en primer término, sirve para identificar las particularidades, de los actos que vulneran el ambiente (plurali- dad de victimas, problemas de prueba sobre la causalidad, externalizacién de sus costos del dario, gravedad del costo social, etc). Por tiltimo destaca la ineficacia de los instrumentos juridicos clasicos y la necesidad de revisarlos y recrearlos a fin de instrumentar una proteccién adecuada™”'. Por consi- guiente, nos atrevemos a decir que el caracter difuso del bien juridico medio ambiente, es una raz6n fundamental por la cual las clasicas disci- plinas del Derecho, como el Derecho privado, derecho administrativo y penal se han visto amenazados en sus postulados principales, y en reac- cién a ello la doctrina ensaya nuevos modelos futuristas de caracter san- cionador, impositivo y de resarcimiento pecuniario, como forma de control 70 Guivo Apa; La Responsabilidad Civil y Dafos. Edic. Gaceta Juridica, traduccion Nelvar Correteros Torres, cit., p. 386. 71 Cano Conia, C.: La Proteccién del medio ambiente. Edicién 1995. Bewrres, MeRcabo y Ucaz Apocanos, cit, p. 119. 62 Scanned with CamScannerProtecci6n Juridica del Medio Ambiente frente a las actividades riesgosas y contaminantes. Un nuevo plano de definicién conceptual, de caracter dogmatico, que en términos punitivis- fas, importa un replanteamtento de Ia politica criminal, a parr de la vi- gencta de nuevos instrumentos dogmaticos, que perfilan las orlentaciones interpretativas del Derecho penal vigente. De lo anterlormente expuesto, Gutbo Atra resume al medio ambiente como «un interés colectivo privado de materialldadr. Al ser el medio am- biente «un interés» cllo se aproxima a lo que es «el bien Juridico», pero un «bien juridico colectivor en la forma de disfrutar, aprovechar y gozar de su titularidad (no excluyendo su titularidad a cada individuo al medio am- biente) y un ebien juridico complejo» ya que puede ser objeto de un derecho y deber a la vez, como decfa Maria pet CarMEN CARMONA Lara”. ALPA materia- liza al bien juridico complejo y colectivo del medio ambiente en Ia formula Juridica del «derecho al ambiente saludable», cuya definicién como natura- leza Juridica es a su vez sumamente interesante en la doctrina, pasible de otro estudio adicional, que pasaremos a exponer de forma sucinta en el siguiente apartado. 3. EL MEDIO AMBIENTE COMO DERECHO HUMANO En el siglo XVIII se produjeron dos avances que definieron con nitidez el basamento conceptual de los derechos humanos: la Declaracién de In- dependencia de los Estados Unidos, en 1776 y la Revoluci6n Francesa en 1789, seguida de la Declaracion de los Derechos del Hombre y del Ciuda- dano, en el mismo afio, Ademas de precisar con mayor detalle el catalogo normativo, tales acontecimientos coadyuvaron a definir el caracter de di- chos derechos como inherentes a la naturaleza personal, y por tanto su- periores a los sistemas politicos y con vocacién de universalidad. Poste- riormente, en la época posterior de la Segunda Guerra Mundial, los dere- chos humanos se incorporan progresivamente en diferentes instrumentos multinacionales; puesto que las gravisimas violaciones contra los dere- chos humanos ocurridas durante los afios del gobierno nazi, asi como el sentimiento de nostalgia y arrepentimiento de que muchas de esas atroci- dades podrian haberse evitado si hubiera existido un sistema internacio- nal de proteccién a los derechos humanos, propiciaron la consagracién de Ia Carta de la ONU, conocida también como Carta de San Francisco, y con ello la Carta Intemacional de los Derechos Humanos. 72 Det Carmen Carmona Lara, Mania. Art.: «Notas para el andlisis de la Responsabilidad Ambiental y el Principio de Quien Contamina Paga, a la luz del Derecho Mexicano. Publicado en : www.bibligjuridica.org/Iibros/libro.htm?/=141., cit, ps. 60-61. 63 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental Sprmamactonal Derecho Ambiental La llamada Carta Internacional de los Derechos Humanos no es en si un documento, sino un conjunto de instrumentos qué incluye la citada Carta de la ONU, la Declaracién Universal de los Derechos Humanos, los dos Pactos Internacionales y el Protocolo Facultativo del Pacto Internacio- nal de Derechos Civiles y Politicos”. Desde ese momento, los Derechos Humanos se convirtieron en un conjunto de convicciones ético-politicas generalmente admitidas por todos los paises, quienes «supuestamente» ya no podran sostener que la violacién de los derechos de sus nacionales sea solamente un asunto de su exclusiva jurisdiccién interna. Sin embargo, paradojalmente resulta dificil definir qué son los derechos humanos en si, debido a que este concepto es demasiado amplio en su contenido y es reiterado en su uso. Pero, es necesario adoptar una definicion operativa para sustentar todo nuestro propésito del medio ambiente como derecho humano. Asi, podriamos decir que derechos humanos es el conjunto de faculta- des e instituciones que, en cada momento histérico, concretan las exigen- cias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos juridicos a nivel na- cional e internacional”. Por otra parte, al referirnos a los derechos huma- nos podemos responder a los principios que lo caracterizan como: univer- salidad, imprescriptibilidad, irrenunciabilidad e inalienabilidad, inviola- bilidad, efectividad, interdependencia, complementariedad, trascenden- cia a la norma positiva, igualdad y corresponsabilidad. Cuyas caracteris- ticas son. Inherencia, limita el ejercicio de poder, universalidad, indivisi- bilidad, interdependencia, imperatividad erga omnes, irreversibilidad y progresividad”>. Ahora bien, respecto al llamado derecho al Medio Ambiente, podri mos decir que en el mbito internacional, es de reciente data su incorpo- racién normativa, puesto que en un inicio no aparece en textos interna- cionales, sino recién a partir del Pacto Internacional de Derechos Econé- micos, Sociales y Culturales, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966. Asi, tras reconocer en el 78 Para mayores detalles ver: Guia para Promotores de Derechos Humanos. Consejo Nacional de Derechos Humanos. Ministerio de Justicia. Lima Perd. Segunda Edl- cién, 2001. Version adaptada del Texto «Derechos Humanos». «Manual para pro- motores, elaborado por la Pontificia Universidad Catélica e Instituto de Estudios Internacionales, cit., p. 28. 74 Perez Luko, A.; Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucién. 1984, cit, p. 48. 75 Consejo Nacional de Derechos Humanos. Ministerio de Justicia, op. cit. ps. 11-20. 64 Scanned with CamScannerProteccién Juridica del Medio Ambiente articulo 12.1 el derecho de toda persona al disfrute del mas alto nivel posible de salud fisica y mental, para garantizarlo exige de los Estados: “el mejoramiento de todos sus aspectos de la higienc del trabajo y del medio ambiente”, Tanto la Declaracién de Estocolmo, en 1972”, como la Declaracién de Rio en 1992, podemos considerar que complementan y desarrollan lo an- terior. La primera proclama en su primer Principio que el Hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, igualdad y adecuadas condiciones de vida. en un medio ambiente de una calidad que permita una vida digna, y que todos tenemos la obligacién de proteger y mejorar el medio ambiente Para la presente y futuras generaciones”. Pero, ademas debemos mencio- Nar otro instrumento internacional que incorpora el llamado derecho al medio ambiente, esto es, la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos de 1981, en cuyo articulo 24° sefiala, expresamente que: «todos los pueblos tienen el derecho a un satisfactorio medio ambiente favorable a sudesarrollo». Otro instrumento podemos encontrarlo en el Protocolo Adi- cional a la Convencién Americana de Derechos Humanos en el area de los Derechos Econémicos, Sociales y Culturales. Anivel doctrinal se habla de Derechos Humanos de primera”, segun- da” y tercera generacién®, sin que ello implique un desconocimiento, pre- lacién existencial o sustituci6n de unos frente a otros, sOlo se refieren a su progresiva institucionalizacién en el orden interno e internacional*', En ese sentido, el derecho al medio ambiente es considerado como derecho de tercera generacién, llamado también derecho nuevo o derecho de solidari- dad, en tanto que el bien juridico protegido beneficia directamente a toda la humanidad, podriamos decir que es un derecho de amplia base, debido a su generacién o institucionalizacién. Esta idea es cada vez mas acepta- 76 «El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, ta igualdad y el disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita levar una vida digna y gozar de bienestar y tlene la solemne obligacién de proteger y mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras». 