GUATEMALA, C.A. AMPARO 01145-2020-00281 Oficial III, SALA QUINTA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO = ADMINISTRATIVO CONSTITUIDA. EN TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE AMPARO. Guatemala, veinte de septiembre de dos mil veintiuno. Esta Sala, integrada con los suscritos Magistrados, de conformidad con los puntos segundo y cuarto del acta 40-2020 de fecha doce de octubre de dos mil veinte, correspondiente a la sesién extraordinaria del “Pleno de la Corte Suprema de Justicia, con fundamento en el Articulo 2 de la Constitucién Politica de la Republica de Guatemala, 71 de la Ley del Organismo Judicial y la Opinién Consultiva emitida por la Corte de Constitucionalidad, el ocho de octubre de dos mil diecinueve, expediente cinco mil cuatrocientos setenta y siete guion dos mil diecinueve... Con sus antecedentes se tiene a la vista para dictar SENTENCIA de la Accién Constitucional de Amparo planteado por Nery Arnoldo Acevedo Arrecis, Sindico Tercero de !a Municipalidad del Municipio de Escuintla departamento de Escuintla quien actué bajo la direccién y procuracién de los Abogados Helder Ulises Gomez, Golegiado, cinco mil doscientos treinta y cinco (5236), y Jaime Emesto Hernandez Zamora, colegiado cuatro mil ciento ochenta -y nueve, (4,189), Sergio Oswaldo Pérez Lépez, colegiado nueve mil setenta y tres, Heloias Jerameel Chun Chun Colegiado veinte mil novecientos sesenta y dos, (20962), y Adelso Alexander Méndez Morales, veintitin mil trescientos ochenta y uno, (21381), en contra de la Contraloria General de Cuentas. |) ANTECEDENTES: A) Lugar y fecha de interposicién: EI veintiuno de abril del dos mil veinte en el Centro de Servicios Auxiliares de la Administracién de Justicia,Civil y Mercantil constituida en Tribunal de Amparo, remitido al Centro de Servicios Auxiliares de la Administracién de Justicia, Civil, Econémico Coactivo y Contencioso Administrativo y finalmente recibido en este Tribunal con fecha siete de diciembre de dos mil veinte. B) Autoridad denunciada: Contralor General de Cuentas. C) Acto reclamado: la falta de resolucién a su petici6n en el plazo que la ley establece por parte de la autoridad impugnada, presenté el veinticinco de septiembre de dos mil veinte, mediante oficio de fecha veinticuatro de septiembre de dos mil veinte, numero de géstién o tramite cuatrocientos noventa y seis mil doscientos veintidés, (496226), solicitando se lleven a cabo procesos de fiscalizacién y de auditoria y anélisis juridicos que fueren necesarios para establecer la legalidad de los actos llevados a cabo por ex funcionarios de la Municipalidad de Escuintia juntamente con el representante legal de una entidad privada y que tales actos comprometen a un contrato de arrendamiento con opcién a compra suscrito el afio mil novecientos noventa y siete y que diere lugar a un contrato de Transaccién en el afio dos mil trece por un monto de cuarenta millones de quetzales., que violaron disposiciones prohibitivas constitucionales y legales y gravaron y comprometieron el patrimonio de la amparist D) Violaciones que denuncia: Derecho de Petici6n, Sujecién a la Ley,Seguridad Juridica y Privilegios y Garantias de los Bienes Municipales. — C) Leyes violadas: articulos: 3, 28, 154 y 260 de la Constitucién Politica de la Reptblica de Guatemala. — F) Uso de recursos: ninguno.~ = G) Casos de procedencia: articulo 10, letras b, c, d y f, de la Ley de Amparo, aoeGUATEMALA, CA. H) Hechos que motivan el amparo: indicé que en uso de su autonomia y facultades, solicité al Contralor General de Cuentas que nombrara o autorizara un Proceso de fiscalizacion y auditoria y el analisis juridico correspondiente, a los actos que autorizaron la suscripcién de un Contrato de Arrendamiento con Opcién de Compra en el afio mil novecientos noventa y siete y de un Contrato de Transaccién en el afio dos mil trece, entre la Municipalidad de Escuintla y una entidad privada, que dicho proceso de fiscalizacion y/o auditoria incluyera el contenido de las obligaciones autorizadas 0 no autorizadas por los ex Concejos Municipales en tales afios, para establecer la legalidad de dichos actos, con dicho Proceso de fiscalizacién se busca establecer la legalidad y efectos legales de los Pagos que hubieren hecho dichos ex funcionarios publicos a favor de la entidad acreedora. Ante la necesidad de contar|.con certeza legal para sustentar y Tespaldar los actos que derivan de dichas’ escrituras publics en especial io referente a los pagos hechos por la Municipalidad de Escuintla, se solicité un Proceso de fiscalizacién y auditoria, con el fin de garantizar que los recursos y Patrimonio municipal no se vea disminuido o sustraldo de las arcas municipales,—- La determinacién 0 establecimiento del cumplimiento de normas constitucionales y legales de los