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En 1995 se constituyó una comisión de reforma que creó un proyecto de Código Civil y
Comercial en 1998, que no tuvo sanción. Allí ya se trataban temas como la sociedad
unipersonal.
En el año 2011, a través del Decreto 191/20112, el Poder Ejecutivo designó a la Comisión para
la Elaboración del Proyecto de Ley de Reforma, Actualización y Unificación de los Códigos Civil y
Comercial de la Nación, cuyos miembros redactaron el anteproyecto del Código Civil y Comercial
de la Nación, que luego de recibir algunas modificaciones realizadas por el Poder Ejecutivo, se
presentó ante el Congreso el 7 de junio de 2012.
2-Decreto N° 191. (2011). Proyecto de Ley de Reforma, Actualización y Unificación de Códigos – Comisión. Poder Ejecutivo
Nacional.
Entre las regulaciones que se incorporaron al código y que ya estaban reguladas en leyes
especiales que fueron derogadas, encontramos las fundaciones. Y entre las regulaciones que
modifica el código para adecuarlas a la nueva codificación, encontramos la Ley de Sociedades3 y
la Ley de Defensa del Consumidor4. Es decir, la unificación no implica agrupar todas las leyes en
un solo cuerpo, sino conservar las leyes especiales que regulan situaciones específicas.
[3] Ley 19550. (1984). Ley de Sociedades Comerciales [Texto ordenado por el Anexo del Decreto N° 841/84; B. O.: 30/03/1984,
Poder Ejecutivo Nacional, con las modificaciones introducidas por normas posteriores]. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
[4] Ley 24240. (1993). Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Te invitamos a revisar el índice del Código Civil y Comercial de la Nación. Observarás que ambos
campos, el civil y el comercial, están tratados en forma conjunta; no verás ningún título o
capítulo que trate los temas comerciales por separado. También verás que hay normas referidas
al comercio y que están esparcidas a lo largo del código, por ejemplo, el artículo 127 y el 4915
in fine, que mencionan al fondo de comercio.
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[5] Artículos 127 y 491, Ley 26994. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación Argentina [B. O. 08/10/2014. Promulgado según
Decreto 1795/2014, B. O. 08/10/2014]. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Hoy no se dedica ningún capítulo concreto a la materia comercial. A pesar de ello, esta se
mantiene diferenciada. En el Código Civil y Comercial, se trata a la persona sin diferenciar si es
civil o comercial. También se unifica la materia de obligaciones. Además, se incorporan algunas
de las materias comerciales, como los contratos comerciales atípicos, se regulan los contratos de
consumo y se dan reglas generales sobre títulos de créditos.
Podemos afirmar, entonces, que el derecho comercial comprende la regulación de los sujetos
mercantiles con sus estatutos; los hechos, actos, contratos instrumentos y tecnologías relativos
a la interposición lucrativa en los cambios; las empresas con fines de lucro; la insolvencia y el
mercado. Como corolario, podemos afirmar que subsiste un régimen diferenciado y autónomo,
aunque los Códigos Civil y Comercial se hayan unificado.
General Especial
Empresarios (titulares)
Obligados a llevar la
contabilidad e inscripción
previa.
1- los sujetos
2- el vínculo jurídico entre los sujetos, ej. Compraventa.
3- el objeto sobre el que recae la relación, que es el bien.
Centrémonos en el sujeto. Según el Código de Comercio, el sujeto típico de las relaciones
comerciales era el comerciante, considerado como la persona que comercia profesional y
habitualmente (Romero, 2010).
Con el nuevo Código Civil y Comercial, según lo establece el artículo 3206, pueden ser sujeto de
relaciones comerciales tanto las personas humanas como las jurídicas, realicen actividad
económica o no. Y si bien el código no define al comerciante, admite dos categorías de
“personas humanas”: una general y otra especial. Esta última está sujeta a llevar contabilidad e
inscripción previa.
Dentro de esta categoría especial, se encuentran dos clases de personas humanas:
¿Qué condiciones deben reunir los sujetos de las relaciones comerciales? Podemos mencionar la
capacidad (legal para contratar, debe tratarse de mayores de edad (18 años) capaces de
realizar actos de disposición, que, a diferencia de los actos de administración, implican pérdida o
disminución sustancial del patrimonio). Las personas con capacidad restringida pueden ejercer el
comercio a través de los representantes que tengan autorización judicial para ello.
ATRIBUTOS
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Nombre Domicilio Comercial Patrimonio
Es diferente al nombre Es diferente al netamente Conjunto de bienes
civil. Es la forma de civil. El código fija distintos destinados a la actividad de
designación, es el medio de supuestos: que se trata.
identificación porque con 1. el establecimiento
ese nombre se asumen principal de administración
compromisos y de negocios;
obligaciones. 2. la sede donde tiene el
El nombre comercial tiene asiento principal de los
un valor patrimonial, negocios8;
económico y puede ser 3. la sucursal, que es una
transferido. extensión de la empresa,
subordinada bajo el cargo
de un gerente.
Con el Código Civil y Comercial, se cambia la denominación Registro Público de Comercio por
Registro Público13, que está organizado de acuerdo con la reglamentación local que tenga cada
provincia.
La inscripción de aquellos actos cuya registración prevé la ley los hace oponibles a terceros. Esto
significa que los efectos que la ley establece respecto a los actos que deben ser inscriptos,
pueden hacerse valer frente a terceros a partir de la inscripción.
El Código Civil y Comercial de la Nación prevé la inscripción de determinados actos, como así
también la Ley Nacional de Martilleros 20266. En la constitución de sociedades, se menciona el
Registro Público, al igual que en la transferencia de fondos de comercio, en los contratos
asociativos, etcétera.
“Todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o
son titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de
servicios”.
Las personas jurídicas son sujetos de derecho por lo que pueden adquirir derechos, contraer
obligaciones. Tiene personalidad jurídica distinta a la de sus miembros, por lo tanto, existen dos
patrimonios que responden cada uno por sus propias deudas. Se clasifican en públicas y
privadas.