77 Lorerena Rota, D.; El Derecho al'Medio Ambiente Adecuado. Editorial Civitas S.A. Espafia. 1996. 78 Surgidos durante la Revolucion Francesa y Americana, basicamente referidos a derechos civiles y politicos, como {gualdad, libertad, derecho al Julcio imparcial, libertad de pensamiento, ete. 79 Aparecen desde la Revolucién Socialista Soviética, referidos derechos econémicos y sociales, como el derecho de huelga, a la seguridad social, educacién, etc. 80 Derecho al medio ambiente, derecho a la paz y al desarrollo. 81 Atvanez Vira, J.i Derecho al Desarrollo. Lima. Cultural Cuzco, 1988, cit, ps. 24-26. 65 Scanned with CamScannerAproximactén al Derecho Ambiental re da por los juristas, como 1a opinion acertada de Kiss y SitexTow’? cuando afirman que: «el derecho a un medio ambiente sano y equllibrado debe ser corporado como un nuevo derecho humano, fundamentalmente, por dos Yazones. En primer lugar, porque aceptar ta existencia de este derecho re- ‘fuerza y garantiza tos otros derechos humanos que se reconocen a las per- sonas y naciones. (...). En segundo lugar, el derecho a un medio ambiente Sano y ecolégicamente equiltbrado reconoce, tacitamente «derechos interge- neraciones» La incorporacion del derecho al medio ambiente como derecho huma- no en los textos internacionales, no se agot6 ahi, sino que diversos orde- namientos estatales se tienden a “constitucionalizar” este derecho, para tales efectos pasaremos a revisar el siguiente punto. 4. EL MEDIO AMBIENTE COMO DERECHO FUNDAMENTAL ¥ CONSTITUCIONAL La doctrina refiere que los Derechos Humanos dentro del ambito juri- dico, abarca por igual las esferas del derecho constitucional y del derecho internacional. lo cual significa que en el sistema legal los derechos huma- nos estan amparados por dos ramas juridicas®, v. gr., el Derecho consti- tucional y el Derecho internacional. En cuanto a la esfera del Derecho constitucional, el derecho al ambiente saludable ha tomado rango consti- tucional, puesto que fue entendido como un derecho humano universal de tercera generacién sumamente importante, que implica el respeto del de- recho a la persona y a sus derechos patrimoniales y derechos extramatri- moniales, dentro de ellos el derecho a la vida, a la salud, derecho al des- canso, a la propiedad privada etc. Es decir, se caracteriza el derecho al medio ambiente como fundamental porque se conecta con otros derechos, como el de la propiedad o la salud. Es por eso que en casi todos los orde. namientos constitucionales se ha reconocido explicita y de forma literal el derecho constitucional al medio ambiente adecuado, quizas una excep- cidn la encontramos en la Constitucién Italiana, que si bien no ha sido incorporada de manera explicita, se le relaciona con el derecho a la ‘sa- lud®, 82 Kiss v Sururos. Citados por Piers: Fov/Fasiax Novak; Derecho Internacional Ambien- tal, op. cit., pp. 94-95, 83 Staso, I; Fundamentos histricos de los derechos humanos y desarrolios posterio- Tes. En: Vasak, Kaen. Ensayos sobre Derechos Humanos, Las Dimensionce Inter- nacionales de los Derechos Humanos, vol. I. Lima, Comision Andina de Juristas, 1984, cit., p. 37. 84 Martin Mateo, R.; op. cit., p. 147. 66 Scanned with CamScannerProteccién Juridica del Medio Ambiente a ee Sera del derecho al Medio Ambiente farce eee eocoaat tuye una moda apolitica de los sistemas detalanpertaneissse oe oan la proteccién del medio ambiente es Hales eoriancla que su proteccién no resulta suiiclente con leyes secto- las vagamente expuestas, y si blen la mera declaracion constitucional no mejorara el medio ambiente tan degradado que venimos sufriendo, resulta necesario para el equilibrio entre el derecho al desarro- Uo y el derecho al medio ambiente. En el Perti el derecho al ambiente saludable se encuentra reconocido @ nivel constitucional de forma explicita desde la Constitucién Politica de 1979 dentro del Titulo Ill: Del Régimen Econémico. Capitulo Il: De los Recursos Naturales, articulo 123° que a la letra dice: «Todos tienen el de- recho de habitar en ambiente saludable, ecolégicamente equilibrado y ade- cuado para el desarrollo de la vida y la preservacién del paisaje y la natura- leza. Todos tienen el deber de conservar dicho ambiente. Es obligacién del Estado prevenir y controlar la contaminacién ambiental.» Es de advertirse que en este antecedente normativo, se determinaba a la preservacion del medio ambiente como un derecho y deber a la vez de todas las personas, pero quizds de carcter econ6mico en cuanto a su aprovechamiento de los recursos naturales, al estar precisado como derecho en el capitulo respec- to a los Recursos Naturales y en el titulo respecto al régimen econémico. Pero seria en la actual Carta Politica de 1993 que el derecho al medio ambiente saludable se perfila literalmente como un derecho fundamental, asi en el Capitulo I: Derechos Fundamentales de la Persona, articulo 2° numeral 22) dice: «Toda persona tiene derecho: «(...) 22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, asi como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida». Nuestro legislador no se limité en proclamar el derecho a gozar de un medio ambiente adecuado y saludable como un derecho fundamental de rango constitucional, sino a su vez un deber, un derecho y deber a la vez, tal como lo haria la Constitucién de 1979, pero esta vez seria la ley secto- rial la que se encargaria de precisarlo, asi el articulo I del Titulo Prelimi- nar de la Ley N° 2861 - LGA, dejé sentado que: «Toda persona tiene el derecho irrenunciable a vivir en un ambiente saludable, equilibrado y ade- cuado para el pleno desarrollo de la vida, y el deber de contribuir a una efectiva gestion ambiental y de proteger el ambiente, asi como sus compo nentes, asegurando particularmente la salud de las personas en forma d i vidual y colectiva, la conservacién de la diversidad biolégica, et aprovechas miento sostenible de los recursos naturales y el desarrollo sosteni ne pais». Inmersos en las normas procesales, e articulo 37 del Cédigo Proce 67 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental te equilibra- al, rec yar de un ambiente dt” sal Constitucional, reconoce el derecho a go7: Pane proveccion Me- do y adecuado al desarrollo de la vida como derec! jue ante 2 Z . por esta razon I diante el proceso constitucional de amparo. es P‘ ven frecuente- eventuales danos al medio ambiente, los justiclables recurrent ate. mente al proceso de amparo, solicitando el cese 0 retorno al ¢ rior del dano. stitu- Esto conllev6 a relterados pronunciamientos del Tribunal Cons cional delimitando la naturaleza juridica que el dere te adecuado como obligaciones por parte del Estado var el ambiente