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El Juicio Ejecutivo
El Juicio Ejecutivo
INTRODUCCIÓN.
CARACTERÍSTICAS.
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que se le considere como título ejecutivo por el
legislador.
CLASIFICACIÓN
A).- Según la naturaleza de la obligación:
Juicio ejecutivo de obligación de DAR, HACER, y NO
HACER.
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No existe un procedimiento ejecutivo de menor
cuantía, el cual queda comprendido en el de mayor
cuantía.
LA ACCIÓN EJECUTIVA
Requisitos.
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EXISTENCIA DE EN UN TITULO EJECUTIVO.
Concepto.
Características.
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4. Constituye un presupuesto para la iniciación del
juicio ejecutivo, generando una presunción de veracidad
en favor del ejecutante y altera la carga de la prueba
al presumirse cierto lo que consta en el título.
De acuerdo con ello, dentro del juicio ejecutivo no
le corresponde al ejecutante acreditar la existencia de
la obligación que consta en el título ejecutivo como
debería acontecer de acuerdo con las reglas generales
respecto de la carga de la prueba. De allí, que dentro
del juicio ejecutivo es al demandado a quien le
corresponde la carga de demostrar la ineficacia del
título, para lo cual deberá oponer una o más de las
excepciones que contempla el legislador en el artículo
464 del C.P.C. y probarlas, para los efectos de poder
obtener que en la sentencia definitiva se le reconozca
ineficacia al procedimiento o al título ejecutivo hecho
valer en su contra.
Clasificación.
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- La letra de cambio, pagarés y cheques respecto de los
obligados al pago cuya firma aparezca autorizada ante
Notario o por un oficial de Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.
b. En cuanto a su origen.
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b.3. Títulos ejecutivos administrativos, son aquellos en
que la administración genera el título en virtud del
cual cobra ejecutivamente una obligación a un
particular. -> Las contribuciones.
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En primer lugar, es menester tener presente que las
sentencias definitivas e interlocutorias que constituyen
un título ejecutivo son las de condena, esto es,
aquellas que prescriben que una de las partes debe
satisfacer a otra de las partes una prestación de dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
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Sin embargo, la jurisprudencia ha señalado que
"entre los títulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva
quedan incluidas las sentencias que causan ejecutoria,
es decir, aquellas que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes en su contra". -> N° 7 del
Art. 434, que señala que es título ejecutivo "cualquiera
otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva".
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Para que tenga el carácter de título ejecutivo es
menester que se cumplan dos requisitos copulativos:
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b) Constituye, también, título ejecutivo perfecto la
letra de cambio, pagaré o cheque respecto de los
obligados al pago cuya firma haya sido autorizada por un
notario: -> art 434 N° 4 inc. 2° C.P.C.
4) la avaluación; y
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La jurisprudencia de nuestros tribunales ha
definido a la preparación de la vía ejecutiva como
aquella gestión judicial contenciosa tendiente a crear
un título ejecutivo, ya sea en forma directa
construyendo el título mismo, o complementando
determinados antecedentes, o bien, supliendo las
imperfecciones de un título con existencia incompleta.
5° Confesión judicial.
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solicitando que se cite a una persona a reconocer la
firma puesta en un instrumento privado, que se acompaña,
y/o a confesar la deuda bajo los apercibimientos legales
contemplados en los Arts. 434 N° 4 o 5 y 435 C.P.C.
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jurisprudencia, se podría aplicar el procedimiento
sumario, basado en lo que preceptúa el Art. 680, inc. 1°
C.P.C.
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en todo juicio, todo litigante tiene derecho para
presenciar la declaración del contendor y hacer al
tribunal las observaciones conducentes para aclarar,
explicar o ampliar las preguntas que deban dirigírsele;
pero tal derecho no se otorga tratándose del
reconocimiento de firma o confesión de una deuda para
preparar una ejecución, ya que propósito de la ley es,
en estos casos, no dejar subordinada a discusión o
controversia de ningún género la formación del título
que ha de servir de base a la ejecución".
d) El citado no comparece:
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Si no comparece el deudor ni da excusa de su no
comparecencia por caso fortuito o fuerza mayor dentro de
3 días (art. 79 CºP.C.), el ejecutante debe presentar un
escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la
vía ejecutiva en virtud de la inasistencia del deudor y
por haber operado el apercibimiento del Art. 435 C.P.C.
La resolución que acoge la solicitud del ejecutante,
también tiene el carácter de sentencia interlocutoria de
segunda clase.
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CONFESIÓN- GESTION PREPARATORIA
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en el acto del protesto por falta de pago por el
notario. Sin embargo, existe una serie de situaciones en
las cuales es necesario iniciar una gestión preparatoria
para cobrar esos títulos de crédito, por no concurrir
los requisitos de la primera parte del inc. 1° del N° 4
del Art. 434 C.P.C.
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ejecutiva si no es tachada de falsa la firma dentro del
término legal y fatal de tres días.
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El cheque, en cambio, siempre ha tenido una fuerte
protección penal, la que, según pronto veremos, se ve
acrecentada por la modificación del Art. 43 de la Ley de
Cheques.
