Rupihl cade Colas (carte Sper arti, sa eetnev mae meas JORGE EMILIO CALDAS VERA Magistrado Ponente SEPO00S0 - 2021 Radicacién N° 44368 Aprobadoe Acta No. 24 Bogota D.C., scis (6) de mayo de dos mil veintiune (2021), VISTOS: Provede la Sala Especial de Primera Instancia a proferir sentencia dentro del proceso que se adelanta contra el exgobernador det departamento de Guainia, ARNALDO JOSE. ROJAS TOMEDES, como autor de los delitos de contrat sin cumplimiento de requisites legales, cn concurs homogéneo y sucesivo, y peculade por apropiacién en favor de terceros, IDENTIDAD DEL PROCESADO ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, identificada con la eéduta de cindadania No. 19.017.216 de Inirida (Guainia}, nacio en Orocué {Casanare) el 7 de noviembre de 1969, hijo de ANIBAL ROJAS y MARTHA LUCIA TOMEDES, padre de cuatre hijos y de profesion abogado, Paglia Vdc 177PRIMIEA INSTANCIA 48368 ALG JOSE RDJAS TOMEDES SINTESIS DE LOS HECHOS Se extraen de la resolucion de acusacién quc ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, eu su condicién de Gobemador dol Departamento de Guainia en el periodo comprendide entre enero 2 de 1998 @ diciembre 30 de 2000, recibi 205,920,000 par parte de lx Comisién Nacional de Regalias, para la suma de $ el proyecto denominado “Control de contantinacii por mercurio de produccién timpia en la peueia mineria y organizacién de una promotora tuinera en el deparamento de Guairia’, Y, en un cambio de objeto e incumplimiento de este, con cargo a la imputacién presupuestal del mendionado proyecto se elevaron 28 contratos, érdenes de prestacién de servicios y pago de resolucién de viatiens sin el cumplimiento de les requisites lcgales como seguidamente se relacionan': Contratists y valor aomtrata Objoto del Coutrato Te. DIGS dey 19-10. | FORGING y Cua LtDe | presiaciun ee vervicies 9. Gerente de varste | para vanta-viento | Tore jgnemnacn: . vege Moswoy. | anpogeificn ie ii auc | eucangadoy $1340.00 wcrc Re tua Te BIO aa 210 [ie anime Sika | Precuciin ce iccnon | Amma toed Waa 1998 Acrveda pov value | comm analiar tten:ce en | Taunedes de $2,700 000, hn Beserrelle. Agronorus 3 Metio Arabiente 3 MS del 220% [daime Fernando ién de sucvicion | Jairo En rien 1998 Hernandez kaya para meuleur el | Kehavarvia Farezo 8 2.490.000. yveuts--0 foreatal ea Ja | igoberrandor gone de “hs ins Ini-da y | nnearpae hrge Tear ailnaga | Preslacni sch arcvinien | Awad “Albert | puns eheevaan’ el vetudie | Romero itera joe tag ning | (Gnberewnel [Emenee le a Oe aed OT 1998, Avates, pun vel $2,999 007 Ps. 4a 9 de la resalucién de acusacién, Pagina 2de 177PRIMLRA INSTANCLA 44368 ARNALIOJOSF ROLAS TOMEDES esd wascria por Amalda Coaé Rojas Tomedes 5. 0:0 Je Tao TRekens’—NEEAE] Frmtocen We sete | oad Gabaron“ 1398 Cardees, par sacar de | mmo operarin em la | Flee ober adie $809 000. Scoretaza de Mesascollo | encergndch — Le aaropemnarie Media| eusiia deat Ambit ced musta. por Arnatdoatose fits Torsers, i G+ Clem Un sonra | A Facor de José Gitberee | Bor uonaupin is page Ge | Anenrind Arnaldo No 137 del iwi | eajss slams (Srcrecario |vidticos de 8 ase ce | Jose eax 1936, de myacukural porvele~ sercinarle. auwrinada | vomedes Ge Slazaaz agin Rosoluctbn. L007 de 8 de ctubw oe 1998, 7% 309 del G81 | ieccor ‘lense “Sumiocsteo de papcleria. | Autorizd Arnaldo Y hagn, Montenegro Zambranc, Joni Rj | por wslor de Toncdes 92,528.08 "a. SU0GS del GH de Ui: | Helean Crux Paar, por restac:in de accvicies | Oxer fare 1998 velor de83.800009 ceri matorigs | Bakedzar * savas eeaca | (Gubemcur | eependiecae def ecorgsdon te | Secretedia de Desarrlty | ccenta de uabce Agropecuano ¥ Maric | est suserte ne alien Aaswahle lund: Reins ; Yomedes 1035 det TF TSBE | Hetae ‘Alans | Camnpraventa Te [Sool Albeo Montenegro Zambrano, | elementos para | Ramern Piers er vala~ Taboretorio (finkerwidar isiauresz : weargsda), Ls cobra ema suernne por | cuenta de Arwitdle Jo Roles ' Tomede Ta OR ae | Oia — ge ded amipra de um pore | Are ae Rein 1998, Vasquer Hestrepo. par | paldster reloads cen | Tomeden elon de $26.601.844 | fibre de vdrio E2308. v ous articulos pore el Tis OItF del 18-10 'Ainen Svlenu Marcudn " Prestacion do secvicoe | Jowl Gite: 9 Raja 1938 = Domingues, por sales de * coro digtadora en ta | Rlonessobemador [$9 000.000 Seccctania de Desarrollo | crcargadol La taoreruico ¥en: | cernin de pele | embente esi users por Arnalde doce Raiats Tamedea, Pagina J de 177PRIMI INSTANCEA 4438 ARNALDO JOSE ROLAS TOMEDES sy i [tiuiTermo__Antesne Siimmalaire “de 1.120 ° Acnaldo dese Regan 199K. Fore, par salerde | gilines de gaso.ina y Tomeden, 53 caauoy 190 de liga. E> O29 ael_G2 00." Gilder —Anwonice | Ampinacur Fei | Toa thlberts Rose ions, Camills Andrade, por | Guberatoris de la | Prez Goernados de 824,502.47 — Srcartarin de Sad ercando) La cuenta de roben Fst nuserita poe Arita dined Roiea Wemeds Vee OTF der 3-09-, Finma Jarabe» Mejia [Preewwitin de advan len (bern Rojas? 2808 Cimitaca. Lak LTDA, | pom senliser exnudia de Fiver Gabernider Castro Gordtle EL pas | seepaces amivenial para | encaraadel Fl i eulen cle $88 100.018 |-5 explatecton auritera | info=me nal $908, en pequens minerta a | sumrie or klelo aberie on tos | Arnalde Jose Kajaa lech de lt sdox trices Tamers y Guarnia TS nok aT BS-03 [Clacw Ines Manvique.” Efeciaas el lewnxjairie | Srnaka trae Rojas 1999. pre valor de $900,000 | Aovial rite Gan Feb2e - | remedes, Caranacoa - en Kel pe Ye> Uae del 0012 |Nachalin del Fler Rios | Fresiangn Ge wccvkacn | Armada fiw Rojan 1993, Conteris, parsalor dr | para realizar eaudin de | fomeces, $8.6u0.U00 ipacte emblernal ¥ plan de mene de le explotecion rinesa y de lx raw Iniridle ye ' Busia, TTS OF OTS | Ee Vann Res 1999 Meavine gor vnbir de st sa0 uo srargnan det ssnuaio del ampacesatabiental stacion ain secvicias Anmalde Joss Rows a Tomerien males 7 pam in explotacine, suriteew en ky peu nuneria a cela abierce fea lew lecnes de leas na, Ininds y Guamia ARs GTaa de A013. Repel acesinge: | Hresiavion de servicio | amaide Joat Kayne y998, equa, por valorde [ey in Serzetaria de | Tomedes, S3,000.00U Bescenull ypupwcensent + Mede ambiente some suxilige de promowrs TS GET del BB 12 | Eivctroaguas ji Ovidin | Realimaciia Gesnantnje | Arnaldo dost Kalas le | auatstaciin det nator | Teancden. tag, VSsques, pur eal TID MI Yamuke HP 200 3 a voladors prupicdad de is auberncada, Pagina 4 de 177PRIMERA INSTANCTA :H6e ARMALDOJOSE ROJAS TOMEDES, TET TST EGE Bane Ronee [Teasing sera TAINS nse ROT Murene, por “alar de | profesumales en | Tomedes. 312.808,.u00 snescria y capackacuin de. comunidiages miners, ae departamenie LU 15S del THUR Challerma Faserw G. por | Suminisca de S1R Arnaide jouw Baas + 1999, valorcleL.762 956 | zalones de gasoline, ao | Tumedes. poten de acrine te lige pare trac:smiluhe “E> bee 0-12: | Hanne farwba Chajin, ” Brewiacain de servicica | azniltie.toed Rojao 1998, per valde | para realizar estuct de | Tomedes, 346,900,000 impacto ambiental er Ju mplotacion aurifere, et peyurea mincna ciclo abieeto B= 187 ae 2-10-| line Tormualn Thier. ' Presiaata de senicim | Omar aaa Loas, Por volar de $1,000 coma aunilar uperatve | Balezer en lt Secretaria de | (Gabernadn= Desrrole Agrapecuaria | eneargado, Le y Musia Aneventy rurnia de cobra Festa suserila por Artal: Jos Roxas Tamedes, to. TE det 30016. [Gina Pyola Granudin [Presiarian le dimen | Pose Gilberts Rear 158, Rojas. por vale: ue [worm — ausitiwe de | Flore Gebernaden $1.400.060 laberacane encaresds|. La. wants le enna esta quacnta por "Arnaldo nse Rejos | Tomedes. “25. CST Ae Rohera Med fa | Prewiadion cie xervining Arnnida Jose kojes 1968 Gurdory, parvaerde | coma operaze de ty Tarcedes, ' s90u.000 Secreveria de Desarrolin j Sgropecuario. y Metin Ye OTF dal OF 1. William Garca eres, | Prestacior a6 Servsciox | arnalda Jaa Rayan | L998, par estar de cn ce Sacvetaaie ce | Themavtns $1 -bou.du0 Desarrolla Agropeeuscie 1 Merlio ambiente. come remotes RTDER ad SATE [Winon Selene tacbids| Preston Ge neces [Arnal Jooe Rojee 7998 Domingasz en la Secicuacia ile Tomestes S4ou0u0 Desarrollo Agrapecaara y Mudie ambiente cama segtadors “28-018 ae OF 09 | Guillerme ” — Altiwanr | Suminisin de 2564" José G:Iberte Rojas Forery galines de gatohnw | Florez (gobernadar $6,127,609 76 pron de gst encargadal Paging $ Ge LVFPREMERA INSTARCIA 4368 ARNALDO JOSf ROLAS TOMFDES También, refiere el ente fiscal como ROJAS TOMEDES constituyé el CDT numero 1076607-1 en agosto 19 de 1998, por Ja suma de $ 109.000.0008, cuyos dividendos por la cifra de $ 2.407.500, no consigné a la Direecion del Tesoro Nacional tal come lo dispone los articulas 16, 101 ¥ 12 de lox Decretos 11] de 1996 y Decretu 630 de 1996 respectivamente. Valor al que suma, el monta de Ie girade por la Comisién Nacional de Regalias, para sefialar que el acusada se apropio en favor o provecho de terceras personas de la suma de & 208.327.500, por lo que Ie atribuyé cargos por el punible de peculado por apropiacion. ANTECEDENTES 1, Actuacién procesal, A raiz de las cupias de las decisiones emitidas por la Direccién de investigaciones de la Contraloria General de la RepUblica?, dentro del proceso de responsabilidad fiseal 184 adelantads en disfavor de ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES y otros funcienarios, por ias irregularidades en la ejecucién del Proyecto ‘Control de contaminacion por mercurian, implememtacion de produccién timpia en [a pequefia mmeria y organizacién de una promutora minera en el depantamento de Guainta", el Hiscal General de la Nacion profirid resolucién de apertura de investigacién previa en sepliembre de 20063. | Junio 4 de 200 y febrero 20 de 2006, la primera de catactey sancionatere ¥ Ja segunda declare Le prescripcidn del peceaso sanciumutorio Fa. 2 y 54. cuadeeno eriginal Ne. 1 de la Fiscalis.. + F263, cundero urginal No. : dela Fisealia, Paging 6 de 177PRIMERA INSTANCIA #0268 ARISALDO.JOSTY RQUAS LOMEBES Decision anterior en la que ademds de disponer varias labores de policia judicial, wambi¢n se ordend incorporar copia integral del mentade precesa fiscal. EL 20 de febrero de 2008, se abrié investigacion en contra dc ROJAS TOMEDES*, por lo que se dispuso escucharlo en indagatoria, al tiempo que se ordené la praclica de algunas pruebas entre ellas la obtencion del cxpediente que cursé en la Direecién de Investigaciones Fiscaics de la Contralotia General de la Repttblica, La vinculacion formal del investigado se cumplié entre octubre 17 de 2008, febrero 4 y 18 de 2009; posteriormente fue definide su situacién juridica mediante resohucién de agosto 26 de 20138, decisién en la que se declaré prescrita la accién penal por el punible de peculadn por aplicacién oficial diferente, se abstuvo de imponer medida de aseguramiento alguna a pesur de encontrar satisfechos los requisitos esenciales previstos en punte de los conductas punibles de comtrato sin cumplimiento de roquisitos legales y peculade por apropiacion en favor de terceros, debide a que no resultaba necesaria, frente al cumplimiento de sus fines. Superado cl término de instruccion se provedié 2 gu cierre en febrero 25 de febrero de 20147, y a su calificacién con resolucion de acusacién en maye 15 siguiente®, decisién que se mantuvo mcélume en providencia de julio 11 de ese mismo asio, al resolver €] recurso de reposicién interpucsta por la defensa. 4 17.4.25., cundero original Mo, 2 de ia fiecalia oFs Vda 133, 1540 160, 171 e 185 del cuaderne anginal 40.2 ele In Piscalia “Fs $a 55 cuaderna neigicl No. ¢ dela Fisealia, 7 F. 86 cuaderne original Mu, 4 de ta Fiscalia. “Ps. Ltd a18a, cusderno origisal No. "de La Fiaestiq Pagion 7 de 277PRIMERA INSTANCLA “4368 ARNALDO JGSt! ROJAS TOMEDES. 1.1. Resolucién de acusacién. El 15 de mayo de 2014, la Fiscalia profirié resolucién de acusacion en contra del uforado, coma probable autor responsable de ios delitos de peculada por apropiacin en favor de terceros ¥ cuntrate sin cumplimiento de requisitos Icgaies, proveido en el] que delimité la imputacién féclica contra ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, en el hecho que como Gobernador del Departamento de Guainia durante el periodo comprendido entre enero 2 de 1998 a diciembre 30 de 2000, tecibié la suma de $ 205.920.0008 para el desarrollo del proyecto denominado ‘Control de contaminacitin par merourie, mplementacién de Produeciin limpia en ta pequeria mineria y onganizacion de una promotora minera en el departamento de Guainia’ Cifra que fue invertida en diversos contrains de prestacién de servicios, ordenes de servicios y page de resolucion de viaticus, tal como se desprende en el cuadre que se cité en acapite anterior -28 en foial, sin que se cumpliera con el Heno de los requisitos legales y que generé un detrimento patrimorial de $ 287.490.561, tal como lo adujo la Contraloria en el fallo de primera instancia Indica el entc acusador que si bien todos log contrates no fueron suscritos par cl acusada, si controlades por este, pues su pago se dispuso con cargo a lu imputacién presupuestal del mencionado proyecto, aspecto ul que adiciona que algunos de ellos tuvieron por objeto la prestacién de servicios ajenos ul prepésito para el cual la Comision Nacional de Regalias efectud * Sepun orton de page No. 0742 de jumo 26 de 199A. a pesar de que la cesocwciin 83599 de diiemiwe [7 de 1997 del Ministerio de biaas y Energia fue aptobada por ia sume dn 214.300.000, Pagina 8 de 177PREWERA INSTANCIA 44168 ARBALDO JOSE HOZAS TOMEDES ei desembolso de recursos, al igual que fueron invertidos los dineres en obras no planeadas ni programadas, ias que tampoco reportaron beneficio para la comunidad. Adicionalmente, se refiere como imputacién factica a ROJAS TOMEDES, el no haber consignado a favor de la Direccion del Tesoro Nacional, la suma de $ 2.407.500, producto de los intereses y dividendos que se obtuvieron por la constitucidn del CDT Ne. 1076607-1 de agosto 19 de 1998, por valor de $160,000.000, come lo ordenan les Decretos 111 ¥ 630 de 1996. en sus articulos 16, 101 y 12 respectivamente. ‘Tras sintelizar Ja actuacién y el contenido de los alegatos presentacos por la defensa del procesado, determiné el alcance de Ios elementos censtitutivos de los delitos imputados ¥ del coneursn de conductas punibles y precisé que, contrario a lo deprecado por la defensa en sus alegaciones precalificatorias, ninguna de las conductas por las cuales se sindicd al exgobernador ROJAS TOMEDES se encentraba prescrita. En cuanto al punible de contrato sin cumplimiento de requisites legales, atribuyé al procesada en su condicién de Gobernador del Gnaainia, celebrar algunos de los contratos arriba relacionados y en otros autorizar su pago, desconociendo los principios de la contratacién cstatal iamersos en los articulos 209 de la Constitucién Politica y 23 y siguientes de Ja Ley 80 de 1993. Respeclo de los principios que estima fueron conculeados por el exmandatario departamental, cl ente persecutor destacé él de transparencia, segun el cual toda cantratacian realizada por un érgano estatal debe no syle ajustarse a la satisfaccién del interés general, sino que debe estar desprovista de cualquier Pagina 9 de 177SSTANCTS 44268 ROIAS TOMEDES, eonsideracién. bien sea de afecto o interés, pues ello garantiza el derecho 4 la igualdad ¢ imparcialidud al momento de seleccionar al contratista. Hizo meneidn, a la falta de estudios previos del proyecto!®, la cual quedé evidenciada por la cxposicién que realizd José Gilberto Rojas Hlérez ante la Contraloria, quien reconocié que el proyecto no existia en la Gobernacion, al punto que el conocimiento de la aprobacién de este junto con la asignacién de recursos, Hegé por el interventor y otra funcionaria, asi cs como le fue encomendada la tarea de realizar jas diligencias pertinentes, por lo que debié fotocopiar el que reposaba en el Fondo Nacional de Regalias. Aspecto que engrana con la versién suministrada por Guillermo Leon Rey Ru evaluader de la Comisién Nacional de Regalias y, sefialé que el tantas veces citado proyecto fue Presentado por el Alcalde de Mita, Edgar Ernesto Daza, tal come se evidencia del oficio 005197 de agnsta 2 de 1997, pero como alcalde mayor de Inizida, También hize referencia al principio de responsabilidad, el cual adujo fue descunccido por el entonces gobernador ROJAS TOMEDES, quien, como representante legal de la entidad, debia velar por la correcta direccién y manejo de la actividad contractual y mo exculparse por las irregularidades en la confianza que deposité en atencién a su inexperiencia y juventud, en su seeretariy de agricultura, José Gilberto Rojas Flérez, o en la oficina juridica de la gohernacién, despachos que de acuerdo a Je manifestade en indagatoria, tuvieron a su cargo -sin que "0 F. 2 reaolucito de acusacign (f. 166 ¢. orynal 4 de le Flecavia) Pagina 10 de 177PRIMERA INSTANCIA 41268 ARNALDO JSF ROJAS TOMPDES existiera un acro de delegacién cxpreso- la contratacion realizada con cargo 4 los recursos desembolsados para la ejecucién del mentado programa?! Con fundamento en Jas declaraciones vertidas durante la investigacién previa por algunos testigos como Pablo Acogia Garcia'? y Roberto Medina Cardozo’, entre otres, coneluyé que ¢] exgobernador