equilibrado, el derecho a gozar de ese derecho a que ese medio ambiente se preserve. AS da en el Expediente N° 9340-2006-PA/TC refiere™ te equilibrado y adecuado participa tanto de las prop chos reaccionales como de los derechos prestacionales. En su ; nal, éste se traduce en la obligacién del Estado de abstenerse de realizar cualquier tipo de actos que afecten al medio ambiente equilibrado y adecua- do para el desarrollo de la vida humana. En su dimensién prestacional, impone al Estado tareas u obligaciones destinadas a conservar el ambiente equilibrado, las cuales se traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Desde luego, no sélo supone tareas de conservaci6n, sino también de pre- vencién de darios de ese ambiente equilibrado". “Este Tribunal ha manifestado también, en la sentencia emitida en el Expediente N° 0048-2004-PI/TC, que el contenido del derecho fundamen- tal a un medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la persona esta determinado por los siguientes elementos; a saber: 1) el de- recho a gozar de ese medio ambiente y 2) el derecho a que ese medio ambiente, se preserve. En su primera manifestacién, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado, comporta la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y arménica:; y, en el caso de que el hombre intervenga, no debe suponer una alteracion sustantiva de la interrelacién que existe entre los elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino unicamente del adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad (articulo 1° de la Constitucién). De lo contrario, su goce se veria frustrado y el derecho quedaria, asi, carente de contenido. Y con relacion cho al medio ambien- destinadas a conser- medio ambiente y el 85 Véase también las sentencias recaidas en los Expedientes N°s: 018-2002-; 048-2004-Al/TC. ee 68 Scanned with CamScannerProteccién Juridica del Medio Ambiente al segundo acépite, la sentencla expone que el derecho en andilisis se con- cretiza en el derecho a que el medio ambiente se preserve. El derecho a la Preservacién de un medio ambiente sano y cquilibrado entrafia obligacio- nes ineludibles, para los poderes publicos, de mantener los bienes am- bientales en las condiciones adecuadas para su disfrute. A juiclo de este Tribunal, tal obligacién alcanza a aquellos cuyas actividades inciden, di- recta 0 indirectamente, en el medio ambienter. Similares argumentos en el Expediente recaido en el Expediente N° 4223-2006-PA/TC: “El derecho al ambiente equilibrado y adecuado com- Porta un deber negativo y positivo frente al Estado. Su dimensién negativa se traduce en la obligacién del Estado de abstenerse de realizar cualquier tipo de actos que afecten al medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la salud humana. En su dimension positiva le impo- ne deberes y obligaciones destinadas a conservar el ambiente equilibrado, las cuales se traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Claro estd que no sélo supone tareas de conservacién, sino también de prevencién que se afecte a ese ambiente equilibrado". “El Tribunal considera que, por la propia naturaleza del derecho, den- tro de las tareas de prestacién que el Estado esta llamado a desarroliar, tiene especial relevancia la tarea de prevencién y, desde luego, la realiza- cién de acciones destinadas aese fin. ¥ es que siel Estado no puede garan- tizar a los seres humanos que su existencia se desarrolle en un medio am- biente sano, éstos si pueden exigir del Estado que adopte todas las medi- das necesarias de prevencién que lo hagan posible. En ese sentido, el Tribu- nal Constitucional estima que la proteccién del medio ambiente sano y ade- cuado no sélo es una cuestin de reparacién frente a daftos ocasionados, sino, y de manera especialmente relevante, de prevencién de que ellos su- cedan. Asimismo, el maximo Tribunal Constitucional denomin6 al conjunto de disposiciones de la Carta Fundamental referidas a las relaciones entre el individuo, la sociedad y el medio ambiente, como Constitucién Ecolégi- ca®; también se pronunci6 sobre el derecho a un ambiente equilibrado y adecuado en conflicto y proporcionalidad con diferentes temas concurren- tes, por ejemplo, el desarrollo sustentable, la prestacion adecuada de ser- vicios publicos, 4reas de conservacién ecoldgica, cambio de zonificacién, ruidos intolerables, derecho a la salud, etc.*” Asi, en el Expediente N° 86 Ver Sentencia recaida en el Expediente N° 03343-2007-PA/TC. 87 Ver Cariuatocto SANDOVAL, Henry. Guia de Derecho Ambiental. Jurisprudencia Am- biental del Tribunal Constitucional- Reseria. Jurista Editores, cit., ps. 683-723. 69 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental —_—_——— 0018-2001-AI/TC con motivo de la accion de Inconstitucionalidad ee Puesta por el Colegio de Abogados del Santa contra la Ordenanza Mul ie Pal N° 016-2001-MPS. por el cual se reducia el area del Parque Metropol e tano Humedales de Villa Maria, el Tribunal Constitucional consider aie una de las prestactones estatales que se derivan del inciso 22) del articul ; 2° de la Constitucton, es aquella en la que el legislador (nacional. regional © local), dentro de sus deberes de conservar y prevenir el ambiente an brado y adecuado para el desarrollo de las personas, mantiene in totum el Area de un parque metropolitano con las caracteristicas ecolégicas de las que goza el denominado Humedales de Villa Maria. El legislador se encon- traria obligado a prevenir que dicho espacio no sea objeto de reduccion territorial. En la sentencia recaida en el Expediente N° 0964-2002-AA/TC, el Tribunal Constitucional preciso respecto al aparente conflicto entre la adecuada prestacion de servicios que tendria derechos todas las personas y el medio ambiente, que el hecho de que exista una necesidad de mejorar la prestacion de ciertos servicios puiblicos no significa que ésta se satisfa- ga afectando los intereses de los mismos ciudadanos o de otros. 5. EL MEDIO AMBIENTE COMO DERECHO SUBJETIVO Es de verse como lo mencion6 la doctrina®, uno de los aspectos con- trovertidos en torno al Derecho ambiental, es si nos hallamos ante un verdadero derecho subjetivo al medio ambiente adecuado del que todos. somos titulares o si, mas simplemente, este ultimo sera la consecuencia mas o menos acertada de la correcta actuacin de los Poderes Puiblicos en Su genérica o especifica obligacién de prover el interés general. Por ejem- Plo, siguiendo a Lorenena®, cierto sector de la doctrina, como Serrano Mo- RENO. Marrin Mateo, Moreno Trusttto y Beuwver Caretta, dudan sobre la na- turaleza de derecho subjetivo, alegando fundamentalmente que siendo el derecho ambiental un reconocimiento de intereses difusos 0 colectivos, Tesulta incompatible al catalogarlo como derecho subjetivo, al ser éste ultimo de curio individualista, antropico y de intereses propios de manera directa. Por otro lado, van apareciendo voces cada vez mas fu ertes que alegan Ja configuracién del medio ambiente como derecho subjet tivo. Por ejemplo, 88 Lovenena Rota, D. bl Derecho al Medio Ambiente Adecuado, Editorial Civitas §.A. Primera Edicion 1996. Espana, cit. pp. 46 y ss. 89 Idem. 70 Scanned with CamScannerProtecclén Juridica del Medio Ambiente tenemos a Detcano Piguern, Jorpano Fraca y Lovenenia Rava”. Otros desta- cados juristas, por ejemplo cl itallano Guiro Aura, no lo afirma ni lo ntega simplemente refiere de forma hibrida que el derecho al medio ambiente es un «derecho ad hoo producto de la construccién del derecho a la salud y del derecho al ambientes, mientras que Luca Vow la considera como un derecho subjetivo puiblico que se configura como «el derecho de cada uno de disfrutar de un medio ambiente sano y saludable. En el Peru, no sélo la Constitucién Politica reconoce el derecho al Medio Ambiente adecuado como un derecho constitucional y subjetivo. sino también la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que manifes- t6 en la sentencia recaida en el Expediente N° 0964-2002-AA/TC que el goce a un ambiente equilibrado y adecuado es un derecho subjetivo y de caracter constitucional, cuya titularidad es el ser humaro considerado en si mismo, y que es, ademas, un derecho 0 interés de cardcter difuso. 