actos y obligaciones que dieron vida a las escrturas ptblicas y las obligaciones que las mismas contienen, el cual solo Puede llevarse a cabo por la Contralorta General de Cuentas a través de un proceso formal de fiscalizacion y /0 auditoria incluyendo los analisis juridicos correspondientes, dicha inactividad de la autoridad impugnada ha limitado el ejercicio pléno del derecho de peticién a favor de la amparista, violando derechos fundamentales garantizados por la Cartall) TRAMITE DEL AMPARO. A) Amparo provisional: fue solicitado por la accionante pero no fue otorgado porque no concurrlan las circunstancias que ameritan la misma, en auto de fecha treinta de junio de dos mil veintiuno. B) Terceros interesados: al Ministerio Publico a través de la Fiscalia de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicién Personal; C) Remisién de antecedentes: el informe circunstanciado fue remitido a esta Sala con fecha veintiocho de enero de dos mil veintiuno, DE LAS PRUEBAS: : a) reporte de movimientos de gestiones cuatrocientos noventa y seis mil doscientos veintiséis; b) Providencia JO./496226; c) Providencia JO.L DAF-PROV-0092-2020; d) Informe circunstanciado CGC-DAF-FID-ADMON-TITULOS AGUA-ESCUINTLA-012020; e) Providencia DAS-08-01197-2020; f) Oficio CGC-D—ESC-OF-277-2020; F) Memorial presentado por Nery Arnoldo Acevedo Arrecis; g) Fotocopia simple del oficio de fecha veinticuatro de septiembre de dos mil veinte; h) Expediente administrativo de la Contralorla general de Cuentas que se hubiere formado con el oficio sin numero de fecha veinticuatro de septiembre de dos mil veinte, dirigido al Doctor Edwin Humberto Salazar Jerez que contiene las cuarenta y dos peticiones de la amparista, remitido con fecha veintisiete de agosto de dos mil veintiuno; B) Presunciones legales y humanas que de los hechos probados se desprendan.--~ ALEGATOS DE LAS PARTES, PRIMERA AUDIENCIA: A) CONTRALORIA GENERAL DE CUENTAS: Evacus la audiencia indicé que en virtud del supuesto silencio administrative por falta de resolucién a la solicitud que planted con fecha veinticinco de septiembre de dos mil veinte, se evidencia que a la solicitud efectuada se le dio trémite administrativo correspondiente, trasladando el mismo a las Direcciones de Auditoria correspondientes de la autoridad impugnada, por lo ee ee ee eeGUATEMALA, C.A. CGC guion DAF guion FID guion ADMON guion TITULOS AGUA guion ESCUINTLA guion cero doce mil veinte, (CGC-DAF-FID-ADMON-TITULOS AGUA- ESCUINTLA-012020), por la cual se da a conocer las acciones que se llevaron a cabo en relacién a la auditorias practicadas en la Municipalidad de Escuintla y los Informes de Auditoria que derivaron de dicha Practica, el cual fue recepcionado con fecha veintitrés de noviembre de dos mil veinte, en la sede Municipal. Por lo que se evidencia que no opera el silencio administrativo, por haberse dado respuesta a lo solicitado indica e! amparista que estima violado su derecho de peticién, lo cual es falso Porque se demostrd que se dio el trémite administrative correspondiente trasladandose a la Direccién de Auditoria competente a fin de dar respuesta a lo solicitado, Indica la entidad amparista que tiene asignada constitucionalmente la funcion fiscalizadora de los ingresos y egresos e interés hacendario de los Organismos del Estado y en cumplimiento de esa funcién se han nombrado auditores gubemamentales y practicado auditorias en la Municipalidad de Escuintla y Producto de ello se han rendido informes de auditorla, lo cual se hizo de Conocimiento de la entidad amparista dando respuesta de sus peticiones. Indicé la Falta de Materia manifiesta en el presente amparo al haber resuelto la Solicitud contenida en el memorial de interposicién Por el cual solicita se llevan a cabo procesos de fiscalizacién y /auditorias,. 5) Municipalidad de! Municipio de Escuintla departamento de Escuintla: Evacué la audiencia conferida dentro del plazo legal, indicando que persisten losGeneral de Cuenta no ha dado respuesta a lo solicitado en las cuarenta y dos peticiones que le realizé. C) MINISTERIO PUBLICO, FISCALIA DE DELITOS CONSTITUCIONALES EXHIBICION PERSONAL Y DE CONSTITUCIONALIDAD: evacué la audiencia conferida e indicé que de la exnosicién de los hechos realizada por la accionante en su escrito contentivo de amparo y vistas las constancias procesales, se establece que los motivos que originaron el planteamiento del la presente accién quedando desvanecidos, toda vez que el agravio que se denunciaba ha dejado de existir por cuanto se reclamaba la omisién de resolucién por parte de la autoridad impugnada, respecto de la solicitud planteada, de donde se observa segin el informe circunstanciado remitido que se dio respuesta y se realizé la notificacién, en oficio CGC-D-ESC-OF- doscientos setenta y siete — dos mil veinte de