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Florencia, 09 de julio de 2019

Doctor
GERMAN ALEXANDER ALMARIO DIAZ
Procurador Regional del Caquetá.

Asunto: Presentación de descargos y solicitud probatoria.


Radicado: IUS 2015-362998-IUC-D-2015-564-803412

WILFREDO PARRA LOZANO, identificado como aparece al pie de mi firma,


presento descargos en el término permitido.

EN RELACIÓN AL PRIMER CARGO:

La defensa muy respetuosamente difiere del Honorable Despacho, en el entendido


que no se violó la normatividad referenciada por el Ministerio público.

Para hacer claridad al respecto, he de trazar a tan digno ente de control lo


siguiente:

Mi protegido, ostento la calidad de Alcalde en los años 2012 – 2015 por lo cuál su
conducta sólo se debe enmarcar en dichas anualidades. No acierta el despacho al
señalar que se violó el principio de transparencia al efectuar un convenio, cuando
en su lugar se debia efectuar proceso licitatorio, ello en virtud que:

1) Que el art. 36 de la Ley 388 de 1997 establece que son actuaciones


urbanísticas la parcelación, urbanización y edificación de inmuebles. Estas
actuaciones podrán ser desarrolladas por propietarios individuales en forma
aislada, por grupos de propietarios asociados voluntariamente o de manera
obligatoria a través de unidades de actuación urbanística, directamente por
entidades públicas o mediante formas mixtas de asociación entre el
sector público y el sector privado. Igualmente, en virtud de dicha
disposición normativa, las entidades municipales y distritales y las áreas
metropolitanas podrán participar en la ejecución de proyectos de
urbanización y programas de vivienda de interés social, mediante la
celebración, entre otros, de contratos de fiducia con sujeción a las reglas
generales y del derecho comercial, sin las limitaciones y restricciones
previstas en el numeral 5 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993. (Negrillas y
resaltado fuera del texto original)
2) Que el numeral 2.5 art. 2 del decreto 2190 de 2009, compilado por el art.
2.1.1.1.1.1.2 del Decreto 1077 de 2009, define el plan de vivienda como el
conjunto de cinco (5) o más soluciones de vivienda de interés social
subsidiable, dentro de las modalidades de vivienda nueva, construcción en
sitio propio, mejoramiento y mejoramiento para vivienda saludable,
desarrollados por oferentes que cumplan con las normas legales
vigentes para la construcción y enajenación de viviendas.

Así mismo, el numeral 2.7 art. 2 Ibidem, modificado por el Decreto nacional
3679 de 2009, establece que el oferente de soluciones de vivienda es la
persona natural o jurídica, patrimonio autónomo cuyo vocero es una
sociedad fiduciaria o la entidad territorial, que puede construir o no
directamente la solución de vivienda, y que está legalmente habilitado
para establecer el vínculo jurídico directo con los hogares
beneficiarios del subsidio familiar, que se concreta en las soluciones
para adquisición, construcción en sitio propio, mejoramiento o
mejoramiento para vivienda saludable. Las labores de formulación,
promoción o gestión de los planes o programas bajo cualquiera de las
soluciones de vivienda aquí indicadas podrán ser desarrolladas
directamente por el oferente, o por terceros que desempeñen el rol de
operadores o gestores de la solución del caso. (Negrillas propias).

3) Que el art. 10 del Decreto 2190 de 2009 compilado por el art. 2.1.1.1.1.1.10
del Decreto 1077 de 2015, señala los participantes del sistema de vivienda
de interés social, para lo cual expresa: “…Las Unidades Administrativas,
dependencias, entidades u oficinas que cumplan con las funciones de
implantar las políticas de vivienda de interés social en el municipio o
distrito, los Fondos Departamentales de Vivienda, las entidades
territoriales…, las Organizaciones No Gubernamentales, las sociedades
constructoras legalmente constituidas y, en general, las entidades o
patrimonios con personería jurídica vigente que tengan incluido en su
objeto social la promoción y el desarrollo de programas de vivienda, podrán
participar en los diferentes programas de vivienda de interés social a los
cuales los beneficiarios podrán aplicar sus subsidios…”. (Negrillas y
subrayado fuera de texto).

4) Que el art. 12 de la Resolución 0895 de 2011 “por la cual se establecen las


metodologías y condiciones para el otorgamiento de la elegibilidad y la
calificación de los planes de Vivienda de Interés Social Urbana” emanada
del Ministerio de Vivienda, modificada por la Resolución 0032 de 2011,
dispuso la facultad que tienen las entidades territoriales para ser oferentes
a través de la constitución de unión temporal, consorcio y/o convenios de
asociación.
5) Que el inciso segundo numeral 1º art. 4 de la Resolución 0691 de 2012
emanada del Ministerio de Vivienda, ciudad y Territorio, expresó: “…La
entidad territorial podrá constituir Unión Temporal o Consorcio, o
celebrar convenios de asociación para efectos de presentar el plan de
vivienda al proceso de elegibilidad, cumpliendo con la normatividad vigente
en materia de contratación o celebración de convenios de asociación…”
(Negrillas y subrayado fuera de texto).

6) Que de conformidad con lo señalado en el inciso 3º art. 16 del Decreto


2190 de 2009, modificado por el art. 5 del 3670 de 2009, “La elegibilidad
es la manifestación formal mediante la cual, y según la
documentación aportada por el oferente, la entidad evaluadora emite
concepto favorable de viabilidad a los planes de soluciones de
vivienda a los cuales los beneficiarios aplicarán el subsidio familiar de
vivienda. La elegibilidad se emitirá previa verificación del cumplimiento de
los requisitos exigidos en las normas urbanísticas, arquitectónicas y de
sismorresistencia, entre otras, en los establecidos en el presente decreto y
en las demás normas que para el efecto establezca el Gobierno Nacional y
el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial. Los subsidios
de vivienda de interés social sólo podrán aplicarse en planes de vivienda
que cuenten con elegibilidad. (…) en los casos de concurso de Esfuerzo
Territorial, esta será otorgada por la Financiera de Desarrollo Territorial
S. A., Findeter, y/o por las entidades que hacía futuro sean habilitadas
para tales efectos por el Fondo Nacional de Vivienda o la entidad que haga
sus veces…” (Negrillas y subrayado fuera de texto).

7) Que el art. 2º de la Resolución 0032 de 2011 emanada del Ministerio de


vivienda expresó: “…La entidad evaluadora deberá verificar con base en
el registro único de proponentes – RUP – y en el K residual de contratación,
la capacidad económica del oferente para ejecutar el proyecto propuesto.
En todo caso, el oferente deberá aportar certificados que acrediten
experiencia mínima de dos (2) años en construcción, promoción y
gestión de planes de vivienda, (…). Esto será aplicable a todos los
oferentes a excepción de las Entidades Territoriales y patrimonios
autónomos. En el caso de que el oferente sea una Unión Temporal o
Consorcio, el constructor responsable de la ejecución del
proyecto de vivienda deberá acreditar la experiencia
indicada en este numeral.”. (Negrillas y subrayado fuera de texto).

8) Que mediante Acuerdo No. 004 del 03 de abril de 2012, el Concejo


Municipal de San Vicente del Caguán contempló:
“…Que el municipio dada su conformación y estructura administrativa
requiere para cumplir son (sic) su función de gestor de vivienda de interés
social y atendiendo a la naturaleza jurídica del subsidio, es decir, de
recurso de titularidad privada, radicado en cabeza del beneficiario del
mismo, la constitución de uniones temporales para que las mismas
adelanten tramites requeridos para la consecución de la elegibilidad de los
proyectos, la obtención de subsidios, la ejecución de proyectos y la
legalización de los mismos, actuaciones que requieren de dedicación
exclusiva por parte del participe…”

De lo anterior, resultó la autorización que otorgaron los concejales al alcalde


del municipio para constituir consorcios o uniones temporales, con el fin de
formular, ejecutar y financiar proyectos de vivienda de interés social.

9) Que, motivado en los anteriores fundamentos de derecho, el Municipio de


San Vicente del Caguán a través su representante para la época de los
hechos (Domingo Emilio Pérez Cuellar), el 20 de septiembre de 2012
celebró con SEFAIR & ROJAS ASOCIADOS S.A.S la constitución de la
Unión Temporal denominada “Villas de Marsella”, cuyo objeto y alcance del
acuerdo de conformación concibió:

“OBJETO DE LA UNIÓN TEMPORAL: El objeto de la Unión


Temporal es el de presentar conjuntamente ante FINDETER, la
propuesta “Construcción Urbanización Villas de Marsella” en el
Municipio de San Vicente del Caguán, que consta de 810
unidades de viviendas de interés prioritario, de acuerdo a los
requerimientos del Decreto 2190 de junio de 2009, y realizar
conjuntamente los trabajos de construcción de las viviendas, en
caso de ser viabilizado el proyecto en mención.

ALCANCE: El alcance de la Unión temporal es la construcción de


810 unidades de vivienda interés social prioritario en el sector
urbano, conforme a los lineamientos establecidos por el Ministerio
de Vivienda, Ciudad y Territorio, especialmente los fijados a través
del Decreto 2190 de junio de 2009, entre los que comprende la
elaboración del proyecto, presentación ante FINDETER,
viabilización y ejecución del mismo dentro de las normas
anteriormente pactadas, su liquidación y en general las
responsabilidades que se deriven del respectivo contrato
durante y después de su ejecución (….) Las partes se encargarán
de elaborar la propuesta técnico – económica y suministrarán el
apoyo logístico y administrativo que se requiera para la presentación
de la misma…” (Negrillas y resaltado fuera del texto original)

10) Que una vez, verificado los requisitos que tratan los capítulos III, IV y V de
la resolución 895 de 2011 y sus modificaciones establecidas en la
resolución 032 de 2011 emanada del Ministerio de Vivienda, FINDETER
expidió el certificado de elegibilidad del proyecto POD-2012-0051
calendado 21 de diciembre de 2012.

Aquí es preciso señalar, de acuerdo a lo establecido en el art. 2° de la


Resolución No. 032 de 2011 emanada de Minvivienda, FINDETER evaluó
las calidades financieras y técnicas de SEFAIR & ROJAS ASOCIADOS
S.A.S, en calidad de constructor – miembro de la Unión Temporal Villas de
Marsella.

11) Que, con posterioridad, tal como lo sostiene su escrito, la empresa SEFAIR
& ROJAS ASOCIADOS S.A.S cede la participación en el proyecto a la
empresa FERRETERÍA LA ESCUADRA LTDA., constituyéndose ésta
ultima como integrante de la Unión temporal Villas de Marsella en
reemplazo del cedente SEFAIR & ROJAS ASOCIADOS S.A.S.

Resultado de lo anterior, el día 05 de junio de 2013, se formaliza el ingreso


(producto de la cesión) de la empresa FERRETERÍA LA ESCUADRA LTDA
a la Unión temporal Villas de Marsella, documento el cual, concibió el
mismo alcance que su originario, es decir, la elaboración, presentación,
conquista de la viabilización, ejecución y construcción del proyecto.

12) Que de acuerdo a la cesión efectuada entre SEFAIR & ROJAS


ASOCIADOS S.A.S y FERRETERÍA LA ESCUADRA LTDA., FINDETER –
entidad evaluadora del proyecto, expidió el certificado de elegibilidad No.
POD-2012-0051-01 calendado 02 de septiembre de 2013, mediante el cual
se aprobó la participación de la nueva empresa. En dicho certificado se
dispuso:

“…En la Unión Temporal Villas de Marsella quien actúa como


oferente del proyecto, se reemplaza al integrante Sefair y Rojas
Asociados S.A.S identificado con NIT No. 900457954, ingresando
como nuevo integrante la empresa FERRETERÍA LA ESCUADRA
LTDA., con NIT 844003742-2…” (Resaltado propio)

13) Que conforme a los fines de la Unión Temporal mencionada, se gestionó la


financiación del proyecto a través del concurso de esfuerzos del Fondo
Nacional de Vivienda (Fonvivienda), Minvivienda y recursos del Sistema
General de Regalías otorgados mediante la presentación del proyecto ante
el OCAD, a efectos de lograr el cierre el cierre financiero del proyecto para
la ejecución de las obras de urbanismo y construcción de las soluciones de
vivienda, circunstancia que dio lugar hasta la última acción realizada el mes
de septiembre de 2015, evidencia establecida en el ACUERDO 031 DE
2015 del Sistema General de Regalías.
14) Una vez logrado lo anterior, como documento accesorio del acuerdo de
conformación de la Unión Temporal Villas de Marsella, se estipularon
todas las obligaciones entre las partes para la ejecución de las obras,
situación que se reflejó mediante documento denominado “CONVENIO
ASOCIATIVO DE VIVIENDA No. 093 DEL 01 DE NOVIEMBRE DE 2015,
SUSCRITO ENTRE EL MUNICIPIO DE SAN VICENTE DEL CAGUÁN –
CAQUETÁ Y LA FERRETERIA LA ESCUADRA LTDA”, en aras de fijar las
condiciones contractuales, mecanismos de cobertura de los riesgos en la
ejecución del proyecto, forma de pago, exigencia del encargo fiduciario,
entre otras, toda vez que, la concepción de la Unión Temporal (objeto y
alcance), por si misma no garantizaba la ejecución de obras para la
realización del proyecto, lo cual, tal como se mencionó, una vez logrado el
cierre financiero hacia necesario estipular condiciones contractuales que
permitiera el control y seguimiento del proyecto.

Tan es así, que el objeto del Convenio cuestionado, estrictamente


contempla:

CONSTRUCCIÓN DE OCHOCIENTAS DIEZ (810) VIVIENDAS


(URBANIZACIÒN VILLAS DE MARSELLA) PARA LA POBLACION
DESPLAZADA EN LA ZONA NORTE DEL DEPARTAMENTO DEL
CAQUETA EN EL MUNICIPIO DE SAN VICENTE DEL CAGUÁN,
CAQUETÁ, AMAZONÍA, CONFORME A LAS DISPOCISIONES
CONTEMPLADAS EN EL ACUERDO DE UNION TEMPORAL VILLAS DE
MARSELLA Y AVALADAS SEGÚN CERTIFICADO DE ELEGIBILIDAD
NO. POD-2012-0051-01 OTORGADO POR FINDETER.

Por todo lo anterior expuesto, en síntesis, se colige:

a) Que el Municipio de San Vicente del Caguán constituyo la Unión Temporal


Villas de Marsella fundamentado en las disposiciones contenidas en las
siguientes normas:

- Art. 36 de la Ley 388 de 1997


- Numeral 2.5 art. 2 del decreto 2190 de 2009, compilado por el art.
2.1.1.1.1.1.2 del Decreto 1077 de 2015.
- Numeral 2.7 art. 2 del decreto 2190 de 2009, compilado por el art.
2.1.1.1.1.1.2 del Decreto 1077 de 2015.
- Art. 10 del Decreto 2190 de 2009 compilado por el art. 2.1.1.1.1.1.10 del
Decreto 1077 de 2015.
- Art. 12 de la Resolución 0895 de 2011.
- Numeral 1º art. 4 de la Resolución 0691 de 2012.
- inciso 3º art. 16 del Decreto 2190 de 2009, modificado por el art. 5 del
3670 de 2009
- Art. 2º de la Resolución 0032 de 2011.

b) Que conforme a lo señalado en el art. 2º de la Resolución 0032 de 2011


emanada del Ministerio de vivienda, correspondió a FINDETER evaluar las
condiciones del oferente del proyecto, función que comprendió verificar
la idoneidad y capacidad del constructor SEFAIR & ROJAS ASOCIADOS
S.A.S y con posterioridad la del cesionario FERRETERÍA LA ESCUADRA
LTDA.
EL DESPACHO NO EFECTUO PRONUNCIAMIENTO ALGUNO SOBRE LA
LABOR DESARROLLADA POR FINDETER QUE AVALA LA ACTUACION
DE MI PROHIJADO.

c) Que de acuerdo a lo enunciado en el anterior literal, a meridiana claridad y en


grado de certeza se manifiesta que, la relación entre el Municipio de San
Vicente del Caguán y la empresa FERRETERÍA LA ESCUADRA LTDA., no
nace con la celebración del convenio No. 093/2015, toda vez que, dicho
convenio se constituyó como accesorio a la conformación de la Unión
Temporal, forma de asociación que se había protocolizado desde el año 2013,
producto de la cesión efectuada entre SEFAIR & ROJAS ASOCIADOS S.A.S
y FERRETERÍA LA ESCUADRA LTDA.