90 Idem. 7 Scanned with CamScannerCAPITULO VII EL DERECHO AMBIENTAL 1. ANTECEDENTES La publicacién del libro: “La primavera silenciosa” de Racie Carson, a finales de los arios 50, empez6 a ventilar Ja problematica ambiental y se creé el clima propicio para la realizacion de la Conferencia de Estocolmo “El Hombre y el Medio Ambiente” en 1972". De los enunciados de esta conferencia nace el Derecho Ambiental. por ello se puede decir que el Derecho Ambiental” tiene su origen en el derecho internacional, pues bajo una vision holistica y sistematica del medio ambiente, en un escena- rio internacional los paises empezaron a tomar conciencia de la realidad y los efectos de la contaminacién ambiental, para ello, comenzaron a emitir leyes generales, sectoriales ¢ internacionales de caracter ambiental. con la finalidad de regular practicas industriales en exceso que vulneren 0 pongan en peligro la conservacién del medio ambiente adecuado y equili- brado. Sin embargo, si bien el Derecho Ambiental. como disciplina reciente de la Ciencia Dogmatica, es por esencia de origen internacional a partir de Ja Declaracion de Estocolmo, el Medio Ambiente, ya era un tema de vital importancia a lo largo de la historia de las civilizaciones, por motivos de salubridad y bienestar general. Asi, conforme nos informa Jaguenop DE Zs0c0n®, posiblemente los antiguos babilonios, egipcios y griegos reserva- ron para uso general una parte de sus tierras publicas. En China se esta- blecieron parques para la exhibicion de animales; igualmente, los bosques sirvieron de proteccién y resguardo a los venerables sefiores mayores y dignatarios. En la India hay claros ejemplos de areas naturales especial- mente reservadas para la total proteccién de aves y otros animales. Tam- pién se delimitaron las Ilamadas «Abbayaranya», lugares destinados para que los animales pudieran vivir libremente sin ser molestados. En los 91 Idem, cit. p. 19. 92 En lineas arriba mencionamos las razones porque se preflere utilizar la expresion Derecho Ambiental y no Derecho al Medio ambiente. 93 Jacguenon ve Zs0c0N, S.; Derecho Ambiental. Dykinson S.L. Primera Edicion, sep- tiembre 2002. Espana. 73 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental reviamente romanos, las decisiones politicas y sociales que S€ tomaban. Prurales que eran consultadas a los auspicios, que eran manifestacioncs se debian to- segun ellos creian, daban respuestas a las decisiones a yoluntad de mar, pues mediante los auspicios se creia que SC expresaba los dioses”. - na la “Pacha Mama En k i salzaro n las civilizaciones preincaicas, se en! indi verdadero culto (madre tierra) y respetaron sus ciclos y procesos, sé e a los recursos naturales, y establecieron severas normas con las a castigaba a los infractores. En el Imperio Inca, se dictaron y eoniae is eficaces medidas para la proteccion de la agricultura y para faciIet | trabajos del campesino. La utilizacién del suelo por parte del agricy Ot incaico, se basaba en principios de agricultura verdaderamente raz0ne dos. Legalmente se disponia la cantidad de agua que correspondia a cada agricultor, estando la tarea de seguimiento y control a cargo de inspecto- res reales, quienes velaban por la correcta distribucion y destino del re- curso®. 2. CONCEPTO El Derecho ambiental ha tratado de ser definido de diversas formas: Mosser Irurrasre dice que: “es el ordenamiento que norma la creacién, modi- Jicacién, transformacién y extincién de las relaciones juridicas que condicio- na el disfrute, la preservacién y el mejoramiento del ambiente”. Su objeto es, precisamente, el ambiente y abarca no sélo la problematica juridica ecoldgica, de modo general y, por supuesto, la vinculada con la utilizacion de los recursos naturales que estan a disposicién del hombre en la biosfe- ra, sino también cuestiones que van mucho mas alla de este ambito pura- mente natural y “persiguen preservar la obra humana en sus aspectos es- téticos, paisajisticos, urbanisticos, ete., con miras a asegurar una buena calidad de vida y una sana utilizaci6n de los recursos para legarlos a gene- raciones futuras”. . Francesco Marcuetto y Susy Sarariwi”, definen el Derecho Ambiental o Derecho del Ambiente, como aquella rama especializada del derecho pu- blico que estudia las fuentes legislativas, nacionales, internacionales y 94 Casasexe e Lua, Saxprs Euzasemt, Lecturas sobre Derecho del Medio Ambiente, t Universidad Externado- Colombia, edic. Cordillera SAC, cit., p. 33, a 95 JaguENoD DE ZSOGON, Op. cit. ps. 233/236. 96 Mosser ITuRrasre. Jorce. El dafio ambiental en el Derecho Privado, Editor zal-Culzoni. Santa Fe. 1995. p. 490. itorial. Rubin- 97 FRANCESCO MARCHELLO y Susy SERAFIK, op. cit.. p. 11 74 Scanned with CamScannerEl Derecho Ambiental comunitarias de la tutela del ambiente, en la accesién mas amplia, que se extiende mas alla de las normas. sobre la defensa de los agentes fisicos. cuales son el suclo, el aire, el agua, a las normas sobre Ja tutela de la belleza patsafistica y culturales, a las normas sobre la salud humana res- pecto a las agresiones externas derivadas de factores naturales y de los efectos de las acciones del hombre sobre el ambiente circundante. En nuestras propias palabras, el Derecho ambiental, ha de ser defini- do como aquella parcela del orden juridico, cuya especificidad y autono- mia cientifica, se explica por la complejidad de su objeto de estudio. tanto el Medio Ambiente, constituye un concepto omnicomprensivo, donde ha de‘aglutinarse una serie de componentes ambientales. a su vez. definir la proyeccion normativa del Estado, que se expresa a través de las diver- sas funciones tutelares, fiscalizadoras, sancionadoras y controladoras que se atribuyen a los diversos estamentos de la Administracién Publica. com- prometidos a la proteccién y conservacién del Medio Ambiente. Disciplina juridica que ha de sintonizar su ratio con la politica del Estado. contem- plado en el texto ius-fundamental. Es mas que una mera contemplacion normativa, para adentrarse a politicas de gestion y administracion am- biental, conforme se desprende de la vastedad de normativas. encamina- das en dicha orientacién finalista. 8. ALGUNAS PRECISIONES SOBRE EL DERECHO AMBIENTAL, DERECHO ECOLOGICO Y DERECHO SANITARIO En lineas arriba mencionamos que resultaba mas acertado utilizar la rubrica “Derecho Ambiental” que “Derecho al medio ambiente”. Es en este apartado de la investigacion, que debemos dejar sentado que en muchas ocasiones se suele utilizar la expresién Derecho Ecologico y otras denomi- naciones encuadradas en los aspectos civilistas, penales, administrativo como «dafios ecol6gicos», «delitos ecolégicos», etc., para quizas expresar el mismo sentir definidor. Mencionamos también que, Medio Ambiente y Ecologia no son sinénimos, sino la relacién entre uno y otro es objeto de estudio y ciencia que estudia, por ello a nuestra consideracion cuando cierto sector de la doctrina minoritaria emplea los términos «Derecho Eco- l6gico» resulta un contrasentido. Desde un inicio, lo que se pretendié con la realizacién de la Conferen- cla de Estocolmo «El Hombre y el Medio Ambiente: en 1972. fue ventilar la problematica ambiental en el planeta Tierra, y no en toro ala ciencia que se encarga de su estudio (Ecologia). por ello, de los enunciados de la Con- ferencia de Estocolmo nace el Derecho Ambiental. Por consiguiente. si empleamos correctamente los términos desde el punto de vista etimologi- 75 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental oy clentifico, y mas atin de sus antecedentes historicos. podemos infer que aque! interes juridicamente relevante que la Ciencia Dogmatica hi70 como suyo para tratar de regularlo y protegerlo, fue la problematica am blental, y no la ciencia que se encuentra mas estrecha en torno suyo Pate estudiarla. Por {ales motivos. es acertado que mayoritariamente se acePte €1 término “Derecho Ambiental” “Delitos Ambientales”, “danos ambienta- les”, ete. Marri Maro bajo similares argumentos, también Hega a la concti- sin de que es mas acertada la exprestén "Derecho Ambiental”. asi 0 refle- re de la siguiente manera: “Quizas pueda afirmarse que el Derecho ar biental equivale a Derecho ecolégico, pero pensamos que tal punto de visia en realidad remite a una comprensién excesivamente amplia de la rama ordimental que aqui tratamos de caracterizar, porque una cosa es que efec- tivamente el Derecho ambiental responda a consideraciones ecolégicas J otra el que deba aglutinar, sometiendo a un tratamiento relativamente unita- Tio todos los sectores con la naturaleza, asi, por ejemplo, el Derecho de fami- lia con sus implicaciones demograficas tiene consecuencias ecolégicas cier- tas y lo mismo podria decirse del fomento industrial, minero, etc.”°° BraNes por su parte rechaza con energia también la identificacién Derecho am- biental-ecol6gico por considerarlo equivocado no porque conduzca a un tratamiento de la materia muy amplio sino todo lo contrario. por su limi- tada identificacion con los «ecosistemas naturales”. Resulta facil entender que el problema de la contaminacion ambiental es contemplado como una proteccién a la salud humana, de ahi que el Derecho Ambiental se distinga poco todavia del tradicional llamado dere- cho sanitario y de la salud pablica, no obstante los expertos' en la mate- ria advierten claramente diferencias. En tanto que el Derecho Médico- Sanitario se dirige directamente a la salud fisica y psiquica del ser huma- no, pero el derecho ambiental seria mucho mas amplio y complejo, porque pretende abordar las diversas causas. EL DERECHO AMBIENTAL COMO RELACION JURIDICA La relacién juridica, es una institucién ordenadora de nuestra expe- riencia juridica, presente tanto en el derecho privado y en el derecho pi- blico, cuyos elementos a saber son: sujeto, objeto, causa generadora y el 4. —— 98 Marin Marzo, R.: op. cit.. p. 80. 99. Ravi, Brates. Citado por Marin Mateo, op. cit. p. 81. 100 Cannena Acevano, L.; El derecho dle proteccién al medlto ambiente. Instituto de Inves- tigaciones Juridicas. Ira. Edie. UNAM. México, 1981, eit, ps. 18-19. 76 Scanned with CamScannerEl Derecho Ambiental vinculo. Estas relactones Juridicas pueden ser intersubjetivas, entre dos suijetos como por ejemplo en el derecho de obligaciones donde se percibe a un deudor. acreedor, y la prestacién, 0 una relacion entre el titular y la cosa, como ocurre en el derecho real. Sin embargo, hoy en dia se acepta una nueva forma de relactén Juridica merecedora de protecci6n legal deri- vada del derecho ambiental, asi citando al autor Luis Morsser de Espa- nés'*! cl derecho ambiental y la necesidad de proteger las relaciones entre cosas que no son sujetos con el sentido del sujeto hombre. tnico titular de derechos subjetivos desde el punto de vista activo, se advierte una evolu- cién del derecho actual, del derecho moderno, respecto al concepto basico de relacion y admitir que la relacion meramente entre cosas 0 personas tlene en muchos casos una entidad tal que merece la proteccién del dere- cho, contra todos aquellos que puedan atentar contra esa relacién, en este caso no aparece un individuo como titular de la relacién que se debe Proteger; no hay, como en los derechos reales, un «duerior de las cosas. Lo importante a todo esto, es que todos somos sujetos pasivos, y tene- mos el «deber» de respetar las relaciones que la naturaleza establece entre las cosas, la naturaleza por una doble razén, no sélo nuestro interés indi- vidual en cuanto a que el dafio ambiental incide en nuestra vida, en nues- tra salud y en nuestro patrimonio, sino también por el interés social de la especie humana, si deseamos que ella sobreviva. Hacemos nuestra esta opinion doctrinal, como presupuesto tesrico para nuestro trabajo. Como lo ponemos de relieve -lineas adelante-. la necesidad por confi- gurar un Medio Ambiente -adecuado y sostenible-, ha de ser visto desde un doble baremo a saber: primero, en cuanto al estado actual de las co- sas, de preservar los componentes ambientales, como bienes juridicos de altisimo valor y rango constitucional, luego de la vida humana y, segundo, de cara a futuro, de garantizar un Medio Ambiente de calidad para las venideras generaciones. 5. CARACTERISTICAS DEL DERECHO AMBIENTAL 5.1 Interdisciplinario Se le considera como una disciplina nueva interdisciplinaria, pues nin- guna de las ramas tradicionales en que el derecho se divide: privado 0 piiblico, tiene amplitud para resolver todas las cuestiones que se presen- tan en el medio ambiente. De alli la necesidad de todos los aportes dogma- 101Luis Morisset ve Espanes. Articulo: El daiio Ambiental. Publicado en: www.acader.unc.edu.ar/ardanoambiental. pf. 77 Scanned with CamScannerA Proximacion al Derecho Ambiental ticos, provenientes del Len Derech | Derecho nacional, particular ay echo internacional y de ' Derecho constitucional, del Derecho administrativo. el De- Fecho penal y Derecho civil, en donde éste ultimo brinda su vision. impor- tante, comprensiva, pero incompleta por si sola para dar respuesta sensa- {2.8 lodos los problemas que se presentan: del derecho procesal: del dere- cho supranacional, toda vez que la contaminacién no reconoce fronteras Geograficas. 5.2 Supranacional Se precisa que el derecho ambiental es supranacional, porque el obje~ to € interés juridicamente protegido (y las agresiones que sobre ellos se Producen) no reconocen fronteras politicas 0 geograficas. De alli que su efectiva proteccién solo pueda ser plasmada a través de la cooperacion de los Estados, en el marco de politicas ambientalistas regionales y. en cler- tos casos, mundiales (tal lo que sucede con la cuestin que hoy suscita el efecto invernadero), lo cual otorga singular relieve al derecho internacio- nal publico del medio ambiente, que alberga en su seno a numerosas Convenciones y resoluciones internacionales, obligatorias algunas, mera- mente declarativas, otras, vinculadas con la cuestion que nos ocupa- 5.3 Finalista Es en esencia finalista pues tiene por objetivo «suprimir o eliminar el impacto de las actividades humanas sobre los elementos 0 medios natura- les», orienta sus derroteros tuitivos a la conformacién de un Medio Am- biente adecuado y sostenible, sobre todo de calidad, que permita la libre autorrealizacion de los seres humanos y del resto de seres vivos. La axiologia de la ciencia cubre en todo su espectro el Derecho am- biental, tanto en su plano antropocéntrico como etnocéntrico. 5.4 Preventivo Es eminentemente preventivo, puesto que mas que sancionar o res- ponsabilizar, lo que busca es prevenir el datio ambiental, en vista que la ocurrencia de los dafios del ambiente muchas veces son irreparables. En pocos ambitos como en éste, es aplicable el adagio: “es mejor prevenir que lamentar’, habida cuenta del caracter, por lo general, dificilmente reversi- ble del perjuicio al medio ambiente. Esa prevencién se realiza de distintas maneras, una de las cuales es la imposicién de sanciones retributivas de distinta indole, que apuntan, en todos los casos, no slo a punir, a casti- gar a quien infringe el sistema, sino, ante todo, a disuadirlo -ante el temor de la sanci6n- de incurrir en tales inconductas y/o comportamientos de disvalor, lo que pone en evidencia, alli también, el rol preventivo. 