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o nulidad misma del protesto, lo que debe hacerse valer
en el juicio correspondiente, pues de lo contrario esta
gestión se transformaría en un juicio contradictorio.
4° GESTIÓN DE AVALUACIÓN
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deudor o cuando se demanda la cantidad de un género
determinado. (Art. 438, N°s 2 y 3 CºP.C.)
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pueden verse sorprendidos por la notificación y por eso
se les otorga el plazo adicional.
OBLIGACION LIQUIDA.
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1° Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que
exista en poder del deudor;
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a) Las que deben pagarse en moneda extranjera en virtud
de autorización de la ley o del Banco Central de Chile,
en cuyo caso "el acreedor podrá exigir su cumplimiento
en la moneda estipulada, o ejercer los derechos que para
el deudor se originan de la correspondiente
autorización" (Art. 20, inc. 2° Ley 18.010) , y
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requiere además que la obligación sea actualmente
exigible”.
OBLIGACIÓN NO PRESCRITA.
1° Regla general.
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Sin embargo, la acción ejecutiva puede subsistir
como ordinaria durante el plazo de dos años: “La acción
ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres
años, y convertida en ordinaria durará solamente otros
dos años” (Artículo 2515, inciso 2° del C.C.).
2° Reglas especiales.
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Este examen de la prescripción de la obligación
debe realizarlo el tribunal al momento de proveer la
demanda ejecutiva.
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una gestión preparatoria de la vía ejecutiva que ha
generado un nuevo título distinto al primitivo en el
cual constaba la obligación. Ejemplo: la acción
ejecutiva para exigir el pago de un saldo de precio de
venta consta en una escritura pública extendida desde
hace más de cuatro años, pervive si el deudor confiesa
la deuda durante una gestión preparatoria generando un
nuevo título. En este caso subsiste la acción ejecutiva
por constar ella en un nuevo título que tiene menos de
tres años para los efectos de cobrar la obligación.
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TRAMITACIÓN DEL JUICIO EJECUTIVO.
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En segundo lugar, el embargo que es una actuación
de la cual debe dejarse constancia en el cuaderno de
apremio, no puede ser impedido que se realice con motivo
de la oposición de excepciones del ejecutado. En
consecuencia, si se oponen excepciones en el cuaderno
ejecutivo, ellas solo producen la paralización de la
tramitación del cuaderno de apremio con posterioridad a
la realización del embargo, suspensión de la tramitación
que se mantendrá hasta la dictación de la sentencia
condenatoria en el cuaderno ejecutivo.
1. GENERALIDADES.
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confesión de deuda, en el reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado, etc.
LA DEMANDA EJECUTIVA.
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En todo caso, es conveniente que en un otrosí de la
demanda ejecutiva se solicite al tribunal que tenga
presente que el patrocinio con que se goza y el poder
conferido en la gestión preparatoria, se dan por
reproducidos en la demanda.
1°. Concepto.
2° Características.
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a) La orden de requerir de pago al deudor por el
capital, intereses y costas (Art. 443, N° 1 C.P.C.);
EL REQUERIMIENTO DE PAGO.
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1.- La demanda ejecutiva constituye el primer escrito
que se ha presentado en el juicio. -> Cómo es la primera
notificación, la que recaiga sobre ese escrito y sobre
la resolución habrá de efectuarse personalmente. Empero,
en esta materia, es menester efectuar una importante
distinción:
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En relación con esta materia es importante tener
presente que se ha declarado que la notificación ficta
del inc. 2º del art. 55 del CºP.C.
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efectivamente su posibilidad de defensa dentro del
juicio ejecutivo.
EL EMBARGO.
LA DESIGNACIÓN DE UN DEPOSITARIO.
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ejecución y embargo dice relación con la designación de
un depositario provisional. -> Art. 443, N°3 CºP.C.
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La ley señala que el plazo para oponer las
excepciones comienza a correr desde el día en que se
efectúa el requerimiento de pago. La duración de dicho
término va a depender del lugar en que el deudor ha sido
requerido de pago. (Art. 462, inc. 1° C.P.C.)
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3.b. El deudor puede oponer las excepciones ante el
tribunal exhortante, situación en la cual "deberá
formular su oposición en el plazo fatal de 8 días, más
el aumento del término de emplazamiento en conformidad a
la tabla que trata el artículo 259" (Art. 460, inc. 1°,
parte final).
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intente valerse para acreditarlas.-> Art. 465, inc. 1°
CºP.C., de lo contrario se declararan inadmisibles
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EXCEPCIONES DEL JUICIO EJECUTIVO.
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capacidad o representación del demandado, debe
encuadrarse dicha excepción en el N° 7 del Art. 464
CºP.C.
