El régimen de comunicación

de operaciones sospechosas
en relación con el abuso de mercado tras
la Ley 19/2018, de 23 de noviembre

Reyes Palá Laguna

Catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad de Zaragoza
Consejera académica de Gómez-Acebo & Pombo

El Real Decreto Ley 19/2018 suprime del Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores la obli-
gación de comunicar operaciones sospechosas a la que se refiere el artículo 16 del Reglamento
sobre abuso de mercado (MAR), pero mantiene previsiones al respecto.

Iniciamos el análisis de lo que el legislador español considera la completa transposición de la nor-

mativa europea sobre mercados de valores e instrumentos financieros con una breve exposición
acerca del nuevo régimen legal de comunicación de operaciones sospechosas en relación con el
abuso de mercado. En sucesivas publicaciones referiremos los aspectos más relevantes de las re-
formas operadas por los reales decretos leyes 21/2017, de 29 de diciembre; 14/2018, de 28 de sep-
tiembre, y 19/2018, de 23 de noviembre. El Real Decreto 1464/2018, de 21 de diciembre, en vigor
desde el 17 de enero de este año, desarrolla reglamentariamente diversos extremos previstos en las
normas con rango de ley que afectan no sólo a lo que se conoce como MiFID II/MIFIR, sino también
a otras directivas y reglamentos europeos en materias como el abuso de mercado o las operacio-
nes de financiación de valores.

La disposición adicional novena, apartado 14 del Real Decreto Ley 19/2018, de 23 de noviembre,
de servicios de pago y otras medidas urgentes en materia financiera (BOE de 24 de noviembre)
derogó el artículo 232 del Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores (TRLMV), dedicado a
la «comunicación de operaciones sospechosas».

Advertencia legal: Este análisis sólo contiene información general y no se refiere a un supuesto en particular. Su contenido no se puede
considerar en ningún caso recomendación o asesoramiento legal sobre cuestión alguna.

N. de la C.: En las citas literales se ha rectificado en lo posible —sin afectar al sentido— la grafía de ciertos elementos (acentos, mayúsculas,
símbolos, abreviaturas, cursivas...) para adecuarlos a las normas tipográficas utilizadas en el resto del texto.

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El Reglamento (UE) 596/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de abril, sobre el
abuso de mercado (Reglamento sobre abuso de mercado) y por el que se derogan la Directiva
2003/6/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y las Directivas 2003/124/CE, 2003/125/CE y
2004/72/CE de la Comisión (MAR), entró en vigor el 2 de julio del 2014 y es de aplicación en su
totalidad desde el 3 de julio del 2016. Se considera norma de ordenación y disciplina del Derecho
español del mercado de valores (art. 271.4h TRLMV). Ha sido desarrollado por el Reglamento Dele-
gado (UE) 2016/957 de la Comisión, de 9 de marzo del 2016, por el que se completa el Reglamento
sobre abuso de mercado, «en lo que respecta a las normas técnicas de regulación aplicables a los
mecanismos, sistemas y procedimientos apropiados, así como a las plantillas de notificación, que
deben utilizarse para prevenir, detectar y notificar prácticas abusivas u órdenes u operaciones sos-
pechosas».

En el artículo 16.2 del Reglamento (UE) 596/2014 rubricado «Prevención y detección del abuso de
mercado» se recoge la obligación de comunicar operaciones sospechosas, en nuestro caso a la
Comisión Nacional del Mercado de Valores. La reforma operada por el Real Decreto Ley 19/2018, si
bien ha derogado el artículo 232 del Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores, ello no ha
supuesto una modificación de dicha obligación, aunque sí se ha ampliado el elenco de entidades
o personas obligadas a comunicarlas; en el artículo 232 se leía que «[l]as entidades que efectúen
operaciones con instrumentos financieros deberán avisar a la Comisión Nacional del Mercado de
Valores, con la mayor celeridad posible, cuando consideren que existen indicios razonables para
sospechar que una operación utiliza información privilegiada o constituye una práctica que falsea
la libre formación de los precios». En el artículo 16.2 del Reglamento sobre abuso de mercado se
dice que «[c]ualquier profesional que prepare o ejecute operaciones establecerá y mantendrá me-
canismos, sistemas y procedimientos eficaces para detectar y notificar las órdenes y operaciones
sospechosas. Cuando dicha persona tenga sospechas fundadas de que una orden o una operación
en relación con algún instrumento financiero, tanto dentro como fuera del correspondiente centro
de negociación, podría constituir una operación con información privilegiada o una manipulación
de mercado, o bien un intento de operar con información privilegiada o de manipular el mercado,
deberá notificarlo sin demora a la autoridad competente».

Debe aclararse además que la transposición de la normativa europea (el Reglamento sobre abuso
de mercado —MAR— y el Reglamento Delegado 2016/957) no agota el régimen de comunicación de
operaciones sospechosas, ya que en el Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores se contie-
nen previsiones en relación con el régimen de comunicación de estas operaciones.