Libro diario
Es el más importante del sistema contable. En él deben registrarse todas las operaciones
relativas a la actividad y que tienen efecto sobre el patrimonio. En el Código de Comercio, las
anotaciones debían realizarse de manera diaria. Se permiten registraciones globales, pero que
no excedan del mes. Si ocurre ello, se deberán llevar libros subsidiarios y trasladar sus
resultados al asiento global.
Inventario y balance
En el inventario se realiza una descripción en detalle del activo y el pasivo de un ente, donde se
hace un recuento de bienes y derechos, como así también, de las deudas y obligaciones del
patrimonio, estimando sus respectivos valores. Para poder formar el balance, se requiere
realizar de manera previa esta operación. En el balance, se expresará de forma ordenada y
sintética, resumiendo el inventario, el cuadro económico de la empresa y los resultados de la
explotación, en un momento determinado.
1- Sobre una base uniforme de la que resulte un cuadro verídico de las actividades y de los
actos que deben registrarse;
2- todo ello con el objeto de que se permita la individualización de las operaciones y las
correspondientes cuentas acreedoras y deudoras;
3- los asientos deben respaldarse con la documentación respectiva.
Prohibiciones:
-El artículo 325 del Código Civil y Comercial establece que “los registros contables deben ser
llevados en
forma cronológica, actualizada y sin alteración alguna que no haya sido debidamente salvada”.
-El artículo 329 del Código Civil y Comercial establece que para llevar los libros se pueden
utilizar ordenadores u otros medios mecánicos, magnéticos o electrónicos como, por ejemplo, a
través de computadora, pero el libro de inventario y balance se debe llevar en forma tradicional,
por lo que no se acepta la utilización de ordenadores. También, la documentación puede
conservarse en microfilm u otros medios aptos para ese fin, siempre que se le solicite al
Registro Público la respectiva autorización.
¿Será importante llevar los libros en debida forma? Sí, porque la contabilidad es un medio
probatorio que puede ser presentado en juicio a petición de parte o de oficio por el juez.
El artículo 330 del Código Civil y Comercial determina la actividad probatoria y una serie de
reglas a aplicarse dependiendo de la parte que alegue la prueba.
Entonces, dependiendo de que la contabilidad sea llevada o no en debida forma, puede ser
utilizada en contra del dueño de los libros, a su favor, o que quede neutralizada si ambos llevan
la contabilidad en debida forma.
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¿Cuándo procede la exhibición de libros? De acuerdo con el artículo 331 del Código Civil y
Comercial, la exhibición de libros o registros contables será procedente a pedido de parte en:
juicios de sucesión;
todo tipo de comunión de bienes;
contratos asociativos o sociedad;
administración por cuenta ajena;
en caso de liquidación, concurso y quiebra;
fuera de estos casos, cuando tenga relación con una cuestión controvertida o
para establecer si la contabilidad ha sido llevada en la forma que establece el código.
¿Se debe conservar la documentación? Los libros y la documentación que los respalda
forman parte de la contabilidad del comerciante. De acuerdo con el artículo 32823 del Código
Civil y Comercial, el plazo por el cual se debe llevar la contabilidad es de 10 años. ¿Cómo se
cuenta ese plazo?
Elementos de la cuenta –
La cuenta es un concepto que pertenece a las ciencias económicas y tiene tres elementos:
1. título o denominación de la cuenta;
2. la descripción sumaria de los hechos relativos a la operación objeto de la cuenta (por ejemplo,
enajenaciones, adquisiciones, gastos;
3. los resultados de la operación parciales o generales valuados en dinero.
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deben incluir las referencias y explicaciones razonablemente necesarias para su
comprensión;
deben acompañar los comprobantes de los ingresos y egresos, excepto que sea de uso no
extenderlos;
deben concordar con los libros que lleve quien la rinda;
no deben limitarse a simples operaciones de contabilidad.
¿Cuándo deben rendirse las cuentas? –
1. cuando lo establezcan las partes;
2. cuando la ley lo disponga.
La representación –
Representación legal: Surge de la ley como una necesidad para las personas incapaces
(en el caso del menor de edad, serán sus padres), que, por la imposibilidad de actuar por sí,
necesitan una persona que lo haga por ellos. Lo mismo ocurre con los tutores o curadores.
Representación orgánica: Es la típica representación de las personas jurídicas y surgirá
del estatuto, contrato o instrumento legal que le da origen a la persona de existencia ideal.
Representación voluntaria: declaración unilateral de voluntad emitida por el
representado, dirigida a los terceros (normalmente se da un poder al representante para que
obre por cuenta y orden de aquel).Ej- En un contrato de mandato.
En los tres casos, las consecuencias de los actos llevados a cabo por el representante con los
terceros recaen directamente sobre el representado.
¿Qué es la representación?
Surge cuando un individuo (representante, sujeto de la declaración de voluntad) ejecuta un
negocio jurídico en nombre de otro (representado, sujeto del interés), de modo que el negocio
se considera como celebrado directamente por este último y los derechos y obligaciones
emergentes del acto celebrado por el representante pasan al representado como si este hubiera
celebrado el negocio.
Representación aparente
El Código Civil y Comercial incluye también la figura de la representación aparente, incorporada
tras la derogación del Código de Comercio. La norma centra su examen en valorar la conducta
del supuesto representado, porque con su obrar hace presumir al tercero que actúa con su
representante (es poco común pedir a un empleado su poder en una ventanilla).
El artículo 367 indica que “cuando alguien ha obrado de manera de inducir a un tercero a
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celebrar un
acto jurídico, dejándolo creer razonablemente que negocia con su representante, sin que haya
representación expresa, se entiende que le ha dado tácitamente poder suficiente”.