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- En cuanto al acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tenía derecho de
subrogarse;
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determinado que puedan liquidarse por medio de un
perito.
e) El pago de la deuda;
f) La remisión de la misma;
g) La concesión de esperas o la prórroga del plazo;
h) La novación;
i) La compensación;
j) La nulidad de la obligación;
k) La pérdida de la cosa debida, en conformidad a lo
dispuesto en el Título XIX, Libro IV del Código Civil;
l) La transacción;
m) La prescripción de la deuda o sólo de la acción
ejecutiva; y
n) La cosa juzgada.
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a) Si las excepciones opuestas son de aquellas
enumeradas en el Art. 464 C.P.C., se han hecho valer
cumpliendo los requisitos legales y se han opuesto
dentro del plazo fatal respectivo, las declarará
admisibles.
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empero, los tribunales fijan "hechos" y no puntos de
prueba.
LA SENTENCIA EJECUTIVA.
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La sentencia ejecutiva admite la misma
clasificación de que es objeto la sentencia definitiva
del juicio criminal, esto es, puede ser absolutoria o
condenatoria.
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En cuanto a la condena en costas que debe contener
la sentencia, ésta se aparta del criterio subjetivo que
atiende al motivo plausible para litigar que establecen
los arts. 144 inc. l° y 145 del CºP.C.
Es menester efectuar tres distinciones en lo que
respecta a las costas para determinar la parte a quien
le corresponde efectuar su pago:
RÉGIMEN DE RECURSOS.
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según si haya sido el ejecutado o el ejecutante quien lo
ha hecho valer:
4° Recurso de Queja
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LA COSA JUZGADA EN EL JUICIO EJECUTIVO.
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1. La sentencia dictada en el Juicio ejecutivo produce
cosa juzgada respecto de cualquiera otro juicio
ejecutivo, haciendo excepción a esta regla la denominada
"renovación de la acción ejecutiva" que contempla el
Art. 477 C.P.C., y
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afectan el fondo de la acción ejecutiva hecha valer.
Justo es que, una vez subsanado el vicio formal, pueda
el ejecutante reiniciar un procedimiento.
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XIX. LA RESERVA DE ACCIONES Y EXCEPCIONES.
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El incidente especial de desistimiento de la demanda no
deja a salvo acción alguna, extingue todas las
pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer
en el juicio por el demandante. (cosa juzgada
substancial)
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intenta valerse para acreditarlas. Así lo ha establecido
la jurisprudencia.
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contar desde la notificación del "cúmplase" de la
sentencia definitiva". Esto es, que el plazo de quince
días se cuenta desde que se ha notificado al ejecutado
el "cúmplase" de la sentencia o desde que hayan
transcurrido los plazos para interponer los recursos en
contra de la sentencia de primera instancia. Lo anterior
ocurre porque si se inicia el juicio ordinario sin que
se encuentre terminado el juicio ejecutivo se podría
interponer la excepción dilatoria de litis-pendencia.
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ordinaria dentro del plazo de quince días, contados
desde la notificación de la sentencia o del cúmplase.
I. INICIO.
II. EL EMBARGO.
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El embargo es una medida cautelar de aseguramiento
de la futura ejecución forzada porque "sirve para
facilitar el resultado práctico de una ejecución
forzada, impidiendo la dispersión de los bienes que
puedan ser objeto de la misma”.
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derechos y obligaciones del funcionario judicial. Tanto
la jurisprudencia como la doctrina están contestes en
que en el juicio ejecutivo la preexistencia de los
bienes en el patrimonio del deudor es indispensable para
que puedan ser señalados en el embargo.
No son embargables:
1° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia,
jubilación, retiro y montepío que pagan el Estado y las
Municipalidades (inc. l°);
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6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en
cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero,
en este último caso, será embargable el valor de las primas
pagadas por el que tomó la póliza.
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de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán
embargarse por el valor adicional que después adquieran;
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del tribunal contenida en el mandamiento de ejecución y
embargo, con el auxilio de la fuerza pública si llegare
a ser necesario (Art. 443. Inc. final C.P.C.)
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3. De la diligencia debe levantarse un acta, suscrita
por el ministro de fe que practicó la diligencia y por
el depositario, acreedor o deudor que concurran al acto
y que desee firmar.
En el acta se deben expresar el lugar y hora en que
se trabó el embargo, la expresión individual y detallada
de los bienes embargados, si actuó con auxilio de la
fuerza pública o no, individualizando a los funcionarios
que participaron en la diligencia; Además debe dejarse
constancia de toda alegación que haga un tercero
invocando la calidad de dueño o poseedor del bien
embargado.
Tratándose del embargo de bienes muebles, el acta
deberá indicar su especie, calidad y estado de
conservación y todo otro antecedente o especificación
necesarios para su debida singularización, tales como
marca, número de fábrica y de serie, colores y
dimensiones aproximadas, según ello fuera posible. En el
embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarán
por su ubicación y datos de la respectiva inscripción de
dominio.
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solicitándose ello en un escrito posterior. La
resolución, en caso de que sea procedente, será
"ofíciese".
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V. LOS EFECTOS DEL EMBARGO.
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Para efectuar el pago con el producido del bien
embargado se aplican las reglas sobre prelación de
créditos del Código Civil y no importa para nada la
fecha del embargo practicado.
Para el pago sólo se mira a la naturaleza de la
obligación sustancial y no a la fecha de la realización
de la actuación procesal.
Hay que tener presente, no obstante, que existe una
medida que otorgada como precautoria, establece
preferencia para el pago. Esa es el denominado "derecho
legal de retención", el que se asimila a la hipoteca o a
la prenda para los efectos de solucionar las deudas.
(Art. 546 C.P.C.).
VI. EL REEMBARGO.
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Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene
ha sido diligente y por su actuación se ha trabado
embargo sobre uno o más bienes, los demás acreedores
deben iniciar por su cuenta otros juicios en contra del
ejecutado. Para obtener el pago de sus acreencias, los
acreedores tienen dos vías:
1. una consiste en la comparecencia ante el juicio
entablado por el acreedor diligente interponiendo la
correspondiente tercería de pago o de prelación, según
corresponda, o
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1°. LA EXCLUSIÓN DEL EMBARGO.
“Consiste en la facultad que el ejecutado tiene
para solicitar que se alce o se deje sin efecto el
embargo que hubiera recaído sobre bienes que, según la
ley, tienen el carácter de inembargables”.
“Se tramitará como incidente la reclamación del
ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los
bienes a que se refiere el artículo 445" (Art. 519, inc.
2° CºP.C.).
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3°. LA REDUCCIÓN DEL EMBARGO. -> Art. 447 CºP.C.
“Consiste en la facultad concedida por la ley al
ejecutado para solicitar que se alce el embargo de
alguno de los bienes sobre los cuales aquél ha recaído,
por ser excesivos para asegurar cumplidamente la
obligación y las costas.
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El Art. 490 C.P.C. ha creado problemas a la
doctrina respecto del momento hasta el cual se pueden
liberar los bienes embargados. Dice el precepto que
"antes de verificarse el remate, puede el deudor
libertar sus bienes pagando la deuda y las costas".
Nuestra jurisprudencia, interpretando el art. en
forma armónica con otros preceptos, ha señalado que la
facultad de hacer cesar el embargo precluye en el
momento en que se extiende el acta de remate.
Si el ejecutado no expresa en su escrito que el
dinero que deposita tiene por objeto la sustitución, la
consignación se va a tomar como cesación y, en
consecuencia, también como un desistimiento de las
excepciones opuestas.
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Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar al
depositario que rinda cuentas parciales antes que
termine de desempeñar su cargo.
Las cuentas que rinde el depositario se deben poner
en conocimiento de las partes, las que tienen el término
de 6 días para examinarlas. Si transcurrido ese plazo
ninguna de las partes formula objeciones, la cuenta se
tiene por aprobada; en caso contrario se generara el
correspondiente incidente. (Art. 514 C.P.C.)
Tanto el depositario provisional como el definitivo
son remunerados. Esta remuneración es fijada por el
tribunal una vez que el depositario haya rendido cuenta
y ésta haya sido aprobada, tomando en consideración la
responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto
(Art. 516).
Del producto de la realización de los bienes
embargados se pagan, en primer lugar, y a prorrata, las
costas y la remuneración del depositario; y luego se
paga el crédito.
Por excepción, existen depositarios que no tienen
derecho a remuneración, siendo los indicados por el
Art. 517 CºP.C.: "No tienen derecho a remuneración:
1° El depositario que, encargado de pagar el
salario o pensión embargados, haya retenido a
disposición del tribunal la parte embargable de dichos
salarios o pensión; y
2° El que se haga responsable de dolo o culpa
grave.
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sentencia de pago, se ordenará su entrega al
ejecutante".
Como se puede apreciar, el cumplimiento de la
sentencia de pago es casi automático, toda vez que no es
necesario realizar ningún otro trámite que no sea la
liquidación del crédito y de las costas.
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3°. Bienes muebles no comprendidos en las situaciones
anteriores:
El Art. 482 C.P.C., "bienes muebles embargados se
venderán en martillo, siempre que sea posible, sin
necesidad de tasación. La venta se hará por el
martillero designado por el tribunal que corresponda".
En la práctica, la designación del martillero se
solicita al tribunal conjuntamente con el escrito de
retiro de especies. En dicha presentación se pide que se
faculte al martillero designado para fijar la fecha del
remate y el número de avisos que estime necesarios para
publicitar tal remate. Además, en un otrosí, se pide el
auxilio de la fuerza pública en caso de que el ejecutado
se oponga al retiro de las especies.
En caso que hubiere oposición del deudor para hacer
entrega de los bienes embargados al depositario
provisional o definitivo designado en el proceso, deberá
procederse a cumplir esa diligencia con el auxilio de la
fuerza pública. En caso que el depositario provisional
de los bienes fuere el deudor, sólo podrá efectuarse el
retiro de especies embargadas con el auxilio de la
fuerza pública una vez que se hubiere dictado una
sentencia de remate, la que se puede cumplir no obstante
que el deudor hubiere deducido el recurso de apelación o
de casación en su contra.