veintitrés de noviembre de dos mil veinte, con sello de recibido de la Municipalidad de Escuintla de cuatro de enero de dos mil veintiuno. Por !o cual los agravios denunciados han quedado desvanecidos, al haberse resuelto la peticién del amparist DE LA SEGUNDA AUDIENCIA: fue decretada y evacuada por: A) MINISTERIO PUBLICO, FISCALIA DE DELITOS CONSTITUCIONALES EXHIBICION PERSONAL Y DE CONSTITUCIONALIDAD Ratificé los hechos expuestos en su memorial de evacuacién de primera audiencia -- B) Municipalidad del Municipio de Escuintla departamento de Escuintla Ratific todos y cada uno de los argumentos e indicé que la misma autoridad impugnada ha establecido que la obra realizada no se llev6 a cabo a un clen por ciento, sino Unicamente a un setenta y un por ciento, el tramite que ordené llevar a3 GUATEMALA, CA. la respondiera la Direccién Municipal y a la Direccién de Fideicomisos por ser dichas dependencias idéneas para que respondiera las cuarenta y dos peticiones, sin embargo no dieron una respuesta concreta C) CONTRALORIA GENERAL DE CUENTAS: Ratificé todos y cada uno de los argumentos y justificaciones vertidas en la secuela procesal.. CONSIDERANDO I De conformidad con lo que determinan los articulos 265 de la Constitucion Politica de la Republica y 8 de la Ley de Amparo, Exhibicion Personal y de Constitucionalidad, el amparo ha sido instituido con el objeto de proteger a las Personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos 0 para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacién hubiere ocurrido; pero para pedir amparo, salvo los casos expresamente establecidos por la ley, deben previamente agotarse los recursos ordinarios judiciales y administrativos por medio de los cuales pueden ventilarse adecuadamente los asuntos de conformidad con el principié de! debido proceso. El Amparo se contrae a dos funciones: una preventiva y otra restauradora. Para establecer su procedencia, cuando se denuncia amenaza de una violacién a un derecho garantizado por la Constitucion y las leyes, es condicion que la amenaza que se quiere evitar sea inminente y provenga de un acto de autoridad para que el amparo se cumpla con prevenirio, o una vez cometida la violacién que debi6 evitarse, el amparo cumple con reparatia restableciendo al efecto en el goce de sus derechos trasgredidos y declara que el acto que se impugna no le afecte por contravenir o restringir derechos garantizados por la Constitucion y la ley ( Corte de Constitucionalidad expedienteser oda, con las debidas garantias y dentro de un plazo razonable, por un juez 0 tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacién de cualquier acusacién penal formulada contra ella, o para la determinacién de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro cardcter; Veinticinco Proteccién Judicial: 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rapido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces 0 tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucién, la ley o la presente Convencién, aun cuando tal violacién sea cometida por personas que acttien en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados Partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal de! Estado decidiré sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y ) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisién en que se haya estimado procedente el recurso. CONSIDERANDO II La accién de amparo se encuentra sujeta a determinados presupuestos o requisitos de cardcter eminentemente procesal, cuya observancia o cumplimiento es ineludible al formular la peticién que se pretende; ello con el objeto de que la misma adquiera la viabilidad necesaria para que el Tribunal competente estudie y resuelva la esencia 0 fondo del asunto que se somete a su jurisdiccién. Entre éstos esté el principio de definitividad enunciado en el articulo 19 de la ley de Amparo, Exhibicion Personal y de Constitucionalidad, que implica la obligacién que tiene el postulante de que previamente, a pedir amparo en los asuntos judiciales y oe Le aa - GUATEMALA, C.A. de los recursos ordinarios contemplados por Ia legislacién que norma el acto reclamado, por lo que el amparo solo procede cuando, a pesar de haberse agotado '08 recursos idéneos, subsiste la violacién o amenaza a los derechos que la Constitucién y las Leyes garantizan. (Sentencia Corte de Constitucionalidad de fecha veintiocho de marzo de dos mil ocho exp. 2058-2007). EI principio de definitvidad, enunciado como presupuesto procesal en el articulo 19 de la Ley de Amparo, Exhibicién Personal y de Constitucionalidad, implica la obligacién que tiene el postulante de que previamente a pedir amparo en los asuntos judiciales y administrativos que tengan un procedimiento establecido en la ley, deben hacer Uso de los recursos ordinarios contemