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MERCANTIL EN ESPAÑA.
ELENA BERDIÉ
Autora: Elena Berdié. ( Profesora titular UAB)
Contenido
TEMA 18. EL ORDENAMIENTO JURÍDICO EN ESPAÑA Y LAS FUENTES DEL
DERECHO........................................................................................................................ 5
1.1. El ORDENAMIENTO JURÍDICO EN ESPAÑA Y LAS FUENTES DEL
DERECHO.................................................................................................................... 6
1.1.1. Concepto y clases. ........................................................................................... 6
1.1.2. La ley: concepto y clases. ............................................................................... 8
1.2. DERECHO COMUNITARIO. .............................................................................. 9
1.3 JERARQUÍA NORMATIVA. .............................................................................. 11
TEMA 19. DERECHO MERCANTIL. .......................................................................... 14
2.1. EL EMPRESARIO MERCANTIL. ..................................................................... 15
2.1.1. Concepto ....................................................................................................... 15
2.1.2. Clases de empresarios mercantiles................................................................ 15
2.1.3. El empresario individual. .............................................................................. 16
2.2. EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO MERCANTIL. ................... 17
2.2.1 El Registro Mercantil. .................................................................................... 17
2.2.2. La contabilidad de los empresarios mercantiles ........................................... 21
TEMA 20. DERECHO DE SOCIEDADES. .................................................................. 23
3.1. LAS SOCIEDADES MERCANTILES. .............................................................. 24
3.2. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL. ................................................................... 27
3.2.1. Concepto. ...................................................................................................... 27
3.2.2. Denominación. .............................................................................................. 28
3.2.3. Domicilio. ..................................................................................................... 28
3.2.4. Nacionalidad. ................................................................................................ 28
3.2.5. La página web corporativa. ........................................................................... 28
3.2.6. Requisitos de constitución. ........................................................................... 29
3.2.7. Formas de constitución. ................................................................................ 29
3.2.8. El capital. ...................................................................................................... 31
3.2.9.Las aportaciones sociales. .............................................................................. 31
3.2.10. Las participaciones sociales y las acciones. ................................................ 31
3.2.11. La transmisión de las acciones y de las participaciones. ............................ 32
3.2.12. Los derechos del socio. ............................................................................... 33
3.2.13. Las cuentas anuales ..................................................................................... 42
3.2.14. Modificaciones estatutarias. ........................................................................ 48
3.2.15. La separación del socio. .............................................................................. 51
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OBJETIVOS.
• Conocer las cuestiones básicas introductorias relativas a las fuentes
del Derecho de conocimiento imprescindibles para entender adecua-
damente la normativa mercantil.
• Entender la importancia del Derecho Comunitario en el ordenamien-
to jurídco español.
REGULACIÓN APLICABLE.
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Recordemos que el art.1 del Cc establece que “son fuentes del ordenamiento jurídico
español la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.”
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Fuentes materiales
Ley
Fuentes formales
Doctrina
Fuentes indirectas
Jurisprudencia
En el concepto de fuente hay que diferenciar las fuentes materiales: grupos sociales con
potestad normativa sancionadora . por ej: las Cortes generales o los parlamentos de las
CCAA (Comunidades Autónomas) de las fuentes formales que serían los modos o for-
mas a través de los cuales se exterioriza la norma jurídica y que enuncia el art. 1 del Cc:
la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
Existe también la clasificación que distingue entre fuentes directas y fuentes indirec-
tas.
• Las fuentes directas son las que contiene en sí misma la norma jurídica y
citaremos como tales: la ley, la costumbre y los principios generales del de-
recho.
• Las fuentes indirectas se refieren a la jurisprudencia y a la doctrina científi-
ca. Son las que no contienen la norma, no son por tanto normas jurídicas pe-
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Decretos leyes y decretos legislativos. Tienen en común que los dicta el poder ejecuti-
vo y que tienen rango de ley. Ambos se diferencian en la causa que legitima a este po-
der para llevarlos a cabo .
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El art. 86 de la CE establece que las instituciones básicas del Estado no podrán regular-
se mediante decretos leyes, estamos ante una garantía constitucional que obliga a trami-
tar las materias competencia de la ley orgánica mediante tramitación parlamentaria.
El decreto-ley deberá ser convalidado en el plazo de los treinta días siguientes al de su
promulgación.
Los tratados internacionales no comunitarios.El art. 1.5 del Cc indica al respecto que
“las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación
directa en España en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno
mediante su publicación íntegra en el BOE”. El art. 96 de la CE lo regula en los mismos
términos.
En consecuencia un tratado o convenio internacional tendrá rango de ley interna espa-
ñola cuando se publique en el BOE, deberá respetar la Constitución española y solo
podrá ser derogado o modificado por el propio tratado o por instrumentos de Derecho
internacional. Es lo que se ha denominado principio de inviolabilidad de los tratados.
Debe tenerse en cuenta que uno de los principios básicos que regula la relación entre
ambos ordenamientos el español y el comunitario es el principio de supremacía con
arreglo al cual el Derecho comunitario tiene un carácter supranacional y ninguna norma
de derecho interno de ninguno de los países integrantes de la Unión Europea puede con-
tradecir el Derecho comunitario ya que sería inaplicable.