El inc. 3º del art. 455, el retiro de las especies
no podrá decretarse sino hasta transcurridos que sean 10
días desde la fecha de la traba del embargo, a menos que
el juez, por resolución fundada, ordene otra cosa. Por
lo tanto no es posible que se efectué en forma
simultánea el embargo y retiro de especies.
El uso no autorizado o el anuncio o amenaza de uso
del auxilio de la fuerza pública sin estar decretado,
será sancionado en la forma prevista en el N° 4 del art.
532 del C.O.T.
En algunas ocasiones, el ejecutante puede tener
interés en adjudicarse el bien que se remata con cargo a
su crédito. En este caso, hay que presentar un escrito
al tribunal solicitando autorización para participar en
el remate con cargo a su crédito, oficiándose al efecto
al martillero designado.
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ETAPAS QUE ESTABLECE EL CºP.C. PARA LA SUBASTA PUBLICA
DE LOS INMUEBLES
a. Tasación;
b. Fijación de día y hora para la subasta;
c. Bases del remate;
d. Purga de Hipotecas;
e. Autorización para enajenar bien raíz embargado;
f. Publicación de avisos;
g. Subasta del inmueble;
h. Otorgamiento de escritura pública;
a. aprobar la tasación.
b. ordenar que se rectifique la tasación por el mismo
perito que evacuó el informe, o por otro; o fijar el
tribunal por sí mismo el justiprecio de los bienes.
->Art. 487 inc. 2º
Estas resoluciones son inapelables.
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2°. FIJACIÓN DE DIA Y HORA PARA EL REMATE. ART. 488
Para realizar la subasta es previa la realización
de los siguientes actos:
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4. garantías que se pueden otorgar para caucionar el
pago a plazo del saldo de precio;
5. la fecha en que se efectuará la entrega del
inmueble;
6. la facultad del ejecutante de participar en el
remate con cargo a su crédito.
7. también deben contemplarse la situación de los
insumos atrasados: Luz, agua, electricidad, etc. Si
en las bases del remate nada se dice respecto de
esta cláusula, los gastos que ocasionaren serán de
cuenta del adjudicatario.
En consecuencia:
a. si se remata el inmueble sin haberse citado a los
acreedores hipotecarios, se mantienen vigentes todas las
hipotecas;
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b. si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor
hipotecario y no se ha citado a los acreedores de grado
posterior, el adjudicatario del inmueble se subrogará en
los derechos del primer acreedor hipotecario, de acuerdo
a lo que preceptúa el art. 1610 N° 2 del Código Civil.
6. PUBLICACIÓN DE AVISOS.
Deben efectuarse en la forma que establece:
El art. 489 C.P.C. concordado con el art. 502 CºP.C
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1ª. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la
tasación los bienes embargados; y
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1). Todos los antecedentes relativos a la validez del
juicio en que se produjo el remate, esto es, el
requerimiento de pago; el certificado de que no se
opusieron excepciones o, si se trata de la sentencia
dictada en la causa, el certificado de ejecutoriada de
dicha resolución que fijó el día y la hora de la
subasta; la publicación de los avisos; la certificación
del secretario de que dichos avisos fueron publicados;
y, en general todos los antecedentes que permitan
demostrar a terceros que se cumplieron los presupuestos
o requisitos necesarios para la validez del juicio.
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En la práctica, se adopta este segundo criterio, lo
que podría permitir al ejecutado hacer uso de esta
circunstancia a través de un tercero para paralizar o
dilatar el procedimiento, constituyendo esto notoria
mala fe.
2° Nulidad sustancial:
Es la que se produce a consecuencia de un vicio
vinculado al acto de la compraventa en la subasta. De
esta nulidad sustancial se debe reclamar en un juicio
ordinario posterior, en el cual lo que se demandará será
la nulidad de una venta.
I. GENERALIDADES.
En el Párrafo 3º del Título 1 del Libro III del
C.P.C., el legislador ha regulado la situación de los
terceros y su intervención en el juicio ejecutivo,
normas de extraordinaria importancia práctica toda vez
que, en algunos casos, tal intervención puede llegar a
suspender el procedimiento de apremio.
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La regla general sobre la intervención de los
terceros en un juicio se encuentran establecidas en los
arts. 22 C.P.C. -> Tercero excluyente.
La segunda clase de terceros se denomina
"coadyuvantes", y son los que procesalmente adhieren a
la posición jurídica y de hecho de alguna de las partes.
El Art. 23, inc 1° C.P.C.
Por último, el Art. 23, inc. 3° C.P.C. señala
quiénes son los terceros "independientes" (Una vez que
el tribunal ha admitido la intervención del tercero
"independiente", sus gestiones deben regirse por las
reglas del art. 16).
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Según algunos, las tercerías no serían mas que
incidentes dentro del juicio ejecutivo, que requieren
ser resueltos en forma previa para los efectos de poder
concluir con la tramitación de un cuaderno de apremio
dentro de un juicio ejecutivo.
Para otros, las tercerías constituirían procesos
independientes por tener diversas partes, objeto pedido
y causa de pedir que el juicio ejecutivo dentro del cual
se promueven, las que deben ser tramitadas dentro de él
por mandato del legislador y de acuerdo con el
procedimiento que éste establece, como son el juicio
ordinario sin escritos de replica y duplica para la de
dominio, y de acuerdo con las normas de los incidentes
para las restantes tercerías.
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“Las consecuencias que de una u otra respuesta
derivarían serían importantísimas. Primeramente, con
relación al mandato judicial; seguidamente con la forma
de las notificaciones; después con la naturaleza, forma
y requisitos de las resoluciones judiciales mediante las
cuales se resuelven; en cuarto lucrar, con los recursos
que proceden en contra de los fallos recaídos en ellas y
los plazos fatales para interponerlos; en quinto lugar,
con la tramitación del recurso de apelación; en sexto
lugar, con la procedencia de los recursos de casación,
tanto en la forma como en el fondo; y finalmente, en
séptimo lugar, con el abandono del procedimiento". En
este sentido, se ha declarado que "la tercería de
dominio es el procedimiento hábil para que como persona
extraña a un juicio ejecutivo pueda alegar su derecho de
propiedad sobre el bien embargado y pretender que se
declare ese derecho y consecuencialmente es un juicio
diverso del procedimiento ejecutivo en que se encuentra
insertada, y por ello no constituye, ni un incidente ni
una cuestión accesoria de la ejecución, sino un juicio
totalmente diverso. En razón de ello, puede resolverse
que siendo juicios distintos una gestión útil realizada
en uno de esos procedimientos no interrumpe el plazo en
el otro, y por lo tanto puede solicitarse el abandono
del procedimiento en el juicio ejecutivo, y acceder a
ello si concurren los requisitos, sin que a ello obste
que en el procedimiento de tercería exista una
tramitación que no permita solicitar dicho abandono.
IV TERCERÍA DE DOMINIO
Cuando se traba embargo sobre un bien puede este
encontrarse en una de cuatro situaciones jurídicas y de
hecho:
1). Se traba un bien de propiedad del ejecutado y que
éste posee. En esta situación, el embargo es inatacable.
2). Se traba un bien que está en poder de un tercero y
que pertenece al deudor. A esta situación ya nos hemos
referido y la trata el Art. 454.
El embargo será también inatacable, ya que el
tercero quedará en calidad de depositario del mismo.
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3). Se trata de un bien en el que el ejecutado posee
pero que no le pertenece. Aquí se aplica la presunción
del art. 700, inc.2°, reputándose dueño mientras otro no
lo acredite.
4). Se trata de un bien sobre el que el ejecutado no
tiene ningún derecho y que está en posesión o es de
dominio de un tercero.
En esta última situación se superponen dos
posibilidades de tercerías, porque el tercero del bien
puede ser poseedor (tercería de posesión) y puede o no
tener el dominio de él (tercería de dominio)
Si el tercero es dueño del bien embargado, puede
preservar su derecho por la vía de la tercería del
dominio. Pero, dada la estructura jurídica de la
propiedad tal derecho será extraordinariamente difícil
de probar tratándose de bienes muebles toda vez que su
adquisición normalmente va precedida de un contrato
consensual. Decimos “normalmente” y no siempre, porque
hay casos que existe una constancia escrita del
contrato, como ocurre por ejemplo, con la compraventa de
automóviles autorizada por un notario.
La tercería de dominio se tramita en cuaderno
separado, con el ejecutante y el ejecutado como sujetos
pasivos aplicándose a su respecto las normas completas
del juicio ordinario, omitiéndose los escritos de
réplica y dúplica (Art.521 C.P.C.)
La demanda de tercería de dominio debe cumplir con
todos los requisitos que para tal escrito señala el Art.
254 C.P.C., ya que el Art. 523, inc. 1° señala que “no
se dará curso a la tercería de dominio si no contiene
las enunciaciones que indica el artículo 254...”
Sabemos que, en el juicio ordinario, el tribunal
puede, de oficio, no dar curso a la demanda que no
cumple con las indicaciones ordenadas en los 3 primeros
nºs del Art. 254 C.P.C. de acuerdo a lo dispuesto en el
Art. 256 del mismo cuerpo legal. En la tercería de
dominio la demanda que no cumple con todas las
enunciaciones no debe ser admitida a tramitación,
aumentado considerablemente el ámbito de aplicación del
Art.256 C.P.C.
85
b) Un escrito, solicitando al tribunal que con el
mérito del instrumento público acompañado en la demanda
se suspenda la tramitación del cuaderno de apremio, y
que la tercería de dominio se tramita en cuaderno
separado.
La tercería de dominio no influye en el cuaderno de
apremio, puesto que por regla general, no suspenderá su
tramitación salvo que se funde “en instrumento público
otorgado con anterioridad a la fecha de presentación de
la demanda ejecutiva” (Art.523, inc. 1° C.P.C.)