De igual manera, es menester resaltar que el objeto y alcance de la Unión


Temporal contempló la elaboración, presentación, conquista de la
viabilización, ejecución y construcción del proyecto, fundamento que de plano
contrae dos eventos: i) La conformación de la Unión Temporal para
constituirse como oferente de proyectos de viviendas de interés social. ii) La
consolidación de un documento que, una vez lograda la elegibilidad y cierre
financiero del proyecto, permitiera fijar reglas de la ejecución de las obras
mediante las cuales se materializaran los subsidios del concurso de esfuerzos.
Se reitera que el convenio acusado consagra dentro del objeto los siguientes
términos: “Construcción de ochocientas diez (810) viviendas (urbanización
villas de Marsella) para la población desplazada en la zona norte del
Departamento del Caquetá en el Municipio de San Vicente del Caguán,
Caquetá, Amazonía, conforme a las disposiciones contempladas en el
acuerdo de unión temporal villas de Marsella y avaladas según
certificado de elegibilidad no. pod-2012-0051-01 otorgado por Findeter”.

d) Que el subsidio de vivienda de interés social, opera para garantizar el derecho


a la vivienda digna consagrado en el art. 51 constitucional, cuyo otorgamiento
no surge de un evento contractual y una vez adjudicado (subsidio) se
convierte en un derecho subjetivo de carácter patrimonial, sujeto si en su
aplicación a las condiciones establecidas por el otorgante, pero con dichas
limitaciones, de libre disposición para su aplicación por el beneficiario en los
proyectos de vivienda o en la solución de vivienda escogida. Tan es así, que
existen múltiples oferentes de carácter privado a los cuales los beneficiarios
de los subsidios pueden aplicarlo libremente. Tal expresión es congruente con
lo señalado en el art. 10 del Decreto 2190 de 2009 compilado por el art.
2.1.1.1.1.1.10 del Decreto 1077 de 2015, el cual expresa: “…Las Unidades
Administrativas, dependencias, entidades u oficinas que cumplan con las
funciones de implantar las políticas de vivienda de interés social en el
municipio o distrito, los Fondos Departamentales de Vivienda, las entidades
territoriales…, las Organizaciones No Gubernamentales, las sociedades
constructoras legalmente constituidas y, en general, las entidades o
patrimonios con personería jurídica vigente que tengan incluido en su objeto
social la promoción y el desarrollo de programas de vivienda, podrán participar
en los diferentes programas de vivienda de interés social a los cuales los
beneficiarios podrán aplicar sus subsidios…”. (Negrillas y subrayado fuera
de texto).

Lo anterior, teniendo en cuenta que la Unión Temporal Villas de Marsella –


Oferente del proyecto, dada su concepción (Elaboración de diseños,
presentación para la viabilidad – elegibilidad, gestión de recursos (subsidios),
construcción, entre otras particularidades que se evidencia en el documento
de constitución), es sobre quien los beneficiarios aplicaron los subsidios
otorgados. De allí, reviste importancia la evaluación que le corresponde
hacer a la entidad evaluadora (FINDETER) sobre la capacidad e idoneidad
del gestor constructor, conforme lo dispone la Resolución 032 de 2011
emanada de Minvivienda.

Por lo tanto, de plano se traduce, que para efectos de la elegibilidad de


los proyectos de vivienda de interés social, constituye requisito sine qua
non la verificación de las condiciones del constructor, motivo por el cual,
resulta improcedente que con posterioridad a la aprobación del proyecto
y expedición de la elegibilidad otorgada por FINDETER, se seleccionara
otro constructor que no haya sido objeto de verificación por parte de la
entidad evaluadora, por las siguiente razones: i) Perdería los efectos de
viabilidad y elegibilidad otorgados al proyecto. ii) Quebrantaría las
disposiciones consagradas en el negocio jurídico denominado Unión Temporal
Villas de Marsella.