78 Scanned with CamScannerElDerecho Ambiental El rol preventivo de la ciencia ambiental, aparece en todo su esplen- dor, cuando las herramientas ¢ instrumentos del derecho positivo vigente, Permiten a las entidades autorizadas legalmente, a ejercer actos de con. trol, fiscalizacion y verificacion de las condiciones: requeridas, segdan la {dea del estindar normativo, en el sentido de que el Derecho administra- Wo, no ha de esperar para intervenir que se produzca un dano, sino de Prevenirlos mediante la estabilizacion y control de focos de rlesgos, para Con los intereses juridicos tutelados. 5.5 Técnico Es un derecho eminentemente técnico, que conjuga grandes princi- Plos y conocimientos extrajuridicos, con la presencia de una multiplicidad de normas, sobre todo, de derecho administrativo, imperativas, de orden Ptiblico en la mayoria de los casos, que reglan minuciosamente distintas Conductas, reglamentando con precisién lo que esta permitido y aquello que el sistema prohibe. 5.6 Sistematico Es sistematico en cuanto a: “la regulacién de conductas que comporta no se realiza aisladamente, lo que era la ténica de las regulaciones adminis- trativas precedentes, sino teniendo en cuenta el comportamiento de los ele- mentos naturales y las interacciones en ellos determinadas como conse- cuencia de la intervencién del hombre" (Bustamanre ALsiNa). El Derecho ambiental, cuya autonomia hoy cabe reconocer, no es en si mismo un microsistema. Es mucho més que eso: es una disciplina Juridica que tiene objeto propio y que se funda en unos principios y con- signas irrenunciables, con basamento en la Constitucién Nacional y en normas supranacionales fundamentales. A partir de ese marco funda- mental, consagra como satélites que giran en torno a aquéllos, un signifi- cativo marco reglamentario, que s6lo puede ser valorado y entendido co- rrectamente a través de una interpretacién y valoracién sistematica, abar- cativa, con referencia al epicentro antes indicado. Dicho de otro modo: el derecho ambiental se compone de numerosos microsistemas, que deben ser valorados y armonizados con visién integra- dora, por riesgo de peligrar la concrecién de su finalidad. 5.7 Colectivo Es colectivo en cuanto pone énfasis en la proteccién de los intereses colectivos y difusos, a los que otorga primacia absoluta, sin desentender- se, por cierto, de los de caracter individual. Se comprende, de tal modo, 79 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental sblico. echo publ que el derecho ambiental tenga un fuerte componente de der i. 5 significat! lo cual no importa negar que el derecho privado tenga aporte ee ja in vos que hacer en esta materia, particularmente, en materi ria. 5.8 Redistributivo impacto econd- Es redistributivo, en el sentido de que procura paliar elimPAC ae, mico, a través de la incorporacién a los costos, de todas las a “Una re- que significan las medidas de prevencion de la contaminaci( on utilizan- coneiliacién entre la economia y el medio ambiente puede ae do las instituciones de la primera como medio para alcanzar ul segundo. El sistema de libre empresa se dedica a asegurar 4 iolaciones costos hayan sido sumados, para que no ocurran invasiones OU, sobre el medio ambiente”. 80 Scanned with CamScannerCAPITULO VII EL DANO AMBIENTAL 1. CARACTERIsTICAS 1.1 Es un Dafio Intolerable Hay quienes consideran que todo tipo de dafios es condenable, por lo que el Derecho debe perseguirlos; ha de convenirse, que segiin las reglas de un Estado de Derecho, la realizacién de toda accion susceptible de Provocar una lesién a un bien. Juridico, desencadena una reacci6n juridi- co-estatal, como via legitimada de dar estricta vigencia a las normas. Sin embargo, esto no podria sonar tan exacto como se quiere, pues hay casos en los cuales el derecho persigue definitivamente a los autores de los da- fios ocasionados, con la finalidad represiva de que nadie vuelva a cometer o tentar de incurrir nuevamente en ese dano, estos son los llamados da- fos intolerables. Asimismo, hay casos en los que el Derecho no persigue eliminar la Posibilidad de dafo, sino simplemente obliga a quien lo cometa a pagar una indemnizacién. Esto se debe a que la sociedad no quiere desterrar todos los dafios a cualquier costo, porque algunos los considera parte normal de la vida y, por tanto nadie se puede quejar de eso, ademas al analizar las ventajas y las desventajas que traeria la erradicacion de todo tipo de darios, se llegaria a la conclusién de que es mejor que se produz~ can algunos darios a perder ciertas ventajas sociales, en estos casos esta- mos hablando de los dafios tolerables pero reparables, como por ejemplo los dafios que se ocasionan debido a la velocidad de los automéviles, El profesor De Trazecmes Granpa!® decia que: “si para evitar los dafios ocasionados por accidentes de transito sélo se permitiera que todos los ve- hiculos viajen a menos de 60 km por hora, imaginense el drama que ocasio- naria dicha hipétesis, por ello la sociedad no quiere desterrar todos los da- fos a cualquier costo”. Sin embargo, esto no puede ser argumento para 102-Fernaxoo De Trazecxies Granpa. Estrategias de Derecho Privado para conservar la naturaleza y luchar contra la contaminacién ambiental, en el libro: Derecho Civil Patrimonial. Alfredo Bullard y Gaston Fernandez (Editores). 1". edic. octubre 1997. Fondo Editorial PUCP. 1997, cit. p. 369. 81 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental ——_—_—— que se produzca danos so pretexto que lo contrario seria caético para 1a humanidad, Por ello la sociedad considera intolerables ciertos darios cuando éstos se tornan en excesivos 0 abusivos, es lo que también decia el citado Profesor'™ «...no todo dario es antisocial, sino sélo aquél que la socte considera abusiva o excesiva...s, y son aquéllos dafios que la sociedad quiere impedir a todo costo. Desde esta perspectiva, a qué tipo de dafios pertenecerian los dafios al medio ambiente, los tolcrables pero reparables 0 los intolerables: La doctrina'™* considera que la mayorfa estan dentro de los daftos intolera- bles, lo cual quiere decir que hay algunos que se encuentran dentro de lo tolerable pero reparable. Por ejemplo, es conocido que los trabajadores que realizan actividades mineras, especialmente los que laboran bajo so- cavén o centros de produccién minera, sufren enfermedades profesiona- les de caracter respiratorias', como la neumoconiosis en sus diferentes estados de evolucién, debido a que los trabajadores mineros en el desarro- llo de sus labores respiran aire contaminado, pero la sociedad considera que adoptando medidas de proteccién laboral y la correspondiente com- pensacién e indemnizacién, este dato se convierte en tolerable, pues no hay necesidad de pretender erradicar totalmente la conducta dafiina por- que se encuentra dentro del limite de lo razonable y porque esta actividad minera genera mas ventajas que desventajas, pues es conocido que la mineria en el Pera es uno de los sectores que mayor aporta al tesoro nacional. Desde esta visién de las cosas, al analizar los dafios al Medio Ambien- te, es necesario precisar si es que se tratan de casos que no pueden ser tolerables porque afectan a muchas personas y a valores ecol6gicos muy importantes; o simplemente el derecho debe obligar al causante del dafio a pagar una indemnizaci6n a favor de las victimas o posibles victimas, pero no puede prohibirse o erradicarse la conducta dahina generadora de riesgos porque aporta beneficios a la sociedad. 