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Riesgos
• (i) la presentación de las ofertas;
• (ii) los contratos y su liquidación; y
• (iii) los riesgos a los que se encuentran
expuestas las Entidades Estatales, derivados
de la responsabilidad extracontractual que
pueda surgir por las actuaciones, hechos u
omisiones de sus contratistas y
subcontratistas.
Clases
• 1. Contrato de seguro contenido en una
póliza.
• 2. Patrimonio autónomo.
• 3. Garantía Bancaria.
Indivisibilidad
• La garantía de cobertura del Riesgo es
indivisible. Sin embargo, en los contratos con
un plazo mayor a cinco (5) años las garantías
pueden cubrir los Riesgos de la Etapa del
Contrato o del Periodo Contractual, de
acuerdo con lo previsto en el contrato.
Garantía del oferente plural.
• Cuando la oferta es presentada por un pro‐
ponente plural, como Unión Temporal,
Consorcio o promesa de sociedad futura, la
garantía debe ser otorgada por todos sus
integrantes.
Garantía de seriedad
• 1. La no ampliación de la vigencia de la garantía de
seriedad de la oferta cuando el plazo para la
Adjudicación o para suscribir el contrato es prorrogado,
siempre que tal prórroga sea inferior a tres (3) meses.
• 2. El retiro de la oferta después de vencido el plazo
fijado para la presentación de las ofertas.
• 3. La no suscripción del contrato sin justa causa por
parte del adjudicatario.
• 4. La falta de otorgamiento por parte del proponente
seleccionado de la garantía de cumplimiento del
contrato.
Garantía de cumplimiento
• 1. Buen manejo y correcta inversión del anticipo.
• 2. Devolución del pago anticipado.
• 3. Cumplimiento del contrato. Este amparo cubre a la
Entidad Estatal de los perjuicios derivados de:
• (a) el incumplimiento total o parcial del contrato, cuando el
incumplimiento es imputable al contratista;
• (b) el cumplimiento tardío o defectuoso del contrato,
cuando el incumplimiento es imputable al contratista;
• (c) los daños imputables al contratista por entregas
parciales de la obra, cuando el contrato no prevé entregas
parciales; y
• (d) el pago del valor de las multas y de la cláusula penal
pecuniaria.
Garantía de cumplimiento
• 4. Pago de salarios, prestaciones sociales legales
e indemnizaciones laborales.
• 5. Estabilidad y calidad de la obra.
• 6. Calidad del servicio.
• 7. Calidad y correcto funcionamiento de los
bienes.
• 8. Los demás incumplimientos de obligaciones
que la Entidad Estatal considere deben ser
amparados de manera proporcional y acorde a la
naturaleza del contrato.
Cubrimiento de la responsabilidad civil
extracontractual.
• La Entidad Estatal debe exigir en los contratos de obra, y en
aquellos en que por su objeto o naturaleza lo considere necesario
con ocasión de los Riesgos del contrato, el otorgamiento de una
póliza de responsabilidad civil extracontractual que la proteja de
eventuales reclamaciones de terceros derivadas de la
responsabilidad extracontractual que surja de las actuaciones,
hechos u omisiones de su contratista.
• La Entidad Estatal debe exigir que la póliza de responsabilidad
extracontractual cubra también los perjuicios ocasionados por
eventuales reclamaciones de terceros derivadas de la
responsabilidad extracontractual que surjan de las actuaciones,
hechos u omisiones de los subcontratistas autorizados o en su
defecto, que acredite que el subcontratista cuenta con un seguro
propio con el mismo objeto y que la Entidad Estatal sea el
asegurado.
Efectividad de las garantías
• 1. Por medio del acto administrativo en el cual la Entidad Estatal
declare la caducidad del contrato y ordene el pago al contratista y al
garante, bien sea de la cláusula penal o de los perjuicios que ha
cuantificado. El acto administrativo de caducidad constituye el
siniestro.
• 2. Por medio del acto administrativo en el cual la Entidad Estatal
impone multas, debe ordenar el pago al contratista y al garante. El
acto administrativo correspondiente constituye el siniestro.
• 3. Por medio del acto administrativo en el cual la Entidad Estatal
declare el incumplimiento, puede hacer efectiva la cláusula penal, si
está pactada en el contrato, y ordenar su pago al contratista y al
garante. El acto administrativo correspondiente es la reclamación
para la compañía de seguros.
Exclusiones
• 1. Causa extraña, esto es la fuerza mayor o caso
fortuito, el hecho de un tercero o la culpa
exclusiva de la víctima.
• 2. Daños causados por el contratista a los bienes
de la Entidad Estatal no destinados al contrato.
• 3. Uso indebido o inadecuado o falta de
mantenimiento preventivo al que está obligada la
Entidad Estatal.
• 4. El deterioro normal que sufran los bienes
entregados con ocasión del contrato garantizado
como consecuencia del transcurso del tiempo.
RÉGIMEN SANCIONATORIO
EN LOS CONTRATOS
ESTATALES
Aura Ximena Osorio Torres
Clausulas sancionatorias e indemnizatorias
• Multas
• Clausula penal pecuniaria
• Declaratoria de incumplimiento
OBJETO DE ESTUDIO
POTESTAD SANCIONADORA DE LA
ADMINISTRACIÓN
PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO
1. INICIACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO
2. IMPUGNACIÓN DE DECISIONES
3. DERECHO A PRESENTAR PRUEBAS
Artículo 17 ley 1150
• “ El debido proceso será un principio rector en
materia sancionatoria de las actuaciones
contractuales”
• Se asigna competencia a la administración para
imponer las multas y clausula penal pactadas en
los contratos: “Esta decisión deberá estar
precedida de audiencia del afectado que deberá
tener un procedimiento mínimo que garantice el
derecho al debido proceso del contratista…”.
(ART. 86 LEY 1474)
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
• ARTÍCULO 6, 121 Y 122 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DE 1.991
• IUS PUNIENDI SUI GENERIS DE LA
CONTRATACIÓN ESTATAL
IUS PUNIENDI SUI GENERIS DE LA
CONTRATACIÓN ESTATAL
MULTAS
EVOLUCIÓN
Decreto 222 de 1983 artículos 60 y 71
• CLÁUSULAS EXORBITANTES
Ley 80/93
LEY 80 EXPEDIDA EN 1.993
• EXPEDICIÓN DE LA LEY
1. SUPREMACÍA DEL PRINCIPIO DE AUTONOMÍA
2. CARÁCTER CONMINATORIO DE LA MULTA
4. SE AUTORIZA LA COMPENSACIÓN
5. RETROSPECTIVIDAD DE LA LEY
ARTÍCULO 867. <CLÁUSULA PENAL>.C.Co
• Cuando se estipule el pago de una prestación determinada para el
caso de incumplimiento, o de mora, se entenderá que las partes no
pueden retractarse.
• Los Procesos de Contratación adelantados por
las Entidades Estatales en el exterior para los
contratos que deban ejecutarse fuera del
territorio nacional pueden someterse a la ley
extranjera.
COLOMBIA COMPRA EFICIENTE
• 1. Manuales para el uso de los Acuerdos Marco de Precios dentro
de los dos (2) meses siguientes a la expedición el presente decreto.
• 2. Manuales y guías para: (a) la identificación y cobertura del
Riesgo; (b) la determinación de la Capacidad Residual para los
contratos de obra pública dependiendo del valor de los mismos; (c)
la elaboración y actualización del plan Anual de Adquisiciones; y (d)
el uso del Clasificador de Bienes y Servicios; los cuales deben ser
expedidos dentro de los (2) meses siguientes a la expedición del
presente decreto.
• 3. Pliegos de condiciones tipo para la contratación dentro de los seis
(6) meses siguientes a la expedición del presente decreto.
• 4. Minutas tipo de contratos dentro de los seis (6) meses siguientes
a la expedición del presente decreto.
Liquidación del Contrato Estatal
Aura Ximena Osorio Torres
Generalidades
• RAE: liquidar es hacer ajuste formal de una
cuenta, saldar, pagar enteramente una cuenta
• Procedimiento a través del cual una vez concluido
el contrato, las partes verifican en qué medida y
de qué manera cumplieron las obligaciones
reciprocas de él derivadas, con el fin de
establecer si se encuentran o no a paz y salvo por
todo concepto relacionado con su ejecución
Controversias en torno a la
liquidación del contrato
• 1. En cuanto al contenido de la liquidación
• 2. En cuanto a la oportunidad para liquidar el
contrato
• 3. Respecto a la procedencia de un proceso
judicial o arbitral cuando el contrato esta
liquidado
Contenido de la liquidación
• 1. Corriente doctrinal amplia:
– Reconocimiento de responsabilidad
– Prestaciones ejecutadas y no previstas
– Indemnizaciones por eventos de responsabilidad de
daños a terceros
• 2. Corriente opuesta o estricta
• Solo lo relativo al contrato y las prestaciones
derivadas de él
Oportunidad para liquidar el contrato
• Art. 60 Ley 80 de 1993
– Común acuerdo: pliego o 4 meses finalización
• Ley 446 de 1998
– Unilateral: 2 meses siguientes
• Problema: no liquidación de los contratos?
– Varias interpretaciones
Ley 1150/ 2007 ARTÍCULO 11. DEL PLAZO PARA LA
LIQUIDACIÓN DE LOS CONTRATOS.
• La liquidación de los contratos se hará de mutuo
acuerdo dentro del término fijado en los pliegos
de condiciones o sus equivalentes, o dentro del
que acuerden las partes para el efecto. De no
existir tal término, la liquidación se realizará
dentro de los cuatro (4) meses siguientes a la
expiración del término previsto para la ejecución
del contrato o a la expedición del acto
administrativo que ordene la terminación, o a la
fecha del acuerdo que la disponga.
Liquidación Ley 1150
• En aquellos casos en que el contratista no se
presente a la liquidación previa notificación o
convocatoria que le haga la entidad, o las
partes no lleguen a un acuerdo sobre su
contenido, la entidad tendrá la facultad de
liquidar en forma unilateral dentro de los dos
(2) meses siguientes, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 136 del C. C. A.
Liquidación Ley 1150
• Si vencido el plazo anteriormente establecido no se ha
realizado la liquidación, la misma podrá ser realizada
en cualquier tiempo dentro de los dos años siguientes
al vencimiento del término a que se refieren los incisos
anteriores, de mutuo acuerdo o unilateralmente, sin
perjuicio de lo previsto en el artículo 136 del C. C. A.
• Los contratistas tendrán derecho a efectuar salvedades
a la liquidación por mutuo acuerdo, y en este evento la
liquidación unilateral solo procederá en relación con
los aspectos que no hayan sido objeto de acuerdo.
Procedencia de proceso judicial o arbitral cuando el
contrato esta liquidado
• 1. si esta liquidado bilateralmente, sólo procede el
ejercicio de la acción cuando se ha dejado salvedad
den el acta de liquidación bilateral
• 2. si está liquidado unilateralmente, solo procede
cuando se demanda la nulidad del acto
• 3. si esta liquidado unilateralmente, no procede el
proceso arbitral porque los árbitros carecen de
competencia para analizar la nulidad del acto de
liquidación unilateral.
ARTíCULO 217. DE LA OCURRENCIA Y CONTENIDO DE LA LIQUIDACiÓN DE lOS
CONTRATOS ESTATALES. El artículo 60 de la Ley 80 de 1993, modificado por el artículo
32 de la Ley 1150
• Art 164 Oportunidad para presentar demanda
• 2 años
– Firma del acta
– Ejecutoria AA
– Una vez cumplido el término de 2 meses a partir
del vencimiento de los 4 meses
Artículo 37. Obligaciones posteriores a la
liquidación.
• Vencidos los términos de las garantías de
calidad, estabilidad y mantenimiento, o las
condiciones de disposición final o
recuperación ambiental de las obras o bienes,
la Entidad Estatal debe dejar constancia del
cierre del expediente del Proceso de
Contratación.