Es el Derecho comunitario quien se ocupa de su estudio y es por los que nos vamos a
limitar aquí a hacer una breve referencia al mismo.
El derecho comunitario se divide en Derecho originario y derecho derivado.
Derecho derivado: Integrado por el conjunto de normas jurídicas dictadas por las insti-
tuciones competentes de la Unión Europea con el fin de conseguir los fines señalados en
el Derecho originario.
Conforme a lo establecido en el art. 288 del TFUE:
“ El reglamento tendrá un alcance general. Será obligatorio en todos sus elementos y
directamente aplicable en cada Estado miembro” es lo más parecido a nuestra ley na-
cional.
La directiva “ obligará al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba
conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la elección de la forma
y los medios” estamos ante un acto jurídico utilizado con el objetivo de armonizar las
legislaciones de los diferentes Estados miembros y se considera una técnica legislativa
menos agresiva que el reglamento.Una vez dictada la directiva se establece un plazo de
trasposición de la misma al ordenamiento interno de cada Estado, que acostumbra a ser
de cuatro años.
La decisión: “ Será obligatoria en todos sus elementos. Cuando designe destinatarios,
sólo será obligatoria para éstos” es una norma que ha demostrado ser muy útil para el
cumplimiento del derecho Comunitario de la Competencia donde las decisiones de la
Comisón revisten una gran importancia.
Las recomendaciones y los dictámenes no son vinculantes a diferencia de los anteriores
que sí los son.
Como se desprende de lo expuesto no existe una jerarquía entre los actos jurídicos co-
munitarios y las Instituciones Europeas utilizarán uno u otro en función de los objetivos
que quiera conseguir.
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Reglamentos.
Vinculantes Directivas.
Recomendaciones.
No vinculantes.
Dictámenes.
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Recordemos que las leyes Art. 2.2 Cc. Sólo pueden ser derogadas por otras posteriores
de rango igual o superior .” La derogación tendrá el alcance que expresamente se dis-
ponga y se extenderá siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma mate-
ria, sea incompatible con la anterior”.
Constitución española.
Superl.material art. 9.1CE
Costumbre
Principios
grales D. Relación competencial.
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RESUMEN.
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OBJETIVOS.
• Explicar el concepto de empresario mercantil y su estatuto jurídico.
• Conocer el significado la regulación y las funciones del Registro
Mercantil.
• Explicar las obligaciones y deberes contables de obligado cumpli-
miento para el empresario mercantil.
REGULACIÓN APLICABLE.
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2.1.1. Concepto
* Por su tamaño:España es un país donde las PYME representan más de un 90% de las
empresas que se constituyen en nuestro país. Aunque la legislación no ha creado una
regulación específica en función del tamaño de la empresa, sí que encontramos, en dife-
rentes escenarios, normativa dispersa en la que se da un tratamiento diferenciado y be-
neficioso a las empresas pequeñas o de medianas dimensiones respecto a la gran socie-
dad.
Así:
• En el ámbito contable: la LSC permite la presentación de balance y estado de
cambios en el patrimonio neto abreviados a las Pymes que cumplan los requisi-
tos del art 257 LSC. Y el art. 258 permite la presentación de la cuenta de pér-
dias y ganancias abreviadas. En el mismo orden de cosas se ha aprobado un Plan
General Contable para PYMES.
• La normativa fiscal establece incentivos y bonificaciones.
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* Por su forma jurídca: hay que distinguir entre empresario individual, persona física,
también llamado autónomo porque cotiza en el régimen de autónomos de la Seguridad
social y al que nos dedicaremos a continuación y el empresario social, persona jurídca
que se estudia con detalle en el tema 3.
El Estatuto del trabajo autónomo aprobado en julio de 2007 lo define en su art. 1.1. a las
resultas de delimitar el ámbito de aplicación de la ley como “ la persona física que reali-
ce de forma habitual, personal, directa, por cuenta propia y fuera del ámbito de direc-
ción y organización de otra persona, una actividad económica o profesional a títlo lucra-
tivo, den o no ocupación a trabajadores por cuenta ajena”.
A pesar de que las últimas modificaciones en lo realtivo a las formas jurídicas han ido
encaminadas en el sentido de incentivar la constitución de formas jurídicas societarias,
en España los empresarios individuales o autónomos siguen representado una cantidad
considerable de nuestro tejido empresarial.
Sin embargo debe tenerse muy encuenta a la hora de elegir esta forma jurídica para el
desarrollo de la actividad mercantil su sistema de responsabilidad ya que responde ili-
mitadamente, con todos sus bienes de las deudas contraídas en su ejercicio.
Así pues si quiere limitar su responsabilidad lo más aconsejable sería constituir una so-
ciedad de responsabilidad limitada unipersonal.
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Con el objeto de poder explicar los deberes que incumben al empresario mercantil, en el
ámbito registral, es necesario tener una idea clara de lo que representa el Registro Mer-
cantil , de qué personas pueden o deben inscribirse , qué cuestiones la ley obliga a ins-
cribir y de cuáles son las funciones de los registros, y sus principios registrales.
La respuesta a la pregunta qué debe inscribirse nos la ofrece el ap.2 del art. 81 “ En la
hoja abierta a cada uno de los sujetos mencionados en al apartado anterior se inscribirán
necesariamente los actos o circunstancias establecidos en las Leyes o en este Reglamen-
to”
El art. 87 del RRM establece los actos que pueden inscribirse con relación al empresa-
rio individual, entre los que hay que destacar: “ 1º La identificación del empresario y
su empresa, que necesariamente será la inscripción primera.
2º Los poderes generales, así como su modificación, revocación y sustitución…”
El art. 94 hace lo propio para las sociedades, es decir el empresario persona jurídica y
así establece, entre otras, que deberá inscribirse obligatoriamente : “ 1º la constitución
de la sociedad, que necesariamente será la inscripción primera.
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2ºLa modificación del contrato y de los estatutos sociales, así como los aumentos y las
reducciones de capital ...”
Y continúa la enumeración de una serie de actos que tienen en común el tener importan-
cia para la vida del sujeto inscrito, en este caso la sociedad , motivo por el cual el legis-
lador obliga a publicitarlos a través del Registro Mercantil a fin y efecto de que no pue-
dan ser ignorados por los terceros con los que se relacione jurídicamente la sociedad.
Organización y funciones:
En lo relativo a la organización territorial de los registros encontramos Un Registro
Mercantil territorial en cada capital de provincia y el empresario deberá acudir al que
le corresponda en función de su domicilio social.
Hay que sumar desde la reforma de 1989 un Registro Mercantil Central que tiene su
sede en Madrid.
Respecto a las funciones atribuidas hay que mencionar además de la fundamental de
publicidad legal las que se explican a continuación:
Los Registros Mercantiles Territoriales.
Ø La legalización de los libros que obligatoriamente debe llevar el empre-
sario. (Libro de actas, libro registro de socios , libro diario entre
otros).Art. 16.2 Cde c, Art. 2.b) y 329 y ss. RRM. Actualmente y desde
la aprobación en 2013 del art. 18 de la ley de apoyo a los emprendedores
y su internacionalización la legalización deberá ser por vía telemática.
Ø El nombramiento de expertos independientes en aquellos casos en los
que , por ejemplo, se realicen aportaciones no dinerarias en la sociedad
anónima y éstas deban ser valoradas de acuerdo con lo dispuesto en los
Arts 338 a 349 RRM.
Ø El nombramiento de los auditores en aquellos casos en los que la ley lo
determine. Arts 350 y ss RRM.
Ø El depósito y la publicidad de los documentos contables. Arts. 365 y ss.
RRM.
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Principios registrales:
La institución del Registro se encuentra regulado por una serie de principios que expli-
can el funcionamiento y la eficacia de la inscripción. Entre los más representativos cita-
remos los siguientes:
Principio de legalidad: En el Registro sólo podrán inscribirse los actos y contratos que
sean conformes a la Ley. El art. 18.2 RRM atribuye a los Registradores mercantiles la
función de calificar bajo su responsabilidad las formas extrínsecas de los documentos
cuya inscripción se solicita así como la capacidad y la legitimación de los que los otor-
guen. Por tanto el registrador dará cumplimiento al principio de legalidad mediante la
calificación registral. Como consecuencia de ella el registrador calificará positivamente
e inscribirá lo anotado en su día en el asiento de presentación con fecha y hora.
En caso contrario, calificará negativamente, rechazando la inscripción y mandando sub-
sanr los posibles defectos para su posterior presentación.
Principio de titulación pública:El art. 18.1 del C.de com. Obliga a que los documento
que se presenten para su inscripción en el Registro sean documentos públicos otorgados
ante Notario autorizante.El art. 20.2 C de com. aclara que” la inscripción no convalida
los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las Leyes”.
Principio de oponibilidad: Los actos y contratos inscritos son oponibles frente a terce-
ros, en el sentido de que los terceros no pueden alegar el desconocimiento de los mis-
mos, desde su publicación en el BORME..Art. 21 C. De com. Y 9 RRM.
Recurso DGRN
Calificación registral Presunción de exactitud y validez Sólo tienen acceso documentos públicos.
PRINCIPIOS REGISTRALES/RRM.
Art 5 al 12. RRM.
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Función de los libros de contabilidad: En el Libro Diario se registrará dia a dia todas
las operaciones relativas a la actividad de la empresa (art. 28. 2 C. de c.). En el caso del
libro de Inventarios y Cuentas anuales se abrirá con el balance inicial detallado de la
empresa. Al menos trimestralmente se transcribirán con sumas y saldos los balances de
comprobación. Se transcribirán también los inventarios de cierre de ejercicio y las cuen-
tas anuales (art. 28.1. C. de c.). Las anteriores son funciones de los libros denominados
comunes y obligatorios. Sin embargo, como se ha citado en el párrafo anterior, las so-
ciedades mercantiles también deben llevar otros libros propios. En el caso del libro de
actas, su función es recoger todos los acuerdos tomados por las Juntas generales y por
los demás órganos sociales (art. 26.1 C. de c.). El libro de registro de acciones nomina-
tivas (en la sociedad anónima y en la comanditaria por acciones) y el libro de registro
de socios (en la sociedad de responsabilidad limitada) tienen como función mencionar,
respectivamente, cada una de las acciones o participaciones sociales con expresa alusión
a la persona física o jurídica que sea titular (art. 27.3 C. de c.).
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• Por otra parte, todos los libros y documentos contables deben ser llevados,
cualquiera que sea el procedimiento utilizado con claridad, por orden de
fechas, sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni raspaduras
(art. 29. 1 C. de c.).
RESUMEN.
En este tema se explica el concepto de empresario mercantil junto con las clases de em-
presario, por su tamaño y por su forma jurídica.
Se hace una especial referencia al empresario individual y a la figura del emprendedor de
responsabilidad limitada.
En el ap. 2.1.4. cuando se define el estatuto jurídico del empresario se analiza con detalle
el contenido del mismo mediante la explicación de los dos grandes ámbitos que forman
su contenido: el Registro Mercantil y la contabilidad de la actividad empresarial.
En lo concerniente al Registro Mercantil se enuncia un concepto del mismo, sus funcio-
nes, su organización y sus principios a la vez que se determina quién y qué puede ser
objeto de inscripción.
Con respecto a las obligaciones y deberes contables que establece el estatuto jurídico del
empresario , se explica el objetivo de los mismos, las clases y funciones de los libros de
contabilidad así como las formalidades y requisitos de la llevanza de los mismos.
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OBJETIVOS.
1. Conocer los aspectos básicos regulatorios de las sociedades de capi-
tal.
2. Entender las semejanzas y las principales diferencias entre los distin-
tos tipos de sociedades de capital.
REGULACIÓN APLICABLE.
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Arts. 125 y ss C de c
SOCIEDADES PERSONALISTAS.
SOCIEDAD COLECTIVA.
Fuente: Elaboración propia.
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Hay que mencionar como sociedades capitalistas, ya que la ley así lo establece, la so-
ciedad anónima, la sociedad limitada y la comanditaria por acciones si bien no nos
ocuparemos de ésta última ya que en la práctica societaria es una gran desconocida..
Las sociedades capitalistas a diferencia de las personalistas se caracterizan por ser so-
ciedades que pueden aglutinar una gran cantidad de socios y de capital, sobre todo en el
caso de la sociedad anónima. En efecto, el legislador ha reservado el tipo social de S.A.
para la gran sociedad quedando la S.L para las pequeñas y medianas (PYMES).
Pueden funcionar con una denominación subjetiva o razón social, como las personalis-
tas, aunque es más habitual que adopten una denominación objetiva.
Finalmente el rasgo que diferencia y caracteriza a las sociedades de capital (S.A. y S.L.
) viene dado por su sistema de responsabilidad. Siendo éste limitado para los socios ya
que sólo responden con el capital aportado a la sociedad de las deudas sociales contraí-
das en el ejercicio de la actividad. No tienen, por tanto, responsabilidad personal.
Esta última característica es la causante del gran éxito obtenido por estos tipos sociales.
S.A. Abierta
ACCIONES
CAPITAL
S.L. Cerrada
PARTICIPACIONES
Diferencias S.A y S.L.
REGULACIÓN
Más DISPOSITIVA en la S.L
S.A COTIZADA
COTIZACIÓN EN M.V.
S.L. PROHIBIDO
Fuente: Elaboración propia.
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3.2.1. Concepto.
Recordemos que son tres son las sociedades que la ley califica como de capital :
- La sociedad de responsabilidad limitada.
- La sociedad anónima
- La sociedad comanditaria por acciones.
Sin embargo solo nos ocuparemos de las dos primeras ya que la sociedad comandi-
taria es una gran desconocida en España.
Habría que añadir dos aspectos importantes que no aparecen mencionados en la regula-
ción legal:
• Estamos ante un tipo social con una regulación más flexible que la anónima
• Su carácter cerrado que se traduce en que los socios no pueden transmitir libre-
mente sus participaciones ya que deben contar con el consentimiento de la so-
ciedad.
La sociedad anónima se define en el art.1.3 LSC como una sociedad cuyo capital está
dividido en acciones y constituido por las aportaciones de los socios quienes responden
con lo aportado (limitadamente) de las deudas sociales.
Tres son las características esenciales:
• Capital constituido por las aportaciones de los socios.
• Acciones que constituyen, al igual que en la sociedad limitada una parte alícuota
del capital, pero dado que la sociedad anónima puede cotizar en mercado de va-
lores, sus acciones pueden estar representadas mediante títulos valores o anota-
ciones en cuenta.
• Responsabilidad por las deudas sociales: limitada a lo aportado por el socio.
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Por ultimo,cabe reseñar que la sociedad de responsabilidad limitada es, desde 1989 año
en el que se produjo la adaptación del derecho español a las directivas comunitarias de
sociedades, la forma jurídica más utilizada por las PIMES.
3.2.2. Denominación.
La denominación se encuentra regulada en los art. 6 y 7 de la LSC y desarrollada re-
glamentariamente en los arts 398 al 408 del RRM .
El art. 400 del RRM establece que las sociedades de capital podrán tener una denomina-
ción subjetiva (razón social) o una denominación objetiva.
Se rigen por el criterio de unidad de denominación y no podrá ser idèntica a la de otra
sociedad anteriormente registrada. Para acreditar este aspecto se deberá solicitar al Re-
gistro Mercantil Central una certificación negativa que deberá presentarse ante el nota-
rio autorizante de la escritura pública de constitución. Su función consiste en acreditar
que no existe, inscrita con anterioridad, una sociedad con idéntica denominación.
3.2.3. Domicilio.
De acuerdo con el art. 9 deberán tener su domicilio en territorio español las sociedades
que ostenten en el mismo su administración efectiva o el establecimiento principal
3.2.4. Nacionalidad.
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• Escritura pública de constitución que deberá ser otorgada por todos los socios
fundadores art. 21 LSC y debe tener un contenido mínimo establecido en el art.
22 de la LSC.
• Los estatutos sociales que formarán parte de la escritura es un documento escrito
de singular importancia para la sociedad ya que en ellos se establecerá su especí-
fico sistema de funcionamiento. Las cuestiones que obligatoriamente deben tra-
tarse en ellos aparecen en el art.23 LSC.
• Capital social mínimo: art. 4 LSC no inferiror a 3000 € para la sociedad de res-
ponsabilidad limitada y no inferior a 60.000 € para la sociedad anónima. Hay
que reseñar que en 2013 la ley de apoyo a los emprendedores y su internaciona-
lización creó la sociedad limitadada de sucesión sucesiva en la que el capital
puede ser en el momento de constitución inferior a 3000€ Art. 4bis LSC.
Por último, para que la calificación e inscripción de la escritura pueda realizarse en tan
corto plazos, en mayo de 2015 un Real Decreto aprobó un modelo de estatuto-tipo y de
escritura pública estandarizada de obligatorio cumplimiento.
Constitución de
Sociedades.
PRESENCIAL TELEMÁTICA.
40 días 24h
CIRCE
Creación DUE
Fuente: Elaboración propia.
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3.2.8. El capital.
El capital es un concepto jurídico constituido por las aportaciones de los socios y divi-
dido en participaciones si se trata de uan sociedad limitada o acciones en el caso de una
sociedad anónima.
Su función económica es doble, constituye un fondo de explotación a la vez que es cifra
de retención para los acreedores.
El capital está constituido por las aportaciones de los socios. Éstas se encuentran regu-
ladas en los arts 58 y ss de la LSC.
Pueden consistir en aportaciones dinerarias o no dinerarias y en ningún caso se puede
aportar el trabajo o los servicios de un socio ya que estaríamos hablando de las llamadas
prestaciones accesorias.
Con la reforma del derecho de sociedades de 1989 se introdujeron en España controles
del capital y es por tanto necesaria la verificación de las aportaciones.
Las participaciones sociales son al igual que las acciones partes alícuotas del capital y
atribuyen la condición de socio. Sin embargo existen importantes diferencias entra am-
bas.
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Las acciones se incorporan a títulos valores que pueden cotizar en mercado de valores.
La serie hace refenecia al valor nominal y pueden existir en una misma sociedad accio-
nes o participaciones de distinta serie, si bien todas las pertencientes a una misma serie
deben tener el mismo valor nominal.
La clase hace referencia a los derechos que otorga la acción o participación al socio y
pueden existir de distinta clase, en una misma sociedad, en función de los diferentes
derechos ( privilegios) que les atribuyan:
* privilegios económicos en las sociedades de capital ( Por ej: Art. 95 LSC el derecho a
obtener un dividendo preferente.)
* privilegios políticos que solo pueden existir en la sociedad de responsabilidad limita-
da. Son las llamadas participaciones de voto plural, es decir se puede romper la propor-
cionalidad entre valor nominal y derecho de voto. Por ejemplo podríamos tener dos so-
cios con participaciones del mismo valor nominal y que sin embargo uno de llos pudie-
se votar el doble que el otro. En la sociedad anónima las acciones de voto plural están
prohibidas por el art.96 LSC que establece “No podrán emitirse acciones que de forma
directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de
voto “.
En efecto, respecto a las acciones rige el principio de libre transmisibilidad, por ley , de
las acciones acorde con el carácter capitalista y abierto de la anónima.
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En la sociedad limitada interesa el capital que representa el socio pero también su per-
sona es una sociedad, por ley, menos capitalista que la anónima. En consecuencia no
debe extrañarnos que cuando la ley regula la transmisión de las participaciones la confi-
gure como limitada y no libre ya que es necesario para su transmisión el consentimiento
de la sociedad prestado en acuerdo de junta. El art. 107 yss LSC establece una regula-
ción dispositiva que puede ser, en gran parte, modificada en los estatutos sociales, sin
olvidar los límites de esta modificación señalados en el art 108.1.que declara nulas las
cláusulas estatutarias que hagan prácticamente libre la transmisión voluntaria de partici-
paciones sociales por actos inter vivos, es decir transmisiones en vida del socio.
Aparecen regulados en en el art. 93 de la ley y se tratan con más detalle al explicar cada
uno de los apartados donde aparecen estos derechos.
Habría que distinguir dos clases de derechos: los económicos y los políticos.
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Derecho de voto
Derechos del socio.
Derecho al dividendo.
Económicos.
Derecho a la cuota de liquidación
En las sociedades de capital, como en toda persona jurídica, debe aparecer una estructu-
ra jurídica compuesta por unos órganos sociales gracias a los cuales tiene lugar el fun-
cionamiento de la sociedad. En este caso hablaremos de dos: la junta general y los
administradores.
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Junta General.
Art. 159 LSC.
Competencias.
Art.160 LSC.
Ordinaria y extraordinaria.
Clases Arts. 163 y ss LSC
Convocatoria.
Arts.166 y ss LSC.