103 FerNanpo De Trazeantes GRanpa; op. cit., p. 370. 104 Responsabilidad Extracontractual por Danio Ambiental y otras consideraciones. Ministerio de Salud. Edicién INAPMAS. 1998, cit., p. 47. 105 El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sefialado que la silicosis ‘0 neumoconiosis, en el caso de los trabajadores mineros es una enfermedad profe- sional, debido a que estdn expuestos al polvo de silice; ademas, porque en los centros de produccién minera inhalan polvos inorganicos, organicos, irritantes, humos, gases y sustancias téxicas, que afectan indefectiblemente sus pulmones ‘causandoles enfermedades respiratorias y/o pulmonares de origen profesional. como la silicosis. la antracosis y la asbestosis. l. 82 Scanned with CamScannerEl Dano Ambiental Dao Ambiental 1.2 Es un Dario Acumulativo Frecuentemente cuando nos encontramos ante un dano al medio ambiente, estos tienen un efecto acumulalivo, es decir, no estamos ante ‘un accidente Tepentino, extraordinario, imprevisible e inevitable. sino ante un acto repetido y continuado, ante una situacion cuyos efectos pueden Ser observados y calculados. Al respecto se dice que: «...dado que el dafio Por contaminacién se produce muchas veces en el tiempo, es posible una cierta prevencién; y el no Prever cuando exista la posibilidad de hacerlo es realizar de alguna manera un acto intencionab'%, Es verdad que el dafto ambiental por contaminacién se presenta a veces de manera imprevista, Por una inobservancia de los mecanismos de Seguridad, pero esto vendria a ser la excepeién. 1.3 Es un Dajio Difuso Muchas veces resi uulta que las personas que intervienen en los conflic- tos ambientales, Sean como agraviados o agentes contaminantes no son nas agraviadas ignoran su condicion de victimas, debido a al Medio Ambiente muchas veces tienen efectos aci umulati- vos y futuros, Por ejemplo, un caso emblematico es la contaminacign del rio Manta- ro, Producto de los depésitos de relaves mineros, los cuales afectan a un los ultimos tiempos debido al increm: la inercia de las autoridades competentes. —_—_— 106 Op, cit: Responsabilidad Extracontractual por dato ambiental y otras consideracio- nes, ctt., p. 48, 83 Scanned with CamScannerAproximacién al Derecho Ambiental £1 Derecho ambiental ha de tender a una sensibilizacion de 1a pobla~ fon, de entender que los danos ambientales, es un tema que involucra € Inleresa a todos. ello es importante, en orden a establecer vigilias ciuda- danas sobre los agentes econémicos, la proteccion y conservacién del Medio Ambiente, no es un asunto que incumbe tinicamente al Estado, sino a todos los actores sociales, 1.4 Es un Dajio Futuro En muchos casos los efectos nocivos de los dafos al medio ambiente no pueden ser advertidos facilmente en un momento determinado. sino mas bien sus efectos recién pueden manifestarse en un futuro, quiere decir, que los efectos perjudiciales han de exteriorizarse a posteriori, lo ue no implica que el Derecho positivo no esté legitimado para intervenir, Dues es sabido que la naturaleza supraindividual del bien juridico, supone Que los medios de control social hayan de procurar la sancién y preven- cion de estos daiios, se explica asi la concepcion de un peligro idéneo para Producir un resultado lesivo, que sera analizado con mayor detenimiento en capitulos posteriores. Basta que se haya creado una situacion de peli- gro concreto para los componentes ambientales, para que pueda activarse el aparato sancionador. Por ejemplo, si bien es cierto que en nuestro Sistema Juridico se dice que la persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento, y que los derechos patrimoniales del concebido esta condicionado a que nazca vivo, no es menos cierto que este derecho puede verse perjudicado por los danos ambientales, ya que muchas veces sus efectos daninos no se mani- fiestan en una madre gestante, sino recién con el nacimiento del concebi- do. En efecto, un estudio realizado con mujeres embarazadas por la Uni- versidad de Granada en Espana, encontré que todas tenian en la placenta sustancias quimicas, 15 de ellas contaminantes, lo cual podria provocar defectos congénitos en los fetos o la muerte en el nacimiento. Los cientifi- cos esparioles encontraron 17 pesticidas en 308 mujeres embarazadas y descubrieron que, en promedio, ellas tenian ocho sustancias quimicas en la placenta. Al respecto el ginecoobstetra peruano Pero Benpez confirma que se pueden provocar malformaciones fetales debido a la contamina. cién ambiental y que dos malformaciones muy comunes son I dia y la hipospadia/ En el primer caso los testiculos no desi necesario operar al bebe al arto de nacido. Ei una deformacion de la uretra. en que la abe algtin lugar en la parte inferior del glande la criptorqui, cienden y es n el segundo caso se trata de ertura del pene se localiza en © tronco, 0 tan lejos como la 84 Scanned with CamScannerEl Dario Ambiental $$ EL Darrio Ambiental ‘unt6n del escroto y del pene, agrega el médico'’, Por eso mientras no se cree conciencia ambiental, es prefertble que las mujeres embarazadas tra- ten de alejarse lo mas posible de los contaminantes: humo de cigarro, congestionamtento vehicular, hortalizas cultivadas con pesticidas, etc. Lo anotado cuenta con Plena sustantividad, en el campo del Derecho Penal, primero al tratarse de tipos penales de peligro concreto, la punicion de la conducta no se encuentra condicionada a la constatacion de un dano efectivo, bastando la veriflcacién de un riesgo idéneo y potencial Para lestonar los componentes ambientales y, segundo, el Derecho penal, no tiene porqué esperar que se produzca un daiio, para intervenir coacti- vamente, su funcién preventiva, desde una consideracién politico-crimi- nal asi lo aconseja. Direccién preventiva, que puede verse tanto desde un plano antropocéntrico como etnocéntrico. 2. | APROXIMACION DEL ‘CONCEPTO DE DANO AMBIENTAL Al haber descrito cada una de las principales caracteristicas del dao ambiental, esto nos va a ayudar a aproximamos a una posible definicién de lo que se entiende por este tipo de dafios, pues definir una cosa, situa- clon 0 fenémeno en base a sus caracteristicas resulta mas ilustrativo y Pedagogico. Por ello podemos decir que dafio ambiental, es aquel davio al medio ambiente, este ultimo concebido como bien juridico colectivo y com- Plejo de proteccién constitucional: siendo que estos dafios pueden ser so- cialmente intolerables, de carécter difuso, acumulativos y con efectos noci- vos en el futuro. A nivel legislativo la LGA - Ley N° 28611, en su articulo 142.2 define el dano ambiental como: “todo menoscabo material que sufre el ambiente y/o alguno de sus componentes que pueden ser causado con- traviniendo 0 no disposicién juridica, y que genera efectos negativos y ac- tuales o potenciales”. Una vez especificado el concepto de dafio ambiental, resulta necesario precisar y diferenciar cuando estamos ante un dafio ambiental que oca- sione un detrimento sobre las personas y sus patrimonios, lo que se lama dafio ambiental individual-DAl, y cuando estamos ante un dafio ambien- tal puro- DAP, es decir, existe una relacién de concurrencia entre el dato ambiental como lesién de un interés individual (dafto civil como conse- cuencla de un dafio ambiental) y dafio ambiental puro como lesién de un interés difuso. Dicha diferenciacién nos ayudara mejor para conocer la tutela ambiental. 107 SeeasmiAn Castanea. La Placenta y la Contaminacién. Defectas en el Feto. El Comer- clo, domingo 03 de junio del 2007, suplemento: Mi Hogar, cit, p. 07. 