Así las cosas, se colige, que es improcedente concebir que se adjudicó un


convenio, toda vez que, como se ha mencionado, el proyecto nace desde la
constitución de la Unión Temporal y, el convenio sólo obedece a la fijación de
pautas para la materialización de los subsidios, es decir, la ejecución de las
obras de urbanismo y construcción de las unidades habitacionales, NO como
lo ha concluido el honorable despacho al señalar normas que no son
aplicables al caso concreto y que han sido plasmadas en el auto de cargos no
encontrando correspondencia al presunto incumplimiento por no ejecutar un
proceso licitatorio.

EN RELACIÓN AL SEGUNDO CARGO:

El disciplinado no puede ser objeto de reproche disciplinario, toda vez que se


subsanó cada uno de los requerimientos EFECTUADOS POR FINDETER y que
señala la distinguida Procuraduría, por lo que no se puede predicar de violación al
principio de planeación y responsabilidad. No obstante el honorable despacho
efectúa unas apreciaciones de situaciones posteriores a la culminación del periodo
en el que fungió como Alcalde mi representado. Es menester del suscrito aclarar
contrario sensu a lo expresado por la Procuraduría que se actuó en pleno
cumplimiento del principio de planeación y responsabilidad en el término que le
correspondió como mandatario. Se debe ser claro que lo referenciado por el
despacho respecto del DNP en resolución N. 0309 del 02 de febrero de 2018, es
una determinación TRES AÑOS DESPUES que en nada se prueba que le
corresponde asumir a mi prohijado. El principio de planeación se debe predicar en
el momento de intervención de mi protegido y no DOS o TRES años posteriores
en lo que en nada ha intervenido el disciplinado.

- DE LA LINEA DE VERTIMIENTOS, como causal de paralización de las


obras.

Al respecto, se precisa:

1) Es cierto, que el proyecto presenta parálisis en la ejecución de las labores


derivadas de la falta de la línea de vertimientos. Sin embargo, ha de
señalarse que para la época de su presentación ante la entidad evaluadora
(FINDETER), la Empresa Municipal de Servicios Públicos Domiciliarios
“Aguas del Caguán S.A. E.S.P” expidió documentos que me permitiré
requerir, mediante los cuales certificó:

“Que el proyecto de vivienda nueva para población desplazada


denominado URBANIZACIÓN VILLAS DE MARSELLA, posee
disponibilidad inmediata para la prestación de servicios
públicos de acueducto y alcantarillado mediante sistemas
convencionales, los cuales se conectarán a las redes principales de
acueducto y alcantarillado de agua residuales existentes en el
Municipio” (resaltado propio)

Situacion que abarda a mi protegido.

2) Que el numeral 2° art. 13 de la Resolución 0895 de 2011 emanada de


Minvivienda contempló:

“…Conforme a lo dispuesto en la normatividad urbanística de cada


municipio, se verificará la disponibilidad inmediata y total de los
servicios públicos de acueducto, alcantarillado y energía
eléctrica, contemplados en la licencia de urbanismo y en las
certificaciones expedidas por parte de las empresas
prestadoras de los mismos, en el municipio donde se localiza el
plan de vivienda…” (Negrillas propias)

Dicha condición, fue verificada por la entidad FINDETER, tan es así, que
se expidió la respectiva elegibilidad, motivo por el cual, ha de traducirse
que el proyecto cumplió con cada una de las exigencias y requisitos de
planeación para su aprobación.

Las demas situaciones son elementos en los cuales mi poderdante no interviene y


que se presentan mas de tres años después.

SOLICITUD PROBATORIA.

Solicito se llame a declarar a las siguientes personas:

CARLOS MARIO MARTINEZ, celular: 3202348206 en calidad de asesor de la


ferreteria la escuadra.

PAUL GIL, celular: 3213008305 en calidad de ingeniero de la ferreteria la


escuadra.

ALFREDO LA ROTTA RAMIRES, asesor juridico de la Alcaldía 3166239285

MARINELDA MARTINEZ, representante legal de la Ferreteria La Escuadra


3132070353.

De igual manera, de oficio al funcionario de FINDETER que suscribe el certificado


de elegibilidad de FINDETER, el cual resposa en el expediente.

Solicito fijar fecha para versión libre de mi prohijado.


Agradezco la atencion prestada,

WILFREDO PARRA LOZANO


C.C. 80076444 TP 179536 CSJ
ABOGADO.

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