Rojas Tomedes *munejo diractamente el proyecto y ademds to hizo con mezquinos intereses de favorecer a sus amigas y na de alacar fa problemdiira geaerade por ia explotacion minera, que era el abjeto del proyecto, para to cul pasd por alto el regimen de contratacion, pues solo beneficis @ quten queria, sin importarle cumplar con tos requisitox correspondientes setalados en ta Ley 80 de 1993, permitiando meluso con dicho comportamiente la apropiaeién en provecho de verceres, de los recursos pubticox', al igual que “nunca se vieron fos resultados del proyecto” Tambien deduce de las declaraciones de Alirio Torcuato que el primero no Tividor y Reynel Arcdngel Nunez Urquijo: presté servicio alguno y el otro desarrollé actividades sin ninguna relacién con el objeto del proyecto, asi como ningun conocimiento tuve el contratista del contrate 0101 de 1998 por el cual se generé su contrato, situacién de la que se pregona no solo se deriva la falla de requisitos legales en la contratacion, sino de Ja que puede derivarse la desviacién y apropiacién de los recursos. Igualmente destacé la conclusién a la que arribé el organo de control fiscal frente a los contratos O17 y 027, celebrados con Ja firma Jaraba y Mejia Lida., sezan la cual en ninguno de estos negocios se cumplié con los términos de referencia fijados por la. Corporacién para el Desarrollo Sostenible del Norte y él Oriente "Mbider.. F152 \2 Secretario de Gabierna de la administrecién del acuaado Contratista de las contratas 0105 y 131 “ilideu: F154 y 155 * Conlratistas de (us contratos O16? x 133, F155 Pagma 11 de 177PRIMERA TNSTANCIA 38568 ARYALDO JOSE ROIRS TOMEDES Amazanico (en adelante, CDA), para la elaboracién de esos planes. En cuanto al contrat de obra 020 de 1998, celebrada para efectuar la ampliacién del laboratorio de la Secretaria de Salud de Guainia, scfalé que ademas de no estar previsto en el proyecto, con su auscripcion se vulneraron no sola los principios centenidos en la Ley 80 de 1993, sina también los exigidos para la ejecucién de un contratu de obra. Respecto del contrato 036 de 1998, mediante el cual se adquirié un bote en poliéster reforzade con fibra, pot valor de $26.661.844, se sostiene no guarda relacién con los rubros y necesidades del proyecto, amén de que, para sa compra, no se cumplieron las exigencias sefaladas en Ja ley de contratacién, dicho elemento no ingres6 al almacén de la Scereraria de Salud comp | certifies esa dependencia, razén por la que afirma el ente acusador tal compra munca existid. Suma a lo expuesto Io senalado por Néstor Javier Mancera Rodriguez!§, en su informe pericial en la medida que aquél sefiala que el proyecto “en general NO se ejecuid de conformidad con los lineamientes téanicos y operatives que exige esta clase de proyectos”, PUES para ello debia contarse con un equipe técnico de profesionales en dreas de geologia, ingenieria de minas, metalurgia y ciencias ambientales, persana que ademas indicé que gran parte de las ¢ontrataciones que se realizaron “ne estaban relacionadas con la gecucién de esta clase de proyectos y en general jas achwidades desarrolladas no cumpticron con el objeto cel proyecto”, “F107 cuaderno original | Pégina WZ de 177PIUMLRA INSTANCLA 44368, ARNALDO-JOSE ROJAS TOMEDES. Como consecuencia légica de la situacién hasta el momento resefiada, la Fiscalia General de la Nacién estimé probade que ningune de los contratos enunciados, cumplié con los requisites legales exigidos en la Ley 80 de 1993 y que la conducta desplegada por el exmandatario ROJAS TOMEDES, al autorizar el destino de los recursos provenientes de la Comisién Nacional de Regaliay para hacer frente a la problematica ambiental derivada del uso dc mereuric en la expletacian minera en el departamento cuyos intereses regentaba, en actividades que no guardaban relacién con tal propésito, evidencian “sin lugar a dudas el poco @ nada compromisn det exgobernadar con ia cormunided a lea cual juré proteger al momento de ste posasién”7 En lo que concierne al delito de peculado por apropiacién, por el cual también acusa al exgobernador ROJAS TOMEDES, indicé que mediante un solo designio criminal, se apropié en favor de terceras personas -los contratistas- de la suma de $205.920.900 recibides de la Comisién Nacional de Regalias para Ja ejecucién del proyecto para el control de contaminacién por mercuric, monto al que sums #1 valor de $2.407.560, producto de los intereses del CDT No. 1076607 de agosto 19 de 1998, constituide por valar de $100.000.000 con recursos del desembolso efectuade por la mencionada Comisién, para un monite total apropiada do $208.327.500. Seguin el ente acusador, el proyecto financiado con recursos de régulias ne fue cjccutado, pues no existe cvidencia alguna del desarrollo del proyecto, pero si de la suscripcién de varios contratos y ordenes de prestacién de servicios y compra, con los que se favorecié a quienes las suscribieron en calidad de " Tbidem, By 169 Paying 13 cle 177PIUMLRA INSTANCIA 4408 ARNALDO JOSE ROJAS THMDES contratistas bajo la apariencia de tralarse de actividades propias © necesarias, para la ejecucién del programa de control de contaminacion por mercurio. Refiere ademas que, los contratos suscrites para los estudios relacionados con e] proyecto ne presentan relacién de causalidad tal como le afirmé cl porite Néstor Javier Mancera Radriguez, asi surge de la revisién de tales documentos y del informe pericial rendido por éste, Pura evidenciar que el proyecto no fue ejecutade, ademas de referir a la inspeccién realizada por la Contraloria al Laboratorio de aguas que sefiala ya existia y que este no es apto para determinar ia contaminacion con mercurio, precisa que se establecié que nunca ha conlado cen el reactor para ello, Resalté las declaraciones de dos funcionarins de la administracién departamental para Ja época de los hechos, valga decir, Pablo Acosta Garcia, secretario de gobierna, y Piercy Alonso Hernandez Arana, quien sucedié como secretaric de desarrollo agropecuario y medie ambiente a José Gilberto Rojas, en las que afinmaron que los objetivos del proyecto no se estaban cumpliendo y que, por tanto, no hubo ningtin resultado. Fortalece su afirmacién en el hecho que el ultimo de los numbradas no conoce all interventor del proyecto — Rufacl Tencl Gaviria-, asi como tampoco a Hernan Jaraba Chajin nia la firma Jaraba & Mejia Lida Ademas de estas afirmaciones, el ente fiscal establecié que la existencia de los siguientes contratos: #l de consultoria No. 01 de octubre 29 de 2002, suscrito entre el secretario de planeacion Pagina 14.40 177PRIMERA INSTANCIA d6308, ARVALDD JOSE ROJAS TOMEDES del departamento de Guainia y el representante de la Union Temporal Guainia Minero, cuyo abjeto fue ‘La ejecuriin del proyecto de control de lu vontaminacion por mercuria tmplementacion de técnicas de produceén limpia en ia pequeria mineria y organieacién de una promotora minera en el departamento de Guainia” y, el suscrito por el municipio de Inirida en diciembre 3 de 1999 para Ja ‘Bualuacién Geotigica planeamtente minero aurifera, rie Inirida", acreditan, de una parte, que el proyecto nunca s¢ ejecuté y, de otra, que para el afio 1999, no existian los ¢studios requeridos para su implementacion™, Llams la atencién, al incumplimiento de requisites legales frente alos conirates 027 de 30 de diciembre de 1998 (celebrado por el acusatio); 017 de 3 de septiembre de 1998 {celebrado por José Gilberto Rujus Flérez como gobernador encargado), 028 de 40 de diciembre de 1998, 018 de 1° de marzo de 1999 (celebrados por ROJAS TOMEDRS} y 099 de 22 de septiembre de 1998, todos suscritos con idéntico prapdésite: adelantar el estudio de impacto ambiental para la explotacién aurifera en pequefia mincria a ciclo abierto en los lechos de los rivs Inirida y Guainia, como una muestra clara del desinterés con el que el procesado ROJAS TOMEDES suscribia los contralos, sin tener en cuenta las actividades que contrataba y sin importarle el destino final de los récursas dispuestos, beneficiande con ello a los contrat sy permitiende con ello una apropiacién injustificada de recursos publices, Manifiesta que, resulta mas alarmante que s¢ suseribicron dos contratos con idéntico objeto, el 017 en septiembre 3 de 1998 y el 027 en diciembre 30 de 1997, ambos con Hernan Jaraba Chajin, pero en el segundo evento a nombre de la sociedad Jaraba & Chajin, contratisia que reconocié ante la Contraloria Paging 18 de 177PRIMIRA INSTANCLA Langs ARNALDO JOSE ROIAS 1OMEDES que existia una relacién de amistad © companerismo entre las socios y foncionarios de la Gabernacién por