Dcho información.
Arts.196 y ss LSC
Asistencia.
Arts.179 y ss LSC.
Constitución en la S.A
Arts 191 y ss LSC.
Acta de la junta.
Art.202 LSC
Impugnación acuerdos.
Arts. 204 y ss LSC
Se define:
Como la reunión de todos los socios para decidir, por mayorías de capital, los temas
que son competencia de la misma. Se trata de un órgano de deliberación de existencia
obligatoria en las sociedades de capital cualquiera que sea el número de socios que las
integren.
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Clases de juntas:
*La junta ordinaria debe celebrarse dentro de los seis primeros meses del ejercicio so-
cial para, tal y como señala el art 164 LSC “en su caso, aprobar la gestión social, las
cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicación del resultado”
*La junta extraordinaria, tendrá tal concepto toda junta que no sea ordinaria.
Convocatoria:
Derecho de información:
El ap. 5 del art. 197 LSC regula los efectos de la vulneración, por la sociedad, del dere-
cho de información y especifica que no dará lugar a la impugnación de los acuerdos de
la junta, únicamente le permitirá exigir, ante el juez, el cumplimiento de dicha obliga-
ción y una indemnización por los daños y perjuicios ocasionados.
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Derecho de asistencia:
Los socios pueden asistir a la junta personalmente o representados por otra persona.
En la sociedad limitada todos los socios tienen derecho a asistir.
En tanto que en la sociedad anónima al tratarse de una sociedad de mayores dimensio-
nes la ley permite que se limite la asistencia a la junta a aquellos socios que sean posee-
dores de un determinado número de acciones con los límites establecidos en el art.179
LSC.
Los socios que no lleguen a poseer este número mínimo de acciones pueden agruparse y
nombrar un representante.
Derecho de voto:
Constitución de la junta:
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Adopción de acuerdos:
En la sociedad anónima una vez constituda válidamente la junta se adoptarán los acuer-
dos por mayoría de los votos de los socios presentes o representados en la junta. El art.
201 LSC aclara: entendiéndose adoptado un acuerdo cuando obtenga más votos a favor
que en contra del capital presente o representado.
El acta de la junta.
La ley establece que todos los acuerdos sociales deben constar en el acta de la junta que
constituye un documento probatorio de especial importancia.
El ap.2 del art. 202 LSC indica que “deberá ser aprobada por la propia junta al final de
la reunión o, en su defecto, y dentro del plazo de quince días, por el presidente de la
junta general y dos interventores, uno en representación de la mayoría y otro por la mi-
noría”.
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Nos encontramos aquí con otro derecho del socio, el de impugnación de los acuerso
sociales adoptados en contra de la ley, de los estatutos o del interés social.
La ley establece una detallada regulación entre la que debe destacarse lo relativo a las
personas legitimadas, es decir con derecho a reclamar, y los plazos de caducidad de la
acción de impugnación.
En la sociedad anónima:
• A un administrador único
• A varios administradoress que actúen de forma solidaria.
• A dos administradores que actúen de forma mancomunada o conjunta.
• Consejo de administración cuando se atribuya a dos o más que actúen
conjuntamente.
Nombramiento y cese.
No será necesaria la condición de socio para ser nombrado administrador salvo que los
estautos lo exijan.
Es competencia de la junta proceder a su nombramiento y se rigen por un principio de
libre revocabilidad pudiendo, por tanto, ser revocados (cesados) en cualquier momento
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ya que estamos ante un cargo de confianza de la junta y todo ello sin necesidad de que
hallan incurrido en responsabilidad.
Remuneracíon.
La reciente reforma introducida por la Ley de 3 de diciembre de 2014 por la que se mo-
difica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo ha afec-
tado a la regulación de la retribución de los administradores en la línea de introducir una
mayor transparencia a la misma con el objeto de intentar evitar las remuneraciones abu-
sivas o desproporcionadas que atentan gravemente al interés social.
• Una asignación fija, en cuyo caso nos será necesario establecer la cuantía.
• Asignación fija más dietas de asistencia.
• Una participación en los beneficios. Art. 218 LSC.
• Remuneración mediante entrega de acciones o de derechos de opción sobre los
mismos.
Deberes de los administradores.
La Ley regula con sumo detalle los deberes inherentes al desempeño del cargo de admi-
nistrador y que son consecuencia natural de la diligencia profesional propia de su ejerci-
cio.
Son de destacar, entre otros:
• El deber de lealtad del art. 226 LSC que le obliga a actuar en defensa del interés
social y a cumplir la ley y los estatutos sociales.
• El deber de comunicar al órgano de administración las posibles situaciones de
conflicto de intereses, absteniéndose de intervenir en los acuerdos donde se pro-
duzca el conflicto.Art.229 LSC.
• Prohibición de competencia con la sociedad. El art. 230 LSC les prohíbe “ que
se dediquen por cuenta propia o ajena al mismo o análogo género de actividades
que constituyen el objeto social, salvo autorización expresa de la junta”.
• Deber de secreto art. 212 LSC que se traduce en el deber de guardar confiden-
cialidad de la información a la que hubiesen tenido acceso por razón de su cargo.
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Representación.
La acción social procederá cuando el interés prioritariamente dañado por los adminis-
tradores sea el interés social y requerirá para su ejercicio del acuerdo de la junta.