La sentencia definitiva deberá proceder a acoger la
tercería de dominio si es que el tercerista acredita su
carácter de dueño ya sea sobre la totalidad o parte del
inmueble, debiendo alzarse el embargo sobre la totalidad
o parte del bien que sea de propiedad del tercerista.
En este sentido, se ha declarado por nuestra
jurisprudencia que procede a acoger una tercería de
dominio y ordenar alzar el embargo sobre el 50% del
inmueble embargado si ella es deducida por el cónyuge
haciendo valer el pacto de separación total de bienes
conforme a lo previsto en los artículos 1699, 1700 y
1723 el Código Civil.
Los arts. 519 y 520 C.P.C. regulan ciertas
situaciones vinculadas a derechos de terceros y
copropietarios que si hacen valer, han de hacerlo por
vía de la tercería de dominio.
V. TERCERÍA DE POSESIÓN
Hemos visto que la tercería de dominio se aplica
cuando el tercero es dueño del bien embargado. Pero, si
el dueño no puede acreditar adecuada y exitosamente su
derecho, es preferible que utilice la tercería de
posesión.
Como en Chile no se compran los bienes muebles por
escritura pública u otro instrumento público, la prueba
del dominio será muy difícil. Para tratar de salvar este
grave problema en las compraventas consensuales es que
la jurisprudencia creó la tercería de posesión,
fundándose en que:
86
2° El embargo debe recaer sobre bienes del deudor. Si
las cosas embargadas no son del dominio o posesión del
ejecutado, lógico es suponer que el titular tiene todo
el derecho de solicitar que el apremio no se cumpla a su
respecto.
La jurisprudencia ha señalado que “la tercería de
posesión es la intervención de un tercero en el juicio
ejecutivo, por la vía incidental, a fin de obtener que
se alce el embargo y se respete su posesión, por que al
memento del embargo de los bienes en que recayó la traba
se encontraban en su poder debiendo presumirse su
dominio”. En el mismo sentido se ha señalado que
“tercería de posesión es la intervención de un tercero
en un juicio ejecutivo quien por vía incidental solicita
el alzamiento de un embargo y que se respete su posesión
porque al momento de dicho embargo los bienes se
encontraban en su poder por lo que debe presumirse que
son de su dominio.
La tercería de posesión se tramita como incidente y
producirá el efecto de suspender la tramitación del
cuaderno de apremio si se acompañan antecedentes que
constituyan a lo menos presunción grave de la posesión
que se invoca.(Art.522).
La primera resolución del incidente será “traslado
y autos”.
Surge el problema de determinar qué categoría de
notificación ha de utilizarse para informar de la
resolución y darle eficacia.
En cuanto incidente, la resolución debiera
notificarse por el estado diario. Sin embargo, los
tribunales han adoptado la tesis de ordenar la
notificación por cédula.
Notificada que sea la resolución, que comprenderá
la solicitud de exclusión de embargo y la suspensión del
procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no
podrá proseguir en su tramitación hasta tanto no se haya
fallado la incidencia.
La notificación de la resolución ha de realizar se
al mandatario, de acuerdo al Art.7°, inc.1° C.P.C.
La tramitación de la tercería se somete en todo a
las reglad de los incidentes. Así, la lista de testigos
debe presentarse dentro de segundo día contado desde la
notificación que recibe la causa a prueba.
Respecto a esa resolución es menester tener
presente que el hecho que deberá acreditarse por el
tercerista se limita a la comprobación de los elementos
que constituyen la posesión respecto del bien embargado.
A este respecto, nuestra jurisprudencia ha
declarado que “las boletas y facturas acompañadas a la
tercería dan fe de operaciones de venta de bienes
87
muebles a que se refieren. Si a ello se agrega que las
especies embargadas se encontraban en el domicilio del
tercerista y son aquellas que normalmente guarnecen la
casa habitación, cabe presumir que se encontraban en
posesión de aquel en forma exclusiva, dado su carácter
de jefe de hogar y padre de familia.”
Tratándose de bienes inmuebles es menester para los
efectos de acoger una tercería de posesión que el
inmueble se encuentre inscrito a nombre del tercero y no
del deudor. Así lo ha establecido la Jurisprudencia
El tercerista de dominio y posesión tiene el
derecho en caso de haber perdido la tercería al mismo
derecho que el artículo 457 confiere al deudor principal
conforme a lo establecido en el inciso final del art.
521 agregado por la Ley 19.411, esto es, a que no se
decrete el retiro de especies sino hasta 10 días desde
la fecha de la traba del embargo a menos que el juez por
resolución fundada, ordene otra cosa.
88
La tercería de prelación se tramita como incidente,
siendo de previo y especial pronunciamiento sólo en lo
que respecta a la distribución, pago o giro de los
fondos. Al momento de distribuirse los dineros obtenidos
está pendiente la resolución sobre lo que debe recibir
cada cual. -> Art.525
Conforme al Art.526 C.P.C., tampoco afecta la
situación de aquellos bienes embargados no comprendidos
en la tercería.