io que deduce se violé el principio de seleceién objetiva, los que ademas ccinciden con el contrato 028 de diciembre 30 de 1998 quc fue celebrade von Nathalia del Pilar Rios Contreras, con el O18 de marzo 1 de 1999 suscrito con Elba Yaneth Reyes Moreno y cl 099 de septiembre 22 de 1998. Ahora, en cuanto al contrato 0133 de 30 de diciembre de 1998, suscrito entre el cxgohernador acusade y cl scfior Reynel Arcangel Niiiex, para que este prestata sus servicios como auxiliar en la Seerctaria de Desarrollo Agrapecuaria y Medio Ambiente por un término de seis meses, resalté la irregularidad cometida al contratar con un menor de edad, pues quien fungiera come contratista para la época de les hechos comtaba com 17 alos. De la celebracion de estos contratos en las condiciones sefialadas, deviene el ilicito manejo dade por el eamandatario departamental a los recursos desembolsados por concepto de regalias para la ejecucién del proyecto por contaminacién de mercurio, y del cual es directo responsable por razén de la facultad que como maxima autoridad de la cntidad territorial mn de sus bienes. tiene respecte de la disposi Para el ente acusader, entonces, es claro que el exgobernador ROJAS TOMEDES debe responder no solo por los contratos que suscribié, sine taabién por aquellos celebrados por sus gobernadores encargadas. Todo ello bajo el entendidn que los procesms contractuales celebrados en el marco del programa para el “Contra! de contaminacian por mencurio, implementacion de produccion limpia en ta pequena minerta y organizactin de wa pramatora Pagina 16 de 177PRIMI'RA INSTANCLA 44366 ARNALIXD JOSE ROIAS TOMEDES minert en el depertemente de Guainia’, fueron dirigidos por é1'¥, asi como se evidenci que firma y autoriza las cuentas de cubro. En su ¢titerio, las cxculpaciones ofrecidas por el acusado carecen de justificacton y por tanty tesulta reprochable que pretenda endilgar la responsabilidad de lo ocurrida al doctor José Gilberto Rojas Florez, para la época secretario de agricultura de Ja gobernacion del Guainia, maxime cuando advierte la ausencia de un acto de “deleyarién expresa que permiia inferir que el secretario esumia iada [a responsabilidad det proyecto en relacién con la firma de ios contratas cuestionades"?. Al celebrar dire lamente los contralos para la prestacién de servicio y de suministro en [a forma en que lo hizo, esto es, prevalido de factores de afecto o interés en algunos casos, v en otros descunociende que una misma actividad fue contratada en multiples oportunidades, el docter ARNALDO) JOSE ROQJAS TOMEDES propicié el favorecimiento prohibida en el ordenamiento penal, para hacer mencién de los contratos 0101, 0102, 105, 4103, 0107-0130, 0167, 038, 0122, 028, 018, 005, Q105 y 0131 todas de 1998. En estos tértmmos infirié, en grade de probabihdad, que ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES es presunto autor tesponsable de les delitos de contrato sin cumplimiento de requisitos legales en concurso homogenen ¥ sucesivo y peculade por apropiacién. Mhiders. F174, # thiders. F.L75 Paging 17 de 177PRIMERA INSTANCIA 14368 ARNALDO JOSE ROTAS TOMITIES El 11 de julio de 2014, la misma Fiscalia General de Ia Nacion no repuso la acusac: n, ¥ dispuso el envio del expediente a esta Corporacion. 3. Actuacién ante Ja Corte: El § de octubre de 2015, la Sala de Casacion Penal Ilevé a cabo la audiencia preparatoria, en la que ordend la practica de las pruchas solicitadas por la defensa. De igual manera, decreté oficiosamente la practica de algunas prucbas testimoniales y el recaudo de algunos documentos de interés para el eselarecimiento de Ios hechos. La atdiencia publica se levé 4 cabo en varias sesiones y culminé con la presentaciin de las alegariones finales de los sujetos procesales, las cuales tuvieron lugar los dias 12 de febrero y 26 de mayo de 2020. Su sintesis ¢s la siguiente: Audiencia de juzgamiento: 3.1. Intervencién de la Fiscal 12 Delegada ante fa Corte: Pidié a la Sala condenar al procesado come autor responsable de los delitos por los cuales fue acusaria, esto es por el concurso homogéneo y sucesive de contrato sin cumplimiento de requisilas legales en concurs heterogeneo con peculado por Apropiacién, con fundamento en los siguientes argumentos: Fagna 18 de 177PRIMERA INSTARCLA 42368 AKNALDOJOSE ROIAS TOMETES Teniendo en cuenta que la acusacién por este detito consiste en que el procesado realizd los contratos cuestionados sin verificar cl cumphimiento de los requisitos legales exigides, determing el alcance de esta modalidad comportamental, con apoyo en la jurispradencia que sobre el purticular ha proferide la Sala de Casaciin Penal. Del mismo modo, precisé algunos aspectos relevantes de] proyecto, con el propésito de evidenciar las irregularidades atribuidas al exgobernador y que considera fueron demostradas con suficiencia, Tadlicé entonces, que el proyecto en el cual se justificaron los contratos cuestionades tenia por objeto poner en marcha estrategias y mecanismas concerlades con las comunidades para el control de Ja contaminacién por mercuric come consecnencia de la explotacién de la pequefia mineria aurifera en el departamento de Guainia ¢ implementa procesos de produce limpia para mitigar, controlar y prevenir la contaminacién generada, ¢ incorporar la explotacién aurifera en un marco de modelo productivo y extractive sustentable. Lo anterior le permitio asegurat que los contralos suscritos Por la administracién departamental en cabeza de ROJAS ‘TOMEDES, en manera alguna se compadecieron con Los objetivos y melas previstas para la ejecucion del proyecto a financiur con recursos provenientes del sistema de regalias, denotando asi la inobservancia de los principios de la contratacién estatal yila consecuente desviacién de recursos para el favorecimiento de lerceros. En primer lugar, porque si bien la Ley 80 de 1993 otarga autonomia a los administraderes, ella va acompasada de la correlativa observancia del principio de responsabilidad, Pagina 19 de 177PRIME n INST ANCIA 38368 ARNALDO JOSE KOTAS IOMMEDES encaminado a que los servidores publicos dirijan su actividad hacia el cabal cumplimiento de los fines de la contratacién, echado de menos en el proceder del aqui procesade, quicn soslayande sus deberes suscribiG érdenes de prestacién de servicios y autorizé cuentas de cobro sin vigilar la correcta sjecucién de les objelus concractuales y la proteccién de las derechos de la entidad, En segundo lugar, dade que el exgobernader acusado también trasgredié el principio de planeacién, previsws como parte integral de los principios de economia y responsabilidad al tenor de lo dispuesto en los numerales 7a y 12 del articulo 25 y humeral 2° del ariicuto 26 de la Ley 80 de 1993, segun los cuales es una obligacién analizar la conveniencia o incorvenicncia del objeto a contratar, actividad que no fue realizada, como se desprende de la revisién de los documentos correspondicntes a Jas drdenes de servicio y contratos celebrades, pues resulta evidente que ninguno de ellos se compadece con el abjeto del proyecto para el cual fueron transferidos los recursos a la gobernaci6n del Guainia, como asi se infiere de: i) Las érdenes de servicios; 085 de agosto 31 de 1998 por la cual se contraté los servicios de Nelson Cruz Pizarro como motorista y auxiliar téenien dependiente dc la Secretaria de Desarrollo Agropecuario; 099 de septiembre 22 de 1998 por la cual se establevié como fabor a desarrollar por Jaime Femundo Hemandez Olaya la réalizacién del inventario forestal en la zona de los ries Inirida y Guainia, 0102 de octubre 9 de 1908, que tenia par objeto el estudio faunistico en les rins Infrida — Guainia por Diego Leén Zuluaga Alvarez; 0103 de octubre 19, para que la empresa Topoing & Cia Ltda, realizara ¢l levantamierto topografico de la zona Morroeo Rio Inirida y, la GO018 de marzo Pagina 20 de 177PRIMERA INSLANCIA 44264 ARNALDO JOSE ROJAS TOMI DES: 1 de 1999 a través de la cual se establecid como prestacién de servicios por Elba Yaneth Reyes Morena la preparacién de la divulgacion del estudio de impacta ambiental para la explotacién aurifera en la pequefia mineria a cielo abierto en los lechos de los rios Inirida y Guainia. Igualmente hizo mencién al pago que fue autorizado por concepto de viaticos a favor de José Gilberto Rojas Flérez, sin que se indicara reproche concreto alguno diferente a que estos no responden a Ios objetivos y metas propuestas al proyecto ii) Las ardenes de servicios, todas para prestar labores en la Secretaria de Desarrollo Ageopecuarie en el ane 1998: O10] de octubre 2 suscrita con Luis Antonio Silva Acevedo a fin que fungiera come auxiliar tecnico; 0105 de octubre 19 elevada a favor de Roberto Medina Cardozo para que prestara su labor come operario; 0167 de octubre 33 a fin que Akrio Torcuato Tividor se desermpenara coma auxiliar operative y, la 0133 de diciembre 30 que contrate los servicios de Reynel Arcéngel Urquijo como auxiliar promotor minero. Frente a estas precisé que resulta evidente ¢] desconacimiento de los contratiatas a la tematica del proyecto para el cual se libré la prestaciin de servicios, asi como de la labor para la cual fucron contratados. Para hacer énfasis que, Torcuato Tivider sefiald no haber prestado ningun servicio al respecto y, Medina Cardozo afirmd que ROJAS TOMEDES Imego de ser electo le promet trabajo. Por lo que algunos de ellos fueron escogidos para celebrar los negocios juridicos cuestionados dada su cercania o bien con el doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES o con su secretario de agricultura, José Gilberto Rojas Plérez, circunstancia que evidencia la manera como la administracién departamental conculcé también el principio de seleccién objetiva. Pigina 21 de 177URIMERA INSLANCIA A368, ARNALBOJOSE ROIAS TOMEDES ii] Orden de servicio 0107 de octubre 19 de 1998, hizo bincapié, se contraté por el término de un mes # una persona que enrsaba LO grado de educacién media superando por un mes de salario pot mucho el vaior del salario minime menaual vigente. iv] Del contrato 035 de octubre 14 de [998, previsto para la adquisicién de elementos para laboratorie, indied que el subdirectur cientifico de la Secretaria de Guainia que tenia a varga, la planta del personal y la eleccién de los implementos que se requerian para su funcionamiento, de acuerdo a la necesidad, nunca participé en la adiquisicién de les balones, persona que no descarté su existencia, pero que sefald no conocerlos, asi como precisé desconoce cuando fueron adquiridas las micropipetas. v) Del contraty 036 de noviembre G de 1998, refiere que la adquisicion de un bote de poliéster reforzado no guarda ninguna relacién con el objetive del proyecto. Ademas, precisé que surge pristina ia carencia total de planeacién de la orden de servicios 6202 de octubre 26 de 1998, pues se dispuso el suministre de 1180 galones de gasolina y 190 unidades de aceite de liga en noviembre 9. de 1998, sin que para esa fecha existiera ¢l bien para el cual iba dirigido pues la voladora fue entregada hasta marzo 8 de 1999, es decir, 4 meses después, Por el mismo motive surge camradictoria la orden numero 019 de septiembre 2 de 1998 y, la L55 a pesar que esta Ultima sea posterior a la entrega del bien. Ala circunstancia anterior, suma la orden de prestacién de servicios 005 de febrero 24 de 1999, que tenia por objeto efectyar servicios de transporte fluvial para cubrir la ruta Caracoa-San Pagina 22 de 177VRIMERA INSTARCLS 21768 ARNALDGH JOSE ROIAS TUMEDES Felipe, actividad que acredita la falta de planeacién cn que incurnié la admministracion departamental, pues si en virtud de la eiccucidn del proyecto se considera necesario adquirir un bote, be se explica por qué con cargo a los mismos recursos fue Necesario suscribir un contralto cuyo objeto era el transporte fluvial Lama la atencién, sobre la orden 0211 de diciembre 28 de 1998, pues con quien se contrat la adquisicién de la lancha voladora, igualmente se celebré Ia prestacién del servicio de montaje ¢ instalacion del motor para cata. Bote que en todo caso afirma ne ingrese a Ja Secretaria de Salud, al igual que tampoce fue matriculade en la Inspeccién Fluvial de la Alcaldia de Mita. vi) En lo que respecta al contrato de cbra 020, destacé que la ampliacién del laboratorio de Ja Secretaria de Salud del Guainia no estaba prevista en el proyecto, y aun cuando el procesada pretendié justificar su proceder aduciendo haber creado un laboratorio para el tratamiento de aguas, lo que se demastré, conforme ia declaracién ofrecida por Karina Penn Rojas, quien realiz6 la obra, es que en verdad se traté de une obra pequefia de un area de 7 por 3 metros en la que se instalarian unes microscopios para el andlisis de aguas. Para el ente fiscal, la vulneracién del principio de planeacién es transversal a toda la contratacién celcbrada con ocasién del proyecto para el contro] de contaminacién por mercurio y, mas que evidente en su vulactacion con lo acontecido con los contratos 017 de sepuembre 3 de 1998, suscrito con la firma Jaraba y Mejia, para la elaburacion de un estudio de Pagina 2a do 177PRIMERA IKSTANCTA 4834 ARNALDOOST ROIAS TOMES impacto ambiental para la cxplotacion auriféra en pequeha mineria @ cielo shierto en los lechos de los tios Inirida y Guainia, y les ndmeros 027 y 028 de 30 de diciembre de 1998, suscritos con idéntico objeto. Sobre este particular, llamé la atencién por los resultadas que se esperaba obtener von la ejecucién del contrate 027, pues para poner cn marcha estrategias y mecanismos que se obluvicran como resultado del estudio de impacto ambiental, era uecesario contar con ese insumo, que, de acuerdo con la prueba recaudada, solo vio luz en febrero de 1999, resultandy un contrasentide celebrar un contrato para trabajar sobre la base de algo inexistente a la fecha en que fue celebrado. vin) Por ultimo, se menciona el contrato 010 de abril 13 de 1999, cuyo abjeto era la prestacién de servicios profesionales en asesoria y capacitacion de fas comunidades mineras del deparlamento sin mencionar reproche alguno en especifico de este contrato. Respecto del peculado por apropiacion, la representante del ente acusador, estima demostrada que el proyecto denominado control de la contaminacién no se ejecuté, pues no existe ninguna prucba que dé cuenta del cumplimiento de los objetivos y metas consagrados en el mismo. Por ¢l contrario, lo que sé realizd fue una setie dé contralos. érdenes de servicio y suministro, carentes de planeacién, que significaran la ejecucién mal habida de los recursos transferidos por la Comision Nacional de Regalias. Para demostrer su afirmacién, Iamé la atencién sobre la celebracién del contrate de consultoria 01 del 29 de oemmbre de 2002 y del convenio 014 del 3 de dici embre: de 1999, cuya objeto Pagina 24 ie 177PRIMERA INS TANCIA 44368 ARNALDO JOSE ROBAS TEMES fue la evaluacién geolégica, planeamiento mincro aurifery del rio Intrida, Jo que evidencia para esas fechas, la ausencia de los estudios que se predican cumplian con los cometidos del objeto del proyecio, es decir, que con pasterioridad fue necesarie celebrar otros contrutes para suplir las carencias de lo dejado de ejecutar y asi utender las demandas que implicaba la explolacion minera ¢n el departamento. También refirié al oficio 6785 de maye 6 de 2009, dende la CDA informs no tener registro de proyectos presentados ante la. Comision Nacional de Regalias con incidencia en los ros Inirida, ¥ Guainia sobre la explotacién minera, ausencia de informacién que, vefialé, coincide com la cchada de menos por la doctora Janeth Pulido Maldonado, asesora de itterventoria de petroleos de la Comisién Nacional de Regalias, quien mediante oficie del 17 de julio de 1999 solicité informacién urgente al interventor Rafael Toncel Gaviria en cuanto al conwate investigada, toda vez que si presentaban inconsistencias en el valor ejecutado, se evidenciaba Ja colocacion de un CDT el dia 20 de noviembre de 1998 por valor de 100 millones de pesos, sin que se diera cuenta de los rendimientos finuncieros obtenidos y, se solicit el concepto del interventor técnico y/o el acta de recibo final del proyecto. De este modo, dio por probada la desviacion de los dineras desembolsados por la Comisién Nacional de Regalias para la implementacién y ejecucién del proycetn para el control de contaminacién por mereurio y produccién limpia en la pequefia mineria, recursos que terminaron en manos de terceros con la aquiescencia del exgobernader ROJAS TOMEDES, no solo por los contrates que celebré directamente, sino por aqucllos respecto de los cuales autorizé el page desde distintas cuentas de cobro con los que avalé la prestacién de los servicios que no guardan Pagina 25 de 77PRIMERA INSTANCIA 24308 ARNALDD JOSE ROIAS TOMEDES relacién alguna con los objetivos del proyecto, pues reiteré que el objeto de les contratos y érdenes de prestacién de servicios Tesulté diverso al del proyecto al cual fueron cargados los valores de aquellos. Finalmente, destacé que las conductas del doctor ROQJAS TOMEDES en manera alguna pueden quedar justificadas en circunstancias que califics como triviales y absurdas, por obviar con cenocimienta y voluntad la