La indemnización que se obtenga irá encaminada a reparar el daño causado.
La acción individual requerirá que el interés principalmente lesionado sea el de un socio
o el de un tercero y la indemnización obtenida irá destinada a reparar el daño causado al
patrimonio personal de aquéllos.
La responsabilidad tiene un carácter solidario, así el art 237 LSC hace responsables a
todos los miembros del órgano de administración que hubiera adoptado el acuerdo ex-
cepto que puedan quedar exonerados mediante la prueba de su falta de participación en
la adopción del mismo o que hubiesen hecho todo lo posible para evitarlo.
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Órgano de administración.
Arts.209 y ss LSC.
Competencias.art.209 LSC.
Nombramiento y cese.
Arts 214 y 223 LSC
Duración cargo.
Art. 221 LSC.
Remuneración.
art. 217 y ss LSC.
Deberes.
Arts 225 y ss LSC.
Responsabilidad.
Arts 236 y ss LSC.
La Ley establece una regulación municiosa sobre las cuentas anuales dado que mediante
éstas; los accionistas, acreedores y cualquier tercero, pueden conocer la situación eco-
nómica de la sociedad y los resultados obtenidos en el ejercicio económico. Por tanto, el
objetivo básico de las cuentas anuales es ofrecer una imagen fiel del patrimonio, de la
situación financiera y de los resultados de la sociedad.
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Las cuentas anuales están formadas por cinco documentos que deben ser leidos conjun-
tamente y que constituyen, por mandato legal una unidad (art. 254.2 LSC). Estos docu-
mentos son lo siguientes:
• El balance.
• La cuenta de pérdidas y ganancias.
• El estado de cambios en el patrimonio neto (ECPN).
• El estado de flujos de efectivo (EFE).
• La memoria.
Mediante este documento la sociedad puede conocer el origen dela tesorería ingresada
por la empresa y su aplicación. Por esta razón desglosa los flujos de tesorería en las ac-
tividades de explotación, inversión y financiación.
Conforme a lo establecido en el art. 261 LSC podrán presentar memoria abreviada las
sociedades que puedan formular balance abreviado (art. 257 LSC)
Además de los documentos contables comentados hasta ahora, y que configuran las
denominadas cuentas anuales; los administradores deberán elaborar un informe de ges-
tión. Según afirma el art. 262.1 LSC; “el informe de gestión habrá de contener una ex-
posición fiel sobre la evolución de los negocios y la situación de la sociedad, junto con
una descripción de los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta”. Por
tanto, como se puede desprender del art. 262.1., la Ley no únicamente exige a los admi-
nistradores que aporten datos que permitan disponer de una imagen fiel de la sociedad
sino que va más allá; exigiendo que aporten opiniones sobre la evolución previsible de
la sociedad. Es importante destacar que las sociedades que puedan elaborar el balance y
memoria abreviados no están obligadas a elaborar el informe de gestión.
decir los gastos hubiesen superado a los ingresos y, por tanto, tuviera pérdidas la socie-
dad; deberían compensarse con las reservas (voluntarias, estatutarias y legales) dotadas
en ejercicios anteriores. Si con estas dotaciones no fuera suficiente, se mantendrían en el
patrimonio neto con signo negativo a la espera de ejercicios posteriores con resultados
positivos. Sin embargo, si el resultado del ejercicio fuera positivo; es decir, los ingresos
hubiesen sido superiores a los gastos y, por tanto, tuviera beneficios la sociedad; los
administradores no pueden proponer sin más, el reparto del beneficio en forma de divi-
dendos, sino que han de seguir un determinado orden atendiendo en primer lugar la do-
tación de reservas legales y, en su caso, las estatutarias (art. 274 LSC).
Los administradores, una vez aprobadas las cuentas anuales por la Junta General ordina-
ria de la sociedad, tienen la obligación, en el mes siguiente, de depositar en el Registro
Mercantil Territorial del domicilio social un ejemplar de cada uno de los elementos que
integran las cuentas anuales (balance, cuenta de pérdidas y ganancias, estado de cam-
bios en el patrimonio neto, estado de flujos de efectivo y memoria) y, en su caso, del
informe de gestión y del informe de los auditores. Todos estos documentos deben estar
acompañados de la certificación de que las cuentas anuales despositadas han sido apro-
badas por la Junta General ordinaria de la sociedad (arts. 279 LSC y 365 RRM).
La función de los auditores: verificar las cuentas anuales. Entre la elaboración de las
cuentas anuales por parte de los administradores y su aprobación por parte de la Junta
General ordinaria; surge una figura importante en este proceso: la auditoría de cuentas.
La Ley es muy clara en este aspecto ya que afirma que las cuentas anuales y el informe
de gestión deben ser revisados por auditores de cuentas. Esta importante actividad de
auditoría se encuentra regulada en la actualidad por la Ley de auditoría de 21 de julio
de 2015.
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2.850.000 euros, b) que el importe neto de su cifra anual de negocio no supere los
5.700.000 euros, c) que el número medio de trabajadores durante el ejercicio económico
no supere los cincuenta en total (art. 257 LSC). Sin embargo, cualquier sociedad aunque
no esté obligada pueden someterse voluntariamente a este proceso si así lo manifiesta
(art. 265. 2 LSC).
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El balance
La memoria.