El artículo también brinda tres incisos, los cuales establecen una serie de presunciones, porque
describen los casos en los cuales se presume que quien celebró un acto lo hizo en
representación de otro:
¿Qué es el corretaje? –
Es la intermediación independiente entre la oferta y la demanda de determinado bien o
servicio, a efectos de acercar a las partes para que concluyan entre sí un contrato o negocio
determinado.
¿Qué normas regulan actualmente la actividad del corredor? –
Un estatuto especial regulado por la Ley 20266, modificado por la Ley 250283.
Código Civil y Comercial a partir del artículo 1345 al 1355 que norma el contrato de corretaje.
Leyes provinciales y normas reglamentarias de cada localidad que regulan la actividad que
realizan los corredores de manera general o ciertas modalidades de corretaje, como por
ejemplo la inmobiliaria.
Autorización de venta-
Para realizar actividad de intermediación se le exige al profesional título universitario,
matriculación, llevar libros especiales, etcétera. Es necesario advertir que el corredor no es
mandatario ni comisionista, sino que es intermediario, porque se desprende un acuerdo entre el
corredor y el comitente, por el cual el primero se obliga mediante retribución (comisión sobre el
precio de venta) a buscar la persona necesaria para llegar a la conclusión del contrato
proyectado por el comitente.
¿Quién es el martillero? –
“Es el agente auxiliar encargado de los remates. El remate es un acto de intermediación por el
cual el
martillero o rematador adjudica determinados bienes o derechos al mejor postor mediante un
procedimiento denominado ‘subasta’”.
¿Está sujeto a algún estatuto? –
Sí, quien realiza remates en forma habitual y profesional está sujeto al estatuto establecido
en la Ley 20266.
INMOBILIARIOS- CORREDORES-
El corredor, para Fontanarrosa (1992), es la persona que se interpone profesionalmente entre la
oferta y la demanda de bienes para facilitar o promover la conclusión de los contratos.
Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se obliga ante otra, a
mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin tener relación de
dependencia o representación con ninguna de las partes.
2. Por la actuación de otro corredor por el otro sujeto comitente. Es el caso de que la otra
parte de la negociación contrate un corredor y este comience a realizar conductas de
intermediación para acercar a las partes.
Si quien encarga la tarea al corredor (comitente) es una persona de derecho público como
el Estado nacional, provincial o municipal, deberá someterse a las reglas que estipula el derecho
administrativo para la contratación (por ejemplo, licitaciones, pliegos, etc.), más allá de las
específicas del corretaje.
El corretaje puede ser ejercido por personas humanas o jurídicas (una sociedad,
asociación, etc.); en este caso, deben tener por objeto exclusivo realizar actos de corretaje,
además de que los corredores deben estar matriculados.
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f) Los comprendidos en el artículo 152 bis del Código Civil.
“Poseer título universitario expedido o revalidado en la República”. Este requisito
busca la jerarquización de la profesión.
2. “Poseer el título previsto en el inciso b) del artículo 32”, esto es, el título universitario.
3. “Acreditar hallarse domiciliado por más de un año en el lugar donde pretende ejercer
como corredor”;
4. “Constituir la garantía prevista en el artículo 3º inciso d), con los alcances que determina
el artículo 6º”14. Esto se refiere a una garantía real o personal a la orden del organismo
que tiene a su cargo el control de la matrícula (la clase y el monto serán determinados
por este en carácter general). Esa garantía es inembargable y es para responder por los
daños y perjuicios que cause la actividad del matriculado por las sumas que fuere
declarado responsable y multas que se le apliquen.
5. “Cumplir los demás requisitos que exija la reglamentación local”15. La legislación nacional
determina condiciones generales; sin embargo, la legislación local, del lugar de
inscripción, podrá establecer otros requisitos.
6. Las personas que ejerzan actividades de corretaje sin cumplir las condiciones impuestas
por ley, no tiene acción para cobrar la comisión que prevé el artículo 37, ni retribución de
ninguna especie. Es una sanción de tipo pecuniaria.
La comisión que cobrará será la estipulada por las partes. Si no está estipulada, será la indicada
según el uso y costumbre del lugar. En su defecto, será determinada por el juez.
Si interviene un solo corredor, ambas partes deben la comisión; en cambio, si intervienen dos
(uno por cada parte), cada comitente estará obligado con respecto al corredor que contrató.
Las causales por las cuales se debe remuneración, aunque esté concluido el contrato, pero se
sucedan imponderables. Son supuestos específicos de pagar la comisión, por lo que, concluido el
contrato, se debe, aunque:
“El contrato esté sometido a condición resolutoria y ésta no se cumpla” . Si la
condición resolutoria no se cumple, el contrato queda irrevocablemente celebrado y los derechos
que de él emanan se reputan adquiridos.
“El contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto” . Si el
corredor cumplió eficazmente su labor y se celebró el contrato pretendido por los negociantes,
las vicisitudes que afecten a ese acuerdo, siempre que no haya habido negligencia o
incumplimiento previo del corredor, no influyen en el derecho a reclamar la retribución
económica.
“El corredor no concluya el contrato, si inicia la negociación y el comitente
encarga su conclusión a un tercero, o lo concluye por sí en condiciones sustancialmente
similares” a las negociadas por el intermediario. Esto es para evitar actos de mala fe del
comitente que quiera desentenderse del pago de la retribución, delegando la celebración del
contrato a otro tercero o hacerlo por sí mismo aprovechándose de las tareas útiles que realizó el
corredor contratado.
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¿Y cuándo NO se debe comisión?
En cuanto a la documentación –
“Llevar el libro que establece el art. 36”27 de la Ley 20266.
MARTILLEROS-
El martillero es un agente de comercio cuya función consiste en la adjudicación de bienes ajenos
en público y al mejor postor y que hace de ello su profesión habitual.
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En él asentará los bienes recibidos para la venta, identificando nombre y apellido de quien
confiere el encargo, por cuenta de quién han de ser vendidos y las condiciones de su
enajenación.