diligencia debida en la direecién y manejo en la actividad contractual de la entidad departamental cuyos intereses debia salvaguardar, so pretexte de su inexperiencia y juvennyd en el carge para el cual fue cle yen virtud de Ja confianza guardada en su secretario de agrieultura y en la oficina juridiea de la Gobernacion, 3.2. Intervencién del Ministerio Piblico: Solicité sentencia mixta contra ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, de caracter condenatorio por ¢l punible de contrata sin cumplimiente de requisites legales respecto de cuatro de las modalidades contractuales atribuidas (Nos. 027, 028, 036 y 0133 de 1998) y absolutoria frente a las demas, asi como por el peculade por apropiacién en favor de terecros. En lo que concierne a la primera conducta referida, estim6 que los hechos narradas cn la resaluciin acusacién y que la Fiscalia mantuvo incélumes hasta sus alegatos finales, no se acompasan con el decurso procesal y tampoce con cl estadio de verdad procesal al que se ha arnbado con las distintas pruebas practicadas tarito en instruccién como en sede de juzgamicnto, principalmente por dos razones findarnentales: Pagine 26 de 177PRIMERA INSTANCIA 4366 ARNALDO JOSE ROIS TOMES En primer lugar, porque la destinacién diferente de ios ursos por haberse financiada asuntos pablices disimiles alos expresarnente previstos en el proyecto de *Coniro! de Contarninaciin por mercurie” €& Un hecho que se encuentra prescrita, coms asi lo declaré la Fiscalia en Ja decision por medio de la cual defini la situacién juridica del implicade al decretar la prescripeién del delito de peculade por aplicacién oficial diferente, tnice en el que posiblemente encuadraba esa irregularidad, En ese sentido, es algo que nu podia continuar investigandese y mucho menos ser valorado en este juicie, maxime si se ticnc on cuenta que, en Punto del principio de tipicidad, es evidente que se trata de una conducta que no se ajusta a ninguno de les tipos penales que continian vigentes. Por lo anterior, expresd no cntender por qué la Fiscalia incluyé ese hecho en la acusacién y, peor atin, por qué sigue insistiendo en que es una irregularidad que deba ser tenida en cuenta al momento de proferir sentencia, pues es evidente que lo unico que correspende examinar en esta etapa procesal es sicada we de los contratos suseritos por el enjuiciado con cargo a los. referides recursos se tramité, celebré y/o liquide con alencién a los preceptos legales y constitucionales aplicables y no el hecho de si estos guardaron ¢ no relacién con el proyecto o destinacién exigida por la Comisién Nacional de Regalias (CNR}, por cuanto esa es una presufita conducta que ya se encuentra superada en este proceso por la pérdida de la potestad sancionadora del Estado, en virtud del ucaecimiento del fendémeno juridico de la preseripcién. De ahi que, afiadis, solo puede juzgarse a ROJAS TOMEDES por los conirates irregulares que él celebvé, eslo es, aquellos negocios que €l propiamente suscribié hacicndo uso de los Pagra 27 de 177PRIMERA TNSTANCIA 44366 ARNALECJUSE KQUAS TOMEDES dineros del multicitads proyecto de “Controt de Contuminacién por mercurio, implementacion de produccién impia en ta peyueric mineria y organizusiin de una promotore minera en el departamento de Guainia”. En segunda hugar, constituye un error declarar responsably a ROJAS TOMEDES por los contratos que fueron tramitados, celebrados y/o liquidados por otros funcionarios, con sustento en dos argumentes equivecados: (i) que ¢] enjuiciado al parecer “tenia conecimieatn a todos 2508 contratos estataies y por ie tanto de sus falencias” y fii} que en algunos de ellos “firme o autori2é cuentas de cobrer* Lo anterior, puesta que cstas dos Ultimas afinmaciones fae 5 del ente acusador —con las que busca obtener la condena del exgobernador- resultan completamente atipicas de acuerdo con Jos elementos del punible de contrato sin cumplimiento de requisites Iegales del articulo 146 del Decreto 100 de 1980, modificado por la Ley 80 de 1993, vigente para la fecha de jos hechos. En efecto, el tipo penal exige que an sujete active especial — scrvider publico en ejercicio de sus funciones-, realice al menos uno de los siguientes tres verbos rectores: i} tramitar un contrato sin cumplir los requisitos legalmmente exigides, ii) celebrarla sin observar las presupuestes necesarios para su perfeccién o sin verificar el cumplimiento de los requisites inherentes a la fase precentractual y/o iii} liquidarlo sin sujctarse a las exigencias requeridas. En cl presente asunto solo puede responsabilizarse al teferido exgobernador ROJAS TOMEDES por los contratos irregularcs que él celebré, en cuanta os una conducta que esté Pagina 28 de 177PRIMERA TNSTANCIA 41368 ARRALBOWUSE RUJAS LOMEDIS perfectamente probada en el plenaro con las copias que sc allegaron de aquellos documentos mediante los cuales estos se Suscribieren y cn los que se observa claramenle su ribrica. Pero, Tespecto de los demas, esto es, los que ne cuentan con [a firma de este Ultimo como ordenador del gasto que los celebré, sino cot la de otros funcionaries come José Gilberto Rojas Flores -en calidad de gobemador encargado- el ente acusador ne logré demostrar que el enjuiciado hubiere incurrido en alguon de los otros dos verbns rectores del citado punible, tramitar a hiquidar un coftrate estatal sine] leno de los requisitus legales y es par ello que, na puede hacérsele responsable por los errares 0 presuntas irregularidades que acaecieron en los mismos. Frente al primer argumento de la Fiscalia, de que ROJAS TOMEDES “tenia conscimiento de cada uno de los contratos irreyuleres celebrados por otros funcionarios y que, en consumuncia, también debe responder por ellos por et detito de contrato sin cumplimiento de requisites legates’, ademas de resultar genérice, vago y ambiguo, hace referencia a una conducta que resulta completamente atipica, pues es ostensible que tener conocimiento de algo, nv equivale per se a tramitarlo, siendo el verbo rector que le corresporu probar al 6rgano investigader. Por el contrarig, en muchas veasiones ocurre que, por cualquier motive -bien sea de indole Jaboral, personal o académico-, un servidor publico sigue de cerca o conoce a la perfeccién cierto proceso de otra dependencia -o incluso de la suya propia-, sin que ello implique que él es quien. lo esta tramitande, o que en algiin moments llega a hacerlo. Bajo ninguna perspectiva légica, entonces, puede inferirse que el hecho de que ROJAS TOMEDES conociere los contratos estatales presuntamente irregularex, constituye prueba suficiente de que fue él quien los tramita -y mucho menes quien Pagina 29 de 177PRIMERA INS LANCTA 44308 ARRALDOJOSE ROMS TOMEDFS los liquidé-, que son las conductas que cn punte de juzgamiento deben quedar plenamente evidenciadas mediante hallazgos probatories como ¢l nombre o la firma de dicho funcionario en jos documentos precontractuales, en las actas o grabaciones de reuniones con los oferentes, en los pliegos de condiciones, estudios de mercado, evaluacién de ofertas, comunicaciones oficiales y electrénicas, 0 cualquiet otro medio de prueba que demuestre en grado de cetteza su participacién permanente o esporddica cn esas actividades propias de la etapa anterior al nacimiento del contrato, lo cual brilla por su ausencia en el infal Tampoco le resulta de recibu la afirmacién de la citada entidad -a fin de defender cl anterior argumento-, de que el enjuieiade, por el hecho de haber fungide como gobernador para esa época, estaba en la obligacion de conocer todos les tramites Preconttactuales que se adelaniaban en la gobernacién del departamento, en virtud de la forma desconcentrada en que se cumple la funcién publica en las entidades estatales, como lo sostuvo esta Sala en providencia AEP 0G027, feb, 26 de 2019, rad. 52797, pues, tal y camo el mismo enjuiciado Io afirmé on diligencia de indagatoria -y como es comin observar cn las entidades territoriales de Colombia-, ia mayoria de los procesas previos al contrato son adelantados por cada una de las secretatias y Inego se envia el asunte al funcionario elegido por voto popular, para que este sea quien adelante la correspondicnte celebracian, En cuanto al segunde argumente de la Fiscalia, referente a que ROJAS TOMEDES fue quien autorizs con su firma varias cuentas de cobro de esos contratos y que, aquella es una cenducta que también configura el tipo penal bajo estudio, Pépina 80 de 177PRIMERA INSLANCIA 44368 ARNALDO IOS! ROBAS TOMEDES advirtié que la jurisprudencia de la Sala de Casacion Penal de la Corte Suprema de Justicia ha sido reiterada, copiosa y uniforme?! al afirmar que en cl delito de contrato sin oumplimiente de requisitus legales, la inobservancia de formalidades inherentes ala ejecucién del contrato no comporta reproche penal. El hecho entonces de que ROJAS TOMEDES fue quien autorizé algunas de las érdenes de pago de esos contratos que na fueren celebradas por él sino por otros funcionarios, es una conducta que resulta completamente alipica, por cuanto ha ce parte de la etapa de ejecucién contractual -cuando el contrato ya nacié a la vida juridica- y no de las de tramite, cclebracin o liquidacion -que son las previstas en el tipo penal en cuestion-. Lo anterior, porque los pagos y sus correspondientes autorizaciones ocurren duramte ¢! desarrollo del contrato, es d han empezado a dar cumplimiento a sus obligaciones (ejecucién) it, una vez este ha sido celebradn en debida forma y las partes En ese sentido, no es una actividad de la administracién que corresponds al tramite previo al contrato, y mucho menos al acto formal de liquidacién, pues este Gltimo consiste en e] acto administrative que la entidad lerritorial emite cuando el negocio juridico lega a su fin -por regla general, cuando ha side ojecutada completamente, se efectuaron todos los pagos y el contratista entregé el bien o servicio solicitada Decantados (ales puntos alusivos a Jas afirmaciones facticas, inferencias y valoraciones de la Fiscalia con las que no esta de acuerdo, procedié a evaluar la responsabilidad de 21GSY SP 5 febs, 2005, rad, 21.547 y SP, 23 nar 2006, rac| 21.780, Pagina 81 de 177INSTAR CIA 49368 ARIAL DG JOSE ROLAS TOMEDES ARNALDG JOSE ROJAS TOMEDES unicamente por las irregularidades observadas en aquellos contratos que él suscribis, Pura tal efecto, partid de los informes de policia judicial no 356171 de agosto 8 de 2007, suscrito por el investigader del CTI, Vladimir Mosquera Ramirez, cn cl informe no, 105067 -suserito por ese mismo investigador en junio 18 de 2008- y en el informe no. 470162 de agosio 28 de 2009 en los que evidencid irregularidades en cuatro contratas suscritos por el enjuiciado, a saber, 027 del 30-12-1998, 028 del 36-12-1998, 036 de 6 11- 1998 y 0133 del 30-12 1998 En orden a evaluar si esas irregularidades observadas en Jos contratos suscritos por ROJAS TOMEDES, se ajustan ono a Jo exigide en el ingrediente normativo del punible de contrato sin cumplimiento de requisitos legales, referente a que la conducta debe recaer en requisitos esenciales de la contratacién eslatal, indicé que los cuatro contratos relacionados én precedencia fueron correctamente tramitades al haberse optado por la modalidad de seleccin de contratacian directa, pues es mas que ostensible que se trataba de negocios juridicos de menor cuantia previatos en el numeral primera del articulo 24 de la Ley 80 de 1993 -tal y como también lo sefalé el investigador de campo en el citado informe de poticia judicial no, 35617 1-_ No obstante, corresponde analizar si la gobernacion de Guainia acaté lo dispueste en la normatividad vigente en ese entouces para esa modalidad de contratacién, esto es, la referida Ley BU ¥ su Decreto Reglamentario 855 de 1994 0 si, por lo contrario, las falencias observadas en los citados contratos Pagicia 92 le L77Patines INSTANCIA 236 ARNALDO JOSL ROTAS 1OMLDES resultan transgresoras de la misma o de algune de los principios de la contratacisn estatal. Asi, ef. cuanto a la inexistencia de plicgns de condiciones 0 tértnines de referencia y estudios de mercado en los contratos nes. 027 y 028, no pucde definirse en lo absoluto como una irregularidad, porque la elaboracién de los mismos no fue incluide en el Decreto Reglatnentaric 855 de 1994 come requisite para los casos ef los que se centrate mediante la modalidad de selection de contratacién directa, come lo ha precisado la Sala de lo Contencioso Administrative del Consejo de Estado en providencia de agosto 29 de 2007, rudicado 15324. Resulta didfano entonces que no existia para ese momento un proecdimicnta claro o taxativa a seguir en Ins casos de contratacién directa y mucho menos una exigencia referente a clabotar pliegos de condiciones, términas de referencia 0 astudins de mercado y, en consecuencia, mal se haria al reprechar aun funviunario pablico el no haber cumplido con una labor a la que no estaba obligads, como asi también lo deja entrever el articulo 29 de la ley 80 de 1993, al referirse al deber de seleccién objetiva bastanda con un snalisis previo a la suscripcién del contrato De lo expuesto infirié que en ¢sa modalidad de seleccian solo debia demostrarse que el contratista habia sido clegide de manera objetiva y, ello no implicaba la obligatoriedad de que se elaboraran los referidos documentos de los que se duele el informe de policia judicial; pues para ascgurar el respeto de los Principios de la contratacion estatal, el multicitade Decreto Reglamentario 855 de 1994, previé expresamente el requisite de solicitar dos o mas ofertas. Pagina 39 de 177PRIMERA INSTANCIA 4368 ARNALOOJONE ROAS TOMES Case distinto ocurre can la carencia de invilaciones en los procesos contractuules nos. 027 y 028 de 1998, puesto que cl Decreto 855 si incluyé expresamente tal obligacion, En consecuencia, al ng observarse cn las documentos contractuales Jas correspondientes efertas -que segun la normatividad en cita debian constar por escrito-, las reglas de la légica y de Ja sana critica permiten inferir, claramente, que estas nunca se solicitaron. De otro lado, ¢l mencignade articulo también incicaba que la solicitud podia scr verbal pero que, obligatoriamente debia constar por escrito cuande el objeto resultare complejo y, en el presente caso cllo tampoca se cumplié; pues no existe registro de las invitaciones o solicitudes a ofertar, pese a sex evidente que los abjetes a contratar eran complejos, si s¢ tiene en cuenta la naturaleza de los recursos que cslaban cn juego, los estudios ¥ mejorias ambientules que se deseaban obtener, lee beneficios o riesgos que conllevarian para la comunidad, entre otros aspectos. Ademas del incumplimienta de esa normatividad, advirtio que con ello también ge viold el deber de selecciéi objetiva, pues al no observarse solicitudes dirigidas a distintos proponentes o si quiera un esfuerzo minimo de la administracién por averiguar qué personas naturales o juridicas cstaban en la capacidad de ofrecer los biencs @ servicios que necesitaha el departamento, ello demuestra que se escogieron los contratistas por ragones diferentes a las que exige la Iry y ¢] interés general. Lo propis ocurre con aquellos documentos cn los que deberia constar Ja evaluaciin de las ofertas solicitadas y la fijucién de los criterios que condujeron a que la entidad estatal Pagina 34 de 177PRIMPIs INSTANCLA 44368 ARNal 2:2 JOSE ROUAS TOMLDES, se deeantarc objetivamente per aiguna, pero al no haberse eontado con pluralidad de ofertas, es apenas légico que no existan documentos o actas que demuestren la realizacion de una correcta seleccién; y aunque tales documentos mo es! laxativamente cstablecides como requisites en 1a ley, si hacen parte del deber de seleccién objetiva, pues, de cxistir, permitirian demostrar que aunque se llevé a cabo un proceso muchg mas sencillo, ello no se aproveché pura favorecer intereses particulares. Igual ceurrié con ¢] acto administrative de adjudicacién respecte de los referidos contratos nos. (27 y 028, documento que ha sido previsto como obligatorio para cualquier proceso contractual o modalidad de seleccién, por cuanto es una manera de cumplir con el deber de seleccién objetiva y, subre todo, conuibuye ala satisfaecién del principio de transparencia, pues con él sc da publicidad a ta eleccion y sus respectivas razenes, dejandose constancia de cual fue la oferta que se ajusté mds a la necesidad, al paso que se notifica al oferente de dicha dec en su favor, Tampoco observa en el contrato 036 de 1998 -mediante el ual se adquirié un bote-, documento alguno que evidencie estudio, justificacién o neeesidad de adquirirlo, por lo que es clare que no se cumplié con ese andlisis previo del que habla el articule 29 de la Ley 80 de 1993 -en el que se aborda el deber de séleccién objetiva- y, con ello, tampoco se respeté lo dispueste por el principio de planeacién de la contratacién estatal A igual conclusién legé respecto del contrato estatal no. 0133 de 1998, celebrado por la gobernacion del Guainia con Reynel Arcangel Nisiez Urquije -por un valor de tres millones de Paging 35 de a7PRIMERA INSTANCIA 43340 ARNALDO JOST; ROUAS TOMEDES pesos ($3.000.000)-; pues este wltime era menor de edad para esa épova