85 Scanned with CamScannerSEGUNDA PARTE EL DERECHO PENAL AMBIENTAL Scanned with CamScannerLA PROTECCION JURIDICO-PENAL DEL MEDIO AMBIENTE 1. CONCEPTOS PRELIMINARES Seguin se ha tenido oportunidad de ver, se requiere en puridad de una regulacton, de un derecho Positivo que se refunde en el «Derecho Ambien- tab, destinado a normar las actividades humanas que puedan propiciar Tiesgos no permitidos al ecosistema; se trasladan, se distribuyen los ries- 80s de la modernidad, se desplazan a los agentes involucrados, para que ellos asuman las responsabilidades que en rigor deben cumplir a cabali- dad. La percepcién cognitiva de la sociedad sobre dichos riesgos no adquie- re los ribetes que ellos merecen, en la medida que la ausencia de cons- clentizacién y sensibilizacién de dichos peligrés no son concebidos en su real magnitud. El drama, el pavor social, la zozobra colectiva se produce mds bien con los hechos de sangre, con la violencia cotidiana que se pone a la luz por la prensa sensacionalista. Son muy pocos los sectores de la Sociedad peruana, que se preocupan por estos temas. Es que mientras la Gente no siente en su propia persona los estragos de una conducta antiju- Tidica, no reacciona, se adolece del llamado «sentimiento de solidaridad». La gran generalidad de personas, no toman conciencia que el Medio Ambiente pertenece a todos, no es privativo de unos cuantos, ni tampoco tiene que ver con el estatus socio-econémico del ciudadano. Todos pueden verse afectados con la contaminacién del Medio Ambiente. La LGA, en su articulo 127.1, senala que la educacién ambiental se convierte en un proceso educativo integral, que se da en toda la vida del individuo, y que busca generar en éste los conocimientos, las actitudes, los valores y las précticas, necesarios para desarrollar sus actividades en for- ma ambientalmente adecuada, con miras a contribuir al desarrollo sosteni- ble del pats. Los riesgos deben ser primeramente identificados, deben ser medidos en su real potencial, para poder formular los instrumentos juridicos idé- neos, que puedan a corto, mediano y largo plazo augurar un Medio Am- biente sostenible y equilibrado. De seguro, que el Derecho Ambiental adquiere en primera linea, una gran responsabilidad en los riesgos que amenazan el sistema ecolégico, 89 Scanned with CamScannerpues debe estudiarlos, proc: res- los, para luego distribuir las cargas ¥ es wabilclades cnire los actores sociales; empero, esta esfera del Derecho ositivo, puede no resultar : ra prevent s r lo sufict e como para Pp! controlar debid, lo suficlentemente fuerte lamente estas amenazas, desde el mismo Dere- cho Publico aparece el Derecho pened con wn sestrumento necesario, al cual debe hacer Uso el Estado, cuando se exteriorizan aquellas conductas de mayor disvator para con el bien jurfdico protegido. Se erige entonces. un doble plano de accién, donde las politicas ambientales deben ser con- ciliadas con la politica criminal, amén de garantizar condiciones favora- bles para la proteccién ambiental y conservaci6n de los recursos natura- les, De ahi, que se deba tipificar nitidamente los injustos penales (“com- Portamientos prohibidos’), distinguléndolos de las desobediencias adm!- nistrativas y, evitando una posible “accesoriedad” del Derecho penal sobre el Derecho administrativo, lo cual no resulta empresa facil. Como dice Scionemann, corresponde a la esencia del Derecho, entendi- do como el orden préspero de la convivencia humana, proteger la conser- vacién de las bases de subsistencia de la humanidad con los medios mas enérgicos que é] posee, es decir, los del Derecho penal. Pues sin esas bases la subsistencia no podra existir, mas la sociedad humana y. por ende, tampoco el Derecho!™. Debemos llenar de contenido valorativo cada una de las parcelas del orden juridico, cuando del Medio Ambiente se trata, para asumir con pro- piedad las responsabilidades que se determinan en cada una de ellas. En la doctrina colombiana, se ha puesto de relieve que estructurar un derecho penal ambiental se ha planteado como la «paradoja» encaminada a delimitar una serie de fenémenos politicos y sociales en los que se con- juga intereses de la ms variada raiz, dando lugar a una regulacién juridi- ca diseriada como elemento de proteccién y conservacién de los recursos naturales, por una parte, y como elemento generador del progreso, pues la proteccién ambiental, no puede detener el desarrollo de la sociedad, por otra parte!*, Una planificacién inteligente puede y debe armonizar los recursos renovables y los no renovables que deben ser tratados en forma distinta, pero con prudencia y sabiduria', 108 Scioxewawn, B.i Sobre la dogmatica y la politica criminal del Derecho penal del me- dio ambiente. En: Temas actuales y permanentes del Derecho Penal despues del Milenio, cit., p. 203 109 Catoas Vera, J.: Delitos contra los recursos naturales y el medio ciones de Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 57. 110 Pena Cannera, R.; Cédigo Penal Comentado, cit., p. 325. ambiente. En: Lec- 90 Scanned with CamScannerLa Proteccién Juridico-Penal del Medio Ambiente Alrespecto Eser -en la doctrina germana-, sefiala que cuantos se ocu- pan del “Derecho ecoldgico” corren el grave peligro de ir a parar entre los frentes de una polémica emoctonalmente avivada: de un lado, los defens Tes radicales del ambiente, a quienes parece faltar el sentido de lo econ’ micamente factible, y los optimistas incondicionales de la Economia. del otro lado, que aparecen aquejados de ceguera respecto de los fundamen- tos ecoldgicos de todo sistema'"', Ni una extrema y radical proteccion juri- dica del Medio Ambiente es favorable al desarrollo soclo-econémico de las Nactones, asi como el evidente desinterés de los agentes econémicos en la busqueda de un ambiente sostenido de calidad resulta propicio para la conservacion de un sistema ecolégico de cara a futuro. ‘Lo antes dicho, justifica a plenitud la intervencién del ius puniendi estatal, en el sentido que el Derecho de politica, el Derecho Administrativo sancionador se muestran como insuficientes para poder enfrentar la en- vergadura del problema que aqueja nuestra sociedad. Hemos de rechazar, de desdefar aquellas posiciones dogmaticas, de aquel sector de la doctrina que postula la no intervencién del Derecho penal, bajo postulados de un «Derecho penal liberal, que gira a través de otros fundamentos y criterios de imputacién juridico-penal. Resulta in- adecuado tratar de encauzar la respuesta punitiva bajo la descripcién social y estatal de hace mas de dos siglos. En opinion de Retrecui SAxcez, las infracciones penales ambientales se encuentran neutralizadas por la contradiccién con el Derecho penal minimo y la crisis que padece el Dere- cho penal", Sobre lo argumentado, se pronuncia Scrovenunn, criticando la corriente seguida por Hassemer y sus discipulos que objetan la intervenci6n del De- recho penal en el Medio Ambiente, sefialando lo siguiente: “Antes bien, habria que oponerse enérgicamente a toda sustitucién del Derecho penal del medio ambiente por el Derecho administrativo, ya que en el ambito ecolégico, en el que el Derecho penal representa el maximo ético, no se puede prescindir de la fuerza formadora de costumbres, conforme a la antigua denominacién, o de su efecto preventivo general de integracién, utilizando la terminologia actual. Como una forma encauzada y concebida a largo plazo de la legitima defensa de la sociedad contra amenazas ele- mentales, el Derecho penal tiene su lugar ms indicado en la defensa de Til Eser, A; Derecho Ecolégico. En: Temas de Derecho Penal y Procesal Penal. Tra- duccidn de la Cuesta Arzamendi y Sanz Moran, cit. p. 115. 112 Redrecut Sancuez, J.: La Contaminacién Ambiental como delito.... cit. p. 173. 91 Scanned with CamScanner