Para llevar adelante su actividad, la ley posibilita que los martilleros puedan constituir
sociedades siempre que no sean cooperativas y que tengan como objeto exclusivo el
remate.
Incompatibilidades –
“Los empleados públicos, aunque estuvieren matriculados como martilleros, tendrán
incompatibilidad, salvo
disposiciones de leyes especiales y el supuesto del artículo 25, para
efectuar remates ordenados por la rama del poder o administración de la cual formen parte”
Obligaciones –
Llevar libros. Son los que vimos anteriormente, de entradas, de salidas y de cuentas de
gestión.
Comprobar títulos de los bienes que le dieron para su negociación, es decir que deberá
comprobar la situación jurídica de los bienes. El martillero debe solicitar y constatar los
títulos que invoca quien se presenta como titular de los bienes o su representante. Debe,
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además, evaluar si de esos títulos se desprende el derecho a disponer de esos bienes,
verificando si los bienes, su titular y los derechos sobre ellos subsisten y si pueden ser
transferidos. También, deberá verificar el estado actual del bien, determinando la relación entre
los títulos y la realidad. Por último, verificará si el inmueble tiene deudas impositivas o
gravámenes.
Hacer la publicidad del remate. La venta en remate implica una venta pública, por lo que debe
ser divulgada de cualquier manera y convocando a las personas a ofertar. Esta operatoria,
mecanismo o concepto de remate lleva implícita necesariamente la publicidad (acción de
divulgación) y debe ser la necesaria según la circunstancia de tiempo, lugar y bienes. Si no
existe la acción de divulgación, difícilmente se pueda hablar de remate (Piedecasas, 1997).
Presentar las muestras y los documentos.
Rematar. Si bien algunos autores lo consideran una facultad, la obligación de rematar
significa realizar el remate en las condiciones pactadas. Debe iniciarlo y concluirlo de acuerdo
con el procedimiento que la ley establece, respetando todas las etapas:
1. Introducción: debe explicar en voz alta y clara la situación del bien para subastar, dando
con precisión y calidad los caracteres y condiciones del bien.
2. Ofertas: se ofrece el bien para la venta y se escuchan las ofertas para el precio.
3. Adjudicación: el perfeccionamiento de la venta se da por la aceptación de la mejor y
mayor postura promovida por parte del martillero. El golpe del martillo implica el fin del
procedimiento.
Percibir la seña o precio total o parcial del objeto de la operación.
Rendir cuentas de los actos realizados.
Facultades
Efectuar el remate, es decir, la venta adjudicada al mejor postor.
Informar el valor de los bienes para cuyo remate lo faculta la ley (tasaciones).
Recabar de las oficinas públicas, bancos, los informes y certificados necesarios (informes).
Solicitar medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de remate
(medidas de seguridad). Video
Contrato de corretaje- Es un contrato oneroso, lo que significa que hay una contraprestación
por la labor que realiza el corredor.
Hay casos en los que la comisión no se debe, Ej.: si el contrato está sometido a condición
suspensiva y ésta no se cumple.
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Descuentos y bonificaciones: “Practicar descuentos, bonificaciones o reducción de
comisiones arancelarias”.
Participación en el precio: “Tener participación en el precio que se obtenga en el
remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias a su favor, o de terceras
personas”.
Cesión de bandera: “Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo
su nombre o el de la sociedad a que pertenezca, se efectúen remates por personas no
matriculadas”.
Delegación de remate: “En caso de ausencia, enfermedad o impedimento grave del
martillero, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrícula, aquél
podrá delegar el remate en otro matriculado, sin previo aviso”.
Cuenta por cuenta de terceros: “Comprar por cuenta de terceros, directa o
indirectamente, los bienes cuya venta se les hubiere encomendado”.
Compra para sí de los bienes a rematar: “Comprar para sí los mismos bienes, o
adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cónyuge o parientes dentro del
segundo grado, socios, habilitados o empleados”.
Suscripción de instrumento de venta sin autorización: “Suscribir el instrumento que
documenta la venta, sin autorización expresa del legitimado para disponer del bien a rematar”.
Retención del precio: “Retener el precio recibido o parte del él, en lo que exceda del
monto de los gastos convenidos y de la comisión que le corresponda”.
Deber de veracidad: “Utilizar en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial", o
"municipal", cuando el remate no tuviera tal carácter, o cualquier otro término o expresión que
induzca a engaño o confusión”.
Ofertas bajo sobre: “Aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisión en la
publicidad, salvo el caso de leyes que así lo autoricen”.
Suspensión del remate: “Suspender los remates existiendo posturas, salvo que,
habiéndose fijado base, la misma no se alcance”.
El artículo 20 de la Ley 20266 también establece las sanciones en caso de incumplimiento, que
van desde multa y suspensión hasta cancelación de la matrícula.
civil.
¿Qué pasa si alguien le causa un daño a otro? Debe responder. La responsabilidad es la
consecuencia legal por haber causado un daño a otro. Existe un deber general de no dañar a
otro, entonces, si ese deber es incumplido, la ley nos obliga a reparar el daño causado.
Funciones de la responsabilidad:
Responsabilidad:
Contractual: si se desconocen las normas planteadas en un contrato que es
ley para las partes o no se cumple una obligación existente antes de la producción del daño.
Excontractual: la obligación de reparar daños que resulta del
quebrantamiento de la ley en sentido material, es decir, el que deriva del deber jurídico de no
dañar.
Consecuencias unificadas:
1. Prescripción liberatoria: se fija un plazo de tres años para el reclamo de
indemnización de daños derivados de la responsabilidad civil, sin diferenciar si se trata de
responsabilidad contractual o extracontractual.
2. No hay diferencia en la extensión del resarcimiento.
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Presupuestos de la responsabilidad civil
Antijuridicidad
Es antijurídico todo lo que sea contrario al ordenamiento jurídico integralmente considerado.
Dañar a otro es antijurídico. Describe el deber de reparar en la medida en que se dañe a otro o
ante el
incumplimiento de la obligación.
Las causas por las que el daño podría justificarse y no considerarse como
antijuricidad:
Ejercicio regular de un derecho, por ejemplo, el policía que esposa y detiene a un
delincuente.
La legítima defensa propia o de un tercero.
El estado de necesidad, cuando el mal que se causa es menor que el que se evita.
Factor de atribución –
Indica por qué se debe responder. Puede ser por un:
Factor subjetivo (dolo o culpa): cuando la responsabilidad es por el hecho propio, el
factor suele ser subjetivo.
1. Culpa: consiste en la omisión de la diligencia debida según la naturaleza de la obligación
y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la
negligencia y
la impericia en el arte o profesión.
2. Dolo: se configura por la producción de un daño de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos (Bertoldi de Fourcade y Stein, 2015).
Factor objetivo (riesgo creado, relación de dependencia): cuando la responsabilidad es
por el hecho ajeno, porque el que responde no ocasionó el daño (nunca pudo haber dolo,
intención de causarlo).
Daño –
No hay responsabilidad sin daño. Dañar es menoscabar a una persona. El daño puede ser:
Patrimonial: si el menoscabo se produce directa o indirectamente sobre el damnificado.
Moral: si se entiende como una alteración negativa en su espíritu, etcétera.
Para que surja el deber jurídico de reparar, el artículo 17399 describe los casos. El
daño debe ser:
Cierto: existente, actual o futuro; debe existir realmente, no ser hipotético.
Subsistente: debe subsistir al momento de dictarse la sentencia, porque todavía no fue
reparado.
Personal: no pueden reclamarse como propios los daños sufridos por terceros, por lo
que la persona que sufrió el daño es la que puede requerir la reparación.
Serio: de cierta entidad que justifique la puesta en marcha de un proceso.
Relación de causalidad adecuada –
Es un nexo causal entre la acción llevada a cabo por el dañador y el dañado. El artículo 1726 del
Código Civil y Comercial establece que excepto disposición legal en contrario se indemnizan las
consecuencias inmediatas y mediatas previsibles.
Habla por primera vez de una responsabilidad penal. Aunque corresponde a otra rama del
derecho ocuparse de esta responsabilidad ─justamente, al derecho penal─, solo añadiremos que
para que exista una responsabilidad penal, la conducta del martillero debe estar descripta en un
tipo penal y calificada como delito.
Historia:
Alta Edad Media
Encontramos la primera concepción de empresa. Era un concepto económico, entendido
como el conjunto de hombres, utensilios y elementos naturales que, sometidos a un proceso,
aumentan su valor, crean bienes y servicios.
Edad Moderna
Con el advenimiento del capitalismo, aparece el dinero, que sustituye al trueque como
medio natural de cambio. También aparece la figura del intermediario-comerciante que
acumula productos elaborados y los ofrece al público. La empresa ingresa al derecho comercial
por la industria manufacturera de carácter manual y artesanal, por ejemplo, se fabricaban
quesos, panes, etc.
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A fines del siglo XVIII y comienzo del siglo XIX
Aparece la fábrica como organización productora de bienes materiales que el empresario reúne
en el mismo edificio bajo su propia dirección y responsabilidad. Con la revolución industrial,
el trabajo manual fue reemplazado por grandes maquinarias y se realizará en serie,
donde se buscaba lograr mayor producción en el menor tiempo posible.
Siglo XX
A la empresa que se dedicaba solo a realizar productos manufacturados se incorpora la
empresa prestadora de servicios. Surge la figura del empresario como organizador de los
factores de la producción.
b) apta para producir no solo bienes materiales, sino también inmateriales (servicios);
ECONÓMICO JURÍDICO
Desde el punto de vista económico, hacemos Desde el punto de vista jurídico, ponemos
hincapié en la organización de los factores de énfasis en el elemento abstracto inmaterial
producción. En el caso de Vincent, vemos una integrado por la hacienda comercial, que es una
organización compleja que deberá tener un parte de la empresa y es el sustento material,
orden administrativo, diversos niveles de porque la empresa no tiene un estatuto propio
trabajo y personal con distintas capacidades, por lo que debe atenerse al régimen legal de
porque vemos panaderos, vendedores, sus diversos elementos, resultando de interés
repartidores, etcétera. los aportes que puede brindar, por ejemplo, el
derecho tributario (allí deberá considerar lo que
el contador establezca) y el derecho laboral
(cumplir con la legislación para contratar a los
empleados).
La hacienda o fondo de comercio, será su elemento objetivo porque puede ser objeto del
negocio de transferencia regido por la Ley 11.867. El empresario, será su elemento subjetivo,
sea persona individual o jurídica, como el sujeto que es titular de todas las relaciones jurídicas y
responsable de ella porque la organiza, dirige, explota y percibe sus resultados.
La empresa, para el ordenamiento jurídico, es un conjunto heterogéneo de diversos elementos,
sujetos cada uno a las normas que a su naturaleza corresponde, como bienes, derechos,
elementos incorporales, contratos, suministros, clientela.
Según Fontanarrosa (1992), el empresario es “la persona física o jurídica que crea la empresa,
la organiza, la explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos; por eso, es el elemento
subjetivo de la empresa.
La hacienda comercial-
La hacienda o establecimiento comercial es el sustratum material de la empresa. Conjunto de
bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional.
¿Puede existir una empresa sin hacienda comercial? Sí, porque hay casos de empresas sin
que haya necesariamente hacienda para poder explotar la actividad. Ej- los corredores de bolsa
no necesitan hacienda.
A la inversa, podría existir hacienda (conjunto de bienes), pero sin ejercicio de actividad
organizada (empresa). Sería el caso de un establecimiento comercial que está paralizado
momentáneamente porque su titular falleció.
La hacienda comercial es un conjunto de bienes heterogéneos. Ese conjunto de bienes no
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aparece aislado, sino que se encuentra vinculado por la acción del empresario en virtud de la
organización para lograr el desarrollo de su actividad. Con dicha finalidad común, se coordinan
de manera funcional todos los elementos de la hacienda, aunque materialmente se encuentren
dispersos. Muchas veces, al lado del establecimiento principal, es preciso organizar
establecimientos secundarios como las filiales o sucursales.
El local
La hacienda requiere de un lugar para establecerse, independientemente de que el titular sea
propietario o no del local. Lo que debe tenerse en cuenta es que la venta del establecimiento no
incluye la venta del inmueble, salvo que exista un convenio entre las partes y el cumplimiento
de las formalidades requeridas para la venta de inmuebles.
Nombre comercial –
Es el nombre bajo el cual el comerciante actúa en el mundo de los negocios y goza de crédito.
Es un bien de naturaleza patrimonial, por lo tanto, es renunciable y transferible. La enseña
también forma parte del establecimiento, es su signo distintivo y se forma con palabras o figuras
o ambas a la vez. El emblema es la abreviación o iniciales del nombre comercial.
Marca comercial – Es la que identifica al producto.
Patentes de invención –
Es un derecho exclusivo que el Estado otorga al creador o descubridor de algo novedoso a
cambio de que este inventor brinde a la sociedad el fruto de su descubrimiento por el término
que establezca la ley. Las patentes son un bien intangible y personal, pero son transferibles. El
titular puede transferirlas por medios onerosos (compraventa) o de manera gratuita (cesión) y
se transfieren con el establecimiento salvo pacto en contrario.
Distinciones honoríficas y premios –
Son los diplomas, los trofeos, etcétera. Si son otorgados al establecimiento, forman parte de
este.
Contratos celebrados con terceros –
Se transfieren solo los contratos intuitu rei, es decir, aquellos que se han celebrado atendiendo a
la explotación comercial, pero no así los personales. Ahora, la Ley de Contrato de Trabajo
dispone la continuación de los trabajadores en relación de dependencia respecto de la persona
que adquiere la hacienda comercial.
La clientela –
Es el conjunto de personas que contrata con el establecimiento. Generalmente, se relaciona con
el lugar en donde está establecida la hacienda. Es el resultado de la actividad del empresario y
una situación de hecho. Está representada por las personas o clientes habituales y ocasionales.
Integra la llave del negocio.
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Venta en remate público –
El martillero debe realizar lo descripto en el artículo 10 de la citada ley:
ARTICULO 10. En los casos en que la enajenación se realice bajo la forma de ventas en
block o fraccionadas de las existencias, en remate público, el martillero deberá levantar
previamente inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el artículo 2º,
ajustándose a las obligaciones señaladas en los artículos 4º y 5º en el caso de notificársele
oposición.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el
rematador depositará en el Banco destinado a recibir los depósitos judiciales, en cuenta
especial, el producto total de la subasta, previa deducción de la comisión y gastos, que no
podrán exceder del 15% de ese producto.
Si habiendo oposición, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedará
obligado solidariamente con este respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que
hubiera aplicado a tales objetos.
En otras palabras, el martillero debe publicar edictos y realizar inventario, y debe
retener y depositar el precio de subasta.
¿Por qué el martillero debe hacer inventario? Porque, en la venta privada, la enajenación
alcanza a todos los elementos involucrados por el principio de universalidad, salvo pacto en
contrario, mientras que, en el remate público, el adquirente compra los bienes específicamente
señalados en el inventario.
¿Por qué el martillero debe retener y depositar el precio de la subasta? Porque si omite
esa obligación habiendo oposición y realiza pagos o entregas al vendedor, ¿cómo se cobrarían
los acreedores?
Entonces, la ley establece la responsabilidad solidaria con el vendedor y debe afrontar él por su
cuenta su irresponsabilidad.
Es frecuente que las ventas en remate público se realicen por un monto inferior al que pudiera
obtenerse a través de una transacción privada. En ese caso, la transferencia no es nula, pero el
rematador deberá depositar en cuenta especial el producto de la subasta. Los acreedores,
concurrirán en forma proporcional sobre el quantum, pero respecto de la diferencia, el
enajenante continuará respondiendo en su calidad de deudor frente a terceros.
OBLIGACIONES DERECHOS
VENDEDO Debe entregar el fondo con todos sus bienes, Tiene derecho a
R hacer inventario, una lista de pasivos y pagar la percibir el precio de la
publicación de edictos. operación.
Debe responder por evicción garantizando al
adquirente que no será perturbado en su derecho.
Debe abstenerse de realizar cualquier acto que
perjudique al adquirente.
Para el autor Alfonso Gutiérrez Zaldívar (2001), la Ley 11867 se dictó para salvaguardar los
derechos de los acreedores y poner coto a abusos. El objetivo de la sanción de la Ley 11867 es
que los acreedores tengan conocimiento de la compraventa. La ley establece una publicidad
obligatoria para que todos los acreedores puedan tomar la participación necesaria, y así
19
salvaguardar sus créditos en el acto de la venta.
Respecto del objeto del contrato (los bienes ciertos y determinados) pueden ser cosas muebles,
inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software. Deben ser cosas
individualizadas que permitan su posterior registración.
bilateral;
oneroso;
concensual;
aleatorio;
nominado;
no formal.
CORRETAJE- Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredor, se obliga
ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin tener relación
de dependencia o representación con ninguna de las partes.
Queda circunscripta a los artículos 31-35 de la Ley 20266 y por los artículos 1345 y 1355 del
Código Civil y Comercial de la Nación. Dentro del conjunto normativo, también debemos
tener en cuenta la Ley 24441 de Financiamiento de la Vivienda y la Construcción y, por
último, las leyes provinciales y demás normas que de manera local regulan la materia.
bilateral;
consensual;
oneroso;
nominado.
FIDEICOMISO- Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite
o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada fiduciario,
quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en el
contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.
Cobran relevancia en este contrato los bienes que se trasmiten. La acción pretende
proteger esos bienes que tienen un fin específico, en el cual el fiduciario se obliga a realizar
actos en favor del beneficiario. Dichos actos están previstos en el contrato. El fiduciario va a
administrar los bienes, de acuerdo con las pautas establecidas por el fiduciante a favor del
beneficiario.
El plazo máximo de duración es de 30 años desde la celebración del contrato. Se puede realizar
por instrumento público o privado y debe inscribirse en el registro público que corresponda.
Pueden ser objeto de fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el comercio.
El fiduciario es la figura central del contrato porque de su actuación y obrar eficiente surgirá el
provecho del negocio. Puede ser fiduciario una persona humana o jurídica, que
administrará el patrimonio en el marco de las pautas previstas por el fiduciante.
Caracteres del contrato:
bilateral;
consensual;
formal;
nominado.
AGENCIA hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a
promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de manera
estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una
retribución.
El agente es un intermediario (no tiene relación de dependencia), por lo tanto, no asume el
riesgo, no representa al preponente. Es decir que actúa en nombre propio y por cuenta ajena.
Sintetizando, el agente concluye contratos en interés de otro (empresario).
El objeto principal es el de promover negocios a favor del preponente. Es el medio
idóneo para que el fabricante comercialice su producción a través de un tercero, que será el que
promueva la venta de bienes y servicios.
Caracteres del contrato:
Bilateral
Porque hay obligaciones para ambas partes, ya que el agente se obliga a promover negocios
que le permitan al empresario vender su mercadería a terceros, y le corresponde una retribución
a cargo del preponente o empresario por el beneficio que le proporciona aquella gestión.
Formal
Porque debe instrumentarse por escrito para su validez.
Nominado
Porque está regulado en el Código Civil y Comercial.
De ejecución continuada –
Se vincula con la estabilidad del contrato. La promoción del negocio requiere que sea
22
ejecutado a través de prestaciones sucesivas de las partes; no se concreta en un acto aislado.
Personal –
El agente puede ser una persona humana o jurídica, y se tienen en cuenta características
personales como profesionalidad, capacidad organizativa, trayectoria, solvencia.
Estable – Porque hay un vínculo de duración; es de continuidad.
de finalidad distributiva;
bilateral;
se otorga zona de exclusividad;
oneroso;
nominado;
NO formal;
De tracto sucesivo.
consensual;
oneroso;
conmutativo;
de tracto sucesivo;
de empresa;
de adhesión con cláusulas generales predispuestas;
nominado.
ARBITRAJE- Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la decisión de
uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual, de
derecho privado en la que no se encuentre comprometido el orden público.
Es usual que, en el ámbito empresario, las partes se comprometan a someter los conflictos al
arbitraje. El motivo es la posibilidad de que el conflicto quede en lo privado a través de
un pacto de confidencialidad. Este pacto puede ser clasificado teniendo en cuenta si la
controversia es anterior o posterior a la necesidad de someterse al arbitraje. Esta necesidad
puede surgir de una cláusula contenida en un contrato (cláusula compromisoria), previa al
conflicto, o bien puede tomar forma de un acuerdo independiente. Si el conflicto se desata
con posterioridad al acuerdo, se lo denomina compromiso arbitral. Las partes designan a
los árbitros a los que van a someterse.
Marco regulatorio
La normativa que regula los derechos del consumidor en nuestro sistema legal es:
la Constitución Nacional (artículos 42 y 43)1;
el Código Civil y Comercial de la Nación, tanto a través de los contratos de
consumo como de todos los artículos diseminados en dicho ordenamiento;
la Ley 24240 y normas concordantes.
"Las normas que regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas
conforme con el principio de protección del consumidor”.
"En caso de duda sobre la interpretación de este Código o las leyes especiales,
prevalecerá la más favorable al consumidor”.
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"Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con
excepción de las normas más favorables al consumidor en las relaciones de consumo”.
El principio de acceso al consumo sustentable.
Cuando se abuse de una posición dominante en el mercado.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar a
los derechos de incidencia colectiva.
Relación de consumo-
Contrato de consumo- La causa fuente de la relación de consumo puede surgir del contrato de
consumo. Es el contrato celebrado entre el consumidor y proveedor que tenga por objeto la
“adquisición, uso o goce de bienes o servicios para el uso privado, familiar o social.
Las normas que regulan la actividad de consumo deben aplicarse en beneficio del consumidor.
Podemos clasificarlos de acuerdo a la relación de consumo; formas de consentimiento;
modalidades especiales; cláusulas abusivas (el proveedor tiene el deber de informar).
Exigencias al proveedor:
Trato digno
Se exige del proveedor, para no considerar la existencia de prácticas abusivas, un trato que no
coloque al consumidor en situaciones “vergonzantes, vejatorias o intimidatorias”.
Debemos tener en cuenta que cuando dichas prácticas abusivas afectan a un número
considerable de personas, y donde resulta poco efectivo el accionar individual, la ley, por
disposición constitucional, habilita el remedio jurídico de acciones colectivas. (amparo colectivo y
la acción colectiva del consumidor, respectivamente.
Se establece la posibilidad de reclamar reparación de daño, en caso de no ser tratado con
dignidad.
Trato equitativo y no discriminatorio
Se exige que el trato sea equitativo y no discriminatorio y no se pueden establecer diferencias
basadas en pautas contrarias a la garantía constitucional de igualdad.
Libertad de contratación
El proveedor no debe realizar prácticas que limiten la libertad de contratación, los consumidores
y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo... a la libertad de
elección.
Información
El proveedor está obligado a brindar información cierta y detallada al consumidor sobre los
bienes y servicios que provea y, necesariamente, sobre las condiciones de su comercialización.
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La publicidad debe ser realizada de manera clara y gratuita para el consumidor.
La obligación de brindar información está basada sobre todo en el fundamento de equilibrar la
asimetría existente entre el proveedor y el consumidor. Dicha asimetría puede ser
causa de numerosos factores, entre ellos, la tecnicidad del producto.
La violación al deber de información traerá como consecuencia la posibilidad de solicitar la
nulidad del contrato o de las cláusulas que violan este principio, como así también el
resarcimiento del daño en consecuencia con la responsabilidad del proveedor.
Publicidad prohibida-
Características:
Como consumidores, ¿podemos tomar alguna acción si nos vemos perjudicados por este
tipo de accionar de un proveedor? Si, determina que tanto el consumidor como quienes
estuvieran legitimados (derecho de incidencia colectiva) como asociaciones que defiendan los
derechos involucrados pueden solicitar ante la autoridad judicial: cesación de la publicidad
ilícita, prevista por la Ley de Lealtad Comercial; ubicación de la sentencia condenatoria,
prevista en el artículo 47 de la Ley de Defensa del Consumidor; publicidad de avisos
rectificatorios, en lo posible por la misma vía en que se hizo la publicidad.
Modalidades especiales de contratación- ¿Alguna vez te llegó una publicidad que te ofrecía
como premio días de estadía en un complejo turístico si llamabas a un número telefónico? O
seguramente recibiste en la calle un volante con una oferta para que compraras en el negocio
que la promocionaba. Estos son ejemplos de contratos constituidos fuera de los establecimientos
comerciales y forman parte de algunas de las modalidades especiales de contratación.
Características:
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Se celebren utilizando medios de comunicación que
permitan la celebración del contrato sin la presencia
física simultánea de los contratantes, y menciona
Contratos celebrados a distancia aquellos que se concluyen con medios de
comunicación a distancia (medios postales,
telecomunicaciones, electrónicos, radio, televisión o
prensa).
Cláusulas abusivas y cuáles son los efectos- tiene por objeto o por efecto provocar un
desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del
consumidor.
¿Cómo determinamos que hay abuso en una cláusula?
1. Desequilibrio significativo entre los derechos y obligaciones de las partes en perjuicio del
consumidor.
2. Cláusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daños.
Video
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Derecho de revocación: Regulado en el Código Civil y Comercial y en la Ley de Defensa al
consumidor.
¿Qué sucede si como consumidor te ves imposibilitado de devolver la cosa objeto de la
prestación? Si la imposibilidad te es imputable deberás pagar al proveedor el valor del precio,
mientras que, si no te es imputable, ej- se pierde por caso fortuito (incendio, inundación,
terremoto), no adeudas nada al proveedor, y los gastos corren por cuenta de éste último.
¿Hay algún tipo de producto que no permita ejercer el derecho de revocación? Productos hechos
a medida; suministros de grabaciones sonoras, programas informáticos, o videos susceptibles
de ser copiados; suministros de prensa diaria, publicaciones periódicas o revistas.
TÍTULOS VALORES-
Títulos valores. Normas generales aplicables. Leyes especiales-
El origen de estos términos fue el incremento del intercambio comercial. El título de crédito es el
documento necesario para ejercer el derecho literal y autónomo allí expresado.
En los títulos de crédito, el documento como cosa y el derecho como bien representan un
instituto jurídico unitario, porque el derecho (incorporal) y el título (cosa corporal) están
funcionalmente ligados. Es imprescindible que el documento se configure con precisión,
porque el contenido, la naturaleza y extensión del derecho se logra con la literalidad.
En el título valor, se encuentra lateralizado un derecho y este presupone una obligación, por eso
el documento debe analizarse desde dos puntos de vista: 1- El del obligado a la prestación
mencionada en el instrumento y 2- El de quien está facultado para exigir dicha prestación.
Clasificación:
En los artículos que siguen, el Código Civil y Comercial reglamenta las siguientes cuestiones:
Defensas oponibles: el deudor solo puede oponer al portador del título valor defensas
como, por ejemplo, las que se fundan en la falsedad de su firma.
El modo de trabar medidas precautorias sobre los títulos.
Las firmas falsas: en donde son válidas las firmas de los demás suscriptores.
Los efectos de la representación insuficiente que hace responsable a quien invoque
representación sin tenerla, como si actuara en nombre propio.
La responsabilidad solidaria solo de los creadores del título y no de los demás
intervinientes.
Tiene 2 especies:
Caratulares
materializados documentalmente, por ejemplo, cheque, letra de cambio y pagaré.
NO caratulares
la declaración de obligarse no está inserta en un documento. Para acreditar la titularidad, la
entidad que lleve el registro debe emitir un
comprobante. Es lo que sucede con las acciones escriturales.
Clasificación de los títulos valores en el Código Civil y Comercial
Cheque
Es una orden de pago pura y simple, librada en contra de una entidad financiera (Banco) para
ser pagada a un tercero.
Cheque común: es una orden de pago pura y simple, librada contra un banco, con pagadero a
la vista, dado que el cheque puede ser presentado para su cobro inmediatamente después de
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librado.
Cheque a pago diferido: es una orden de pago librada contra un banco con fecha posterior a
su libramiento. El librador debe tener en dicha fecha fondos suficientes para cubrir el monto del
cheque o autorización para girar al descubierto.
Letras de cambio
Es un título de crédito por el cual una persona, llamada librado, da la orden a otra (girado) de
pagar incondicionalmente a una tercera persona (tomador/beneficiario). Es una promesa de
pagar una suma de dinero a su vencimiento que es muy utilizada en las operaciones
internacionales.
Pagaré
Es de carácter local. Es un título de valor, formal y completo, que contiene una promesa de
pagar una suma de dinero. Aquí intervienen dos personas: el suscriptor (quien lo crea) y el
beneficiario.
Acción de una sociedad anónima
Se pueden transmitir sin inconvenientes a terceros ajenos a la creación inicial de la sociedad.
Son títulos valores incompletos y causales, porque siempre están, de alguna manera, vinculados
a su fuente generadora.
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