La demanda de tercería de prelación normalmente se
notificará por el estado diario, o por cédula cuando el
tribunal, en uso de sus facultades, mejore la calidad de
la notificación, conforme lo dispone el Art. 48, inciso
final C.P.C.
89
528 permite la aplicación de un procedimiento
simplísimo: cuando la pretensión del segundo acreedor
se deduzca ante diverso tribunal, podrá pedir que se
dirija un oficio al tribunal que esté conociendo de la
primera ejecución para que retenga del producto de la
realización de los bienes embargados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho acreedor.
Aparte de solicitar el oficio, el Art.529 inc 2º
concede al tercerista la importante facultad de hacerse
parte en el primer juicio en calidad de coadyuvantes del
ejecutante.
El oficio, normalmente los jueces lo acompañan con
citación siendo notificado por el estado diario. Si no
existe oposición, se tiene automáticamente por
interpuesta.
Indica el Art. 529 que “el tercerista de pago podrá
solicitar la remoción del depositario alegando motivo
fundado: y decretada la remoción, se designará otro de
común acuerdo por ambos acreedores, o por el tribunal si
no se aviniesen” (inc.1°).
90
TERCERA PARTE: JUICIO EJECUTIVO POR OBLIGACIÓN DE HACER
I. GENERALIDADES
91
3. que la obligación sea actualmente exigible y
a) oponer excepciones:
b) No oponer excepciones:
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constituye la obligación en ese término, el ejecutante
deberá solicitar al juez que sea éste, en representación
del obligado, quien cumpla con esa obligación.
a) oponer excepciones:
b) no oponer excepciones:
93
"Determinado el valor del presupuesto del modo que se
establece en el artículo anterior, será obligado el
deudor a consignarlo dentro de tercero día a la orden
del tribunal, para que se entreguen al ejecutante los
fondos necesarios, a medida que el trabajo lo
requiera". (Art. 538 C.P.C.).
TRAMITACIÓN.
94
destrucción sea necesaria para el objetivo que se tuvo
en vista al celebrar el contrato. (Art. 544 C.P.C. ) .
NOTA
Cuando la ejecución de una sentencia, cuando tiene
lugar, se materializa a través de los siguientes
procedimientos:
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Este procedimiento se encuentra regulado en el
Párrafo 1°, del Título XIX del Libro del CºP.C.
En cuanto a su tramitación, debemos señalar que se
inicia cuando la parte presenta una solicitud escrita,
ante el tribunal que dictó la resolución en primera o en
única instancia, requiriendo el cumplimiento de la
sentencia.
El tribunal debe dictar una resolución accediendo a
la solicitud de cumplimiento incidental de la sentencia
con citación de la persona contra la cual se solicita
éste, es decir, “Como se pide, con citación”. En
consecuencia, en el procedimiento de cumplimiento
incidental no existe el mandamiento de ejecución y
embargo como ocurre en el juicio ejecutivo para los
efectos de requerir el pago, pudiendo procederse a
efectuar el embargo en los casos en que fuere procedente
con la resolución que dispone el cumplimiento de la
sentencia con citación.
De acuerdo con ello, el demandado tiene tres días
para oponerse a la ejecución contados desde la
notificación por cédula al apoderado de la parte, sin
perjuicio de que debe enviarse además carta certificada
tanto al apoderado que tenga constituido en el proceso
como a la parte al domicilio en el cual se le hubiera
notificado la demanda. En caso que el cumplimiento del
fallo se solicite respecto de un tercero de le deberá
notificar personalmente la solicitud de cumplimiento y
la resolución recaída en ella y tiene el plazo de diez
días para formular su oposición. (Arts. 233 y 234).
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b) La oposición alegando alguna de la excepciones antes
señaladas deben fundarse en antecedentes escritos, salvo
las de pérdida de la cosa debida y la imposibilidad
absoluta para la ejecución d la obra debida.
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Las medidas de apremio para obtener el cumplimiento
de la sentencia en el procedimiento incidental se
contemplan en los artículos 235 y siguientes.
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6ª Si la sentencia ha condenado a la devolución de
frutos o a la indemnización de perjuicios y, de
conformidad a lo establecido en el inc. 2º del art. 173,
se ha reservado al demandante el derecho de discutir
esta cuestión en la ejecución del fallo, el actor deberá
formular la demanda respectiva en el mismo escrito en
que pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se
tramitará como incidente y, de existir oposición al
cumplimiento del fallo, ambos incidentes se
substanciarán conjuntamente y se resolverán en una misma
y única sentencia.
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Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones
que se dicten en conformidad alo dispuesto en los
artículos precedentes e este título, e concederán sólo
en el efecto devolutivo. Tratándose de juicios de
hacienda, estas apelaciones se colocarán de inmediato en
tabla y gozarán de preferencia para su vista y
fallo.(Art. 241).
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Cabe destacar que el juicio ejecutivo, a diferencia del
procedimiento incidental, no sólo recibe aplicación
para los efectos de exigir el cumplimiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria, firme o
ejecutoriada, sino que también respecto de las
obligaciones contempladas en los títulos ejecutivos
contemplados en el artículo 434.
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