En primer lugar, y con carácter general, quedan sujetas al régimen de supervisión, inspección y
sanción previsto en el Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores las personas físicas y jurí-
dicas a las que se refiere el Reglamento sobre abuso de mercado (233. 1o TRLMV), esto es, a nues-
tros efectos, «cualquier profesional que prepare o ejecute órdenes» en un centro de negociación,
así como los organismos gestores del correspondiente mercado (organismos rectores del mercado
y empresas de servicios de inversión que gestionen un centro de negociación), con independen-
cia de que la orden u operación sobre el instrumento financiero en cuestión se realice dentro o
fuera del centro de negociación (arts. 16.1 y 2 MAR; véase asimismo su considerando 46). El artícu-
lo 3.1.28 de dicho reglamento define a los «profesionales que preparan o ejecutan operaciones»

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como «las que en el marco de su actividad profesional reciben y transmiten órdenes o ejecutan
operaciones sobre instrumentos financieros». Téngase en cuenta que el concepto de «centro de
negociación» (trading venue) comprende los mercados regulados, los sistemas multilaterales de
negociación y los sistemas organizados de negociación (art. 4.1. 24 MiFID II) y que las operacio-
nes sospechosas pueden efectuarse sobre instrumentos financieros negociados en los centros de
contratación, así como sobre instrumentos financieros no negociados en mercados regulados, sis-
temas multilaterales de negociación (SMN) o sistemas organizados de contratación (SOC) cuyo
precio o valor dependa de los instrumentos financieros allí negociados o tenga un efecto sobre
dicho precio o valor (por ejemplo, los credit default swaps o los contratos por diferencias). También
se incluyen en el ámbito objetivo del Reglamento sobre abuso de mercado los productos objeto
de subasta en mercados regulados de derechos de emisión que no necesariamente han de tener la
consideración de instrumentos financieros (art. 2.1 MAR).

En segundo lugar, se declara expresamente que la Comisión Nacional del Mercado de Valores es
la autoridad competente para la aplicación del Reglamento sobre abuso de mercado (art. 225.1
TRLMV), pudiendo «ejercer todas y cada una de las facultades que el citado reglamento reconoce
a las autoridades competentes, entre otras, las específicamente señaladas en el artículo 23.2 por
cualquiera de los modos señalados en el artículo 23.1 de dicho reglamento» (art. 234.13 TRLMV).
El listado de competencias del artículo 23 del Reglamento sobre abuso de mercado ya ha sido
recogido previamente, con carácter general, en el artículo 234.2 del Texto Refundido de la Ley del
Mercado de Valores, dedicado a las facultades de supervisión e inspección de la Comisión Nacio-
nal. La última reforma de este artículo 234.2 por el Real Decreto Ley 19/2018 en realidad sólo ha
introducido nuevas competencias del supervisor en materia de «productos de inversión minorista
empaquetados» (packaged retail investment product) para dar cumplimiento a las previsiones
del Reglamento 1286/2014, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de noviembre del 2014,
así como respecto a los registros telefónicos y de tráfico de datos de que dispongan todas las enti-
dades sometidas al régimen de supervisión, inspección y sanción establecido en los artículos 233 y
siguientes del Texto Refundido de la Ley del Mercado de Valores.

En tercer lugar, se recoge expresamente —también por la modificación del mencionado texto re-
fundido— en la disposición adicional novena del Real Decreto Ley 19/2018 el canal de comunica-
ción de infracciones (whistleblowing) en relación con la comunicación de operaciones sospechosas
(art. 276 bis TRLMV, introducido por el Real Decreto Ley 14/2018, de 14 de septiembre).

En cuarto lugar, se tipifica como infracción muy grave «por incumplimiento de las obligaciones
de transparencia e integridad del mercado» (art. 282.18 TRLMV) «el incumplimiento de la obli-
gación de establecer y mantener los mecanismos, sistemas y procedimientos para prevenir,
detectar y notificar las órdenes u operaciones sospechosas de constituir abuso de mercado, según lo
dispuesto en los apartados 1 o 2 del artículo 16 del Reglamento 596/2014, del Parlamento Europeo y
del Consejo, de 16 de abril del 2014». La Circular 1/2014, de 26 de febrero, de la Comisión Na-
cional del Mercado de Valores, sobre los requisitos de organización interna y de las funciones de
control de las entidades que prestan servicios de inversión, atribuye a la unidad de cumplimiento
normativo de estas entidades la comprobación del cumplimiento de «los procedimientos relacio-
nados con la detección, análisis y comunicación de operaciones sospechosas en materia de abuso
de mercado» (apdo. 2.8. de la norma quinta de la Circular 1/2014).

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Se mantiene como infracción grave (art. 295. 14 TRLMV) «el incumplimiento de la obligación de
comunicación a la CNMV de órdenes u operaciones sospechosas de constituir abuso de mercado»,
establecida ahora en el artículo 16.1 y 2 del Reglamento sobre abuso de mercado.

Por último, el Real Decreto 1464/2018, de 21 de diciembre, por el que se desarrollan el Texto Refun-
dido de la Ley del Mercado de Valores, el Real Decreto Ley 21/2017, de 29 de diciembre, de medidas
urgentes para la adaptación del Derecho español a la normativa de la Unión Europea en materia
de mercado de valores, y por el que se modifican parcialmente el Real Decreto 217/2008, de 15 de
febrero, sobre el régimen jurídico de las empresas de servicios de inversión, y otros reales decretos
en materia de mercado de valores (BOE de 28 de diciembre del 2018) ha derogado el Real Decre-
to 1333/2005, de 11 de noviembre, por el que se desarrolla la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mer-
cado de Valores, en materia de abuso de mercado. El desarrollo reglamentario del régimen de
comunicación de operaciones sospechosas, así como el modelo o plantilla única armonizada en
la Unión Europea de notificación electrónica de operaciones u órdenes sospechosas (suspicious
transaction and order report, STOR), los encontramos en el citado Reglamento Delegado (UE)
2016/957, de la Comisión, de 9 de marzo del 2016.

Para más información, consulte nuestra web www.ga-p.com, o diríjase al siguiente e-mail de contacto: info@ga-p.com.

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