Informe de gestión.
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Requisitos modificación
estatutaria.
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Puede ocurrir que en el devenir de la sociedad sea necesario proceder a modificar los
estatutos sociales. Este proceso se encuentra rigurosamente regulado por ley en los arts.
285 y ss. y deben cumplirse una serie de requisitos que detallamos a continuación:
• Los administradores convocarán junta ya que las modificaciones estatutarias
son de su competencia. Se exceptúan de la misma la adopción del acuerdo de
reducción en ejercicio del derecho de separación del socio y el traslado del do-
micilio social dentro del territorio nacional, que salvo disposición contraria de
los estatutos, corresponderá al órgano de administración. Art. 285 LSC.
• En el orden del día los administradores harán constar los aspectos a modificar y
surgirá para los socios un derecho de información que implicará el examen del
texto de la modificación, pudiéndo exigir la entrega gratuita de la documenta-
ción donde conste el texto de la modificación. Art. 287 LSC.
• El acuerdo debe ser adoptado con las mayorías establecidas en el 199a) LSC pa-
ra la sociedad limitada y con la mayoría de capital del art.201 LSC en las so-
ciedades anónimas
• Deberá constar en escritura pública y ser objeto de posterior inscripción.
• El acuerdo una vez inscrito será enviado telemáticamente desde la sede del re-
gistro mercantil para su publicación en el BORME.
El aumento y la reducción del capital social constituyen las dos modificaciones de esta-
tutos que que presentan una mayor importancia y de las que nos vamos a ocupar a con-
tinuación:
Aumento de capital.
Diversas pueden ser las causas que lleven a la sociedad a aumentar capital, podríamos
citar entre otras: la necesidad de incrementar los recursos propios o tansformar acreedo-
res en socios. En otros casos puede resultar aconsejable realizar un aumento con cargo a
reservas o beneficios, lo que se denomina un aumento de capital liberado ya que los
socios no deben realizar aportaciones de capital suplementarias ya que sólo existirá un
traspaso de la cuenta de reservas a capital.
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Reducción de capital.
Teniendo en cuenta que el capital cumple, entre otras la función de ser cifra de reten-
ción para los acreedores y que por ende estamos ante una decisión importante , la re-
ducción de capital se encuentra profusamente regulada en los arts 317 y ss de la LSC.
Entre las causas que pueden llevar a la adopción del acuerdo podríamos citar las pérdi-
das sufridas en el patrimonio social,el incremento s sufridas en el patrimonio social,el
incremento o constitución de reservas . o la la devolución de aportaciones si el socio
ejercita el derecho de separación, y en el caso de la sociedad anónima la condonación de
dividendos pasivos.
El acuerdo se adoptará por la junta con las mayorías establecidas a tal efecto
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Las sociedades no pueden extinguirse de hecho sino que deben hacerlo de derecho, esto
es, cumpliendo rigurosamente el procedimiento establecido en la ley y que comprende :
• En primer lugar la adopción por la junta del acuerdo de disolución y aquí el ad-
ministrador debe cumplir con su obligación de convocar la junta en el plazo se-
ñalado por la ley ya que, de los contrario, incurrirá en responsabilidad por todas
las deudas sociales contraídas con posterioridad a la fecha en la que la sociedad
se encuntre incursa en causa de disolución.
• En segundo lugar una vez adoptado el acuerdo de disolución e inscrito en el Re-
gistro Mercantil se procederá a la apertura del período de liquidación.
El art. 371 de la ley señala que la sociedad conservará su personalidad jurídica
mientras la liquidación se realiza.Los administradores cesarán y por lo general
se convierten en liquidadores.. Su función principal es la de realizar las opera-
ciones de liquidación y de conformidad con el balance final de liquidación fijar
la cuota de liquidación que, salvo disposición contraria de los estatutos, será
proporcional a la participación del socio en el capital
El art. 391.2 LSC impide que se pueda satisfacer a los socios la cuota de liquida-
ción sin la previa satisfacción a los acreedores del importe de sus créditos
La Ley sociedades de capital dedica el último título a regular las especialidades de las
sociedades anónimas cotizadas que se definen en el 495 LSC como aquéllas sociedades
cuyas acciones están admitidas a negociación por un mercado secundario oficial de va-
lores”. Es por ello que le resulta de aplicación la normativa de la Ley del Mercado de
Valores. Por ejemplo a ella deberemos acudir para conocer el funcionamiento de las
anotaciones en cuenta, único sistema posible de representación de las acciones.
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La Comisión Nacional del Mercado de Valores CNMV ejerce sobre las mismas una
importante función de supervisón y vigilancia que contribuye a dar transparencia y se-
guridad a los terceros inversores a la vez que disciplina su funcionamiento.
RESUMEN.
En España las dos sociedades de capital más utilizadas como forma jurídica de las
empresas son la sociedad anónima destinada a la gran sociedad y las sociedades de
responsabilidad limitada para las pequeñas y medianas empresas. Ésta última es la
más habitual desde el año 1989 en que tuvo lugar una importante reforma del derecho
de sociedades para adaptarse a la normativa comunitaria.
En este tema se ha explicado el funcionamiento de las sociedades de capital desde su
constitución hasta su extinción haciendo una especial referencia a la regulaciónde los
órganos sociales y a las modificaciones estatutarias..
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