y, en consecuencia, legalmente incapaz para obligarse -tal y como fo precepiua el literal ) del artieuio 1502 del Cédigo Civil Colombiano-, come asi se consigné en el informe de poiicia judicial ne. 470162 de agosto 28 de 2009 y sobre lo cual ha heche hincapié el Consejo de Estado en providencia de febrero 8 de 2012. Si bien la capacidad civil de Ja persona ne es un requisite que se cvaltia en el momente de Ja suscripsion del contrato estatal, sino que es una condiciém habilitante para poder parlicipar en un proceso de seleccién cualquiera que este sea-; y en el presente caso, al no haberse atendido esos requisites legales y celebrarse el contrato con el sefor Nunez Urquijo, el enjuiciady incurrié en una grave irregularidad. A manera de conclusion, la representante del Ministerio Publica indicé que ARNALDO JOSE RQJAS TOMEDES debe responder penalmente por la comisién de las siguientes irreguiaridades; en lo que respecta a los contratos nos. 027 y 028 de 1998, por la falta de invilaciones a presentar oferta, evaluacion de las mismas y acta de adjudicacion; en cuanto al no. 036 del mismo aie, por no elaborar un anélisis previo al contrate cn el que se justificare la necesidad de adquirir un bote: y finalmente, en Je que Liene que ver con el contrato no, 0133, haberle suserita con una persona que no tenia la capacidad legal para obligarse, ¢8 decir, con un menor de edad. Y aun cuando algunas de esas falencias no corresponden a actividades propias de [a celebracién del contrato —que es en la que esta probada plenamente Ja intervencién de ROJAS TOMEDES-; no puede dejarse de lado ef hecho de que esa etapa Paging 6 de 177PRIMERA INSTANCLA 4409 ARNALDO JOS: ROJAS TOMERES sxige que, pare poder suscribir esos negocios juridicos i) se observen los presupucstos necesarios para su perfeccién y adicionalmente, (ii) que se verifique eon rigor ¢l cumplimiento de los requisites inherentes a la fase precontractual, y es en ello éntonces, en lo que fallé el enjuiciado, pues adelanté su celebracién sin percatarse de graves irregularidades. Je que respecta a la responsabilidad del implicado en el delito atribuide de peeulade por aprepiacitn en favor de terceras, solicit sentencia absolutoria en favor del exgobernador, en la medida en que no existe prueba alguna que evidencie apoderamiento de dineros pblicos por parte de terceros. Por el contrariv, los contrates estatales suscritos por este se observan tanto cumplidos en su totalidad, coma beneficiosos para dicha entidad territorial. A partir de Jo argumentado por la Fiscalia en la resolucién de acusacién sobre la eventual responsabilidad por este delito, lo cual se mantuvo incélime en los correspondientes alegatos de conclusion, no pueden considerarse como adecuados 0 correctos para demostrar la incursion del enjuiciacdto ROJAS TOMEDES en el tipo penal. Para ello, expusu tres razones fundamentales En primer lugar, la Fisealia incurrié nuevamente en la misma falencia de las consideraciones tespecto del punible de contrate sin cumplitniento de requisites legales, esto es, centrar la enmareacién factica en que Ia irregularidad radica en que los recursos destinados para el proyecta de comaminacién por meretirio fueren invertidos en otros asuntos publicos del departamento, incumpliéndose asi los abjetives pactadoa con la Comision Nacional de Regalias y bencficiando a los contralistas, Pagina 37 de M77PRIMERA INSTANCIA 4368 ARNALDO [OSE ROIAS [OMEDES Emperu, ¢5a es una irregularidad que corresponde al delito de peculady por destinacién oficial diferente que fue declarada prescrita desde ¢l mismo proveido en que se definié la situacian Wridica del enjuiciado y que, en consecuencia, no tiene cabida em punto de discusién, En segunda lugar, err al pregonar que cl hecho de suscribir contratas sin el cumplimiento de requisitos legales -o haber dado otre destino a lus pluricitadas recursos- inescindiblemente conileva estar incurse én «1 delito de peculado por apropiacién en favor de terceros, argumentunde que fueron dichas irregularidades Jas que condujeron a que el enjuiciade pudiere suscribir distintos contrates de obra y/a servicios con particulares y, en consccuencia, beneficiaries Beneficiarse con la adjudicacién de un contrato -asi en este se hubieren cometide falencias-, no implica necesariamente que el contratisia se aprapié de bienes publicos, puesto que, asi como puede ocurrir que -en confabulacién con un servider piblico-, Utilice esos contratos estatales como fachadas para poder recibir dinero del Estado y no realizar actividad © labor en contraprestacién que lo justifique, también puede acontecer que este cumpla con el cbjeto o labor que le encomendo la administracion y corresponda con el beneficio que la comunidad esperaba de él, recordando que el centrale sin cumplimienta de requisitos Iegales y el peculade por apropiacién cn favor de terceros Son tipos penales auténomos que requieren de una debida comprobacion en el acervo probaterio reeoleetado, en tanto tienen ingredientes normativos que distan completamente el unc det otro -tal y come Io ha decantady la jurisprudencia del Srgano de cierre de la jurisdiccién ordinaria en su cspecialidad penal- en decisién de julio 11 de 2018, rad. 51574, Pagina 38 de trPREMERA INSTANDPS “14368 ARNALDO JOSH ROJAS TOMENES, De ahi que, si se queria reprechar en sede de responsabilidad al ex gobernador de Guainia en Ja incursion en ambos tipos penales, debié demostrarse en el proceso que la ilegalidad de esos contratus estatales ocurrié con el objetivo de apropiarse de dinero del Estado, esto es, cobrar sin Hevar a cabo ninguna de las labores a las que se comprometieron en las distintos negocios juridicos; pruebas que «l Ministerio Pablico echa de menos en el infolio y, por el contrarin encuentra que si obran documentos y testimonios que demuestran que los distintos contratistas cumplieron con su labor y que cl departamento recibié el bien o servicio contratade Asi, en el informe de policia judicial no. 356171 de agosto 8 de 2007 del investigadar del CTI Vladimir Mosquera Ramirez, en el cual advirtié que, anolizada la informacién suministrada por Ja Secretaria de Hacietica de la gobernacién de Guainia, “ta tofalidad de los centmiiys contaba con fas respectivas cernficaciones 2 informas en tos que se dejé constancia del cumplimiento de Jas obligactones adquiridas por los contratistas", igualmenie, con io aereditado en los testimonios de las siguientes personas: Karina Penn Rojas, quien reeuerda haber cealizado intervenitoria en el contrato celebrade entre la gobernacién y Guillermo Castillo Andrade. no. 020 de 1998, realizando el diseno y supervisando que se ejecutara una obra pequeria como fue extender un modulo hacia afuera con cubierta, piso y muro hacia la parte interna de la secretaria. Pagina 39 de 177PREMERA INSTANCLA 44 468 ARNALDO JOSE ROJAS TEORILDFS José Fernando Méndez Moreno, quien afirmé lo propio Tespecto de Ia adquisicion dei referide bowe en fibra de vidrio, pues come jefe del almaceén de la gobernacion reeuerda haber recibide dicho bien en Ja administracién de ARNALDO ROJAS, en fibra de vidrio y que aunque no recordaba cudndo fue la adquisicién, sila tenia muy en cuenta porque ¢l bote estuvo guardado en las bodegas del almacén con destino a un programa de la Secretaria de Agricultura y, meses posteriores, le fue entregudo a@ esa secretaria para su uso. Asi mismo, que la entrega del hote la hizo él personalmente al senretario de agticultura Gilberto Rojas, reconaciendo su firma y un sello de caucho que éi utilizaba para las copias, en una nota de ingreso que le puso de presente la Sala, correspondiente al bote en cuestién, pero que después de su desvinculacién no supe del paradero de dicho bore, Rafael Calixta Doncel Gaviria, interventor para el Convenio per la Comisién Nacional de Regalias, pues en tal calidad no Podia tener una percepcién directa respecte de si el servicio se presté © no, pues de los 16 contratos que Ja Sala le puso de presente afirmd no haber verificade si se prestaron o no se Prestaron log servicios, en cuanto dichas cucntas venian acompafiadas de una presuncidn de autenticidad y de buena fe, por lo que el auditor o ¢] funcionaria encargado del control financiero suponia que el contenido era cierto, esto es, que corresponde a un servicio que materialmente se prest®, pero que TG tenia la posibilidad de establecerlo a ciencia cietta. Roberto Medina Cardozo, quien manifesié ‘cumplimiento del objeto de los contratas no. 105 y 131 de 1998, que cuanto al estuvo en la secretaria de ayricultura, donde Jo Levaron a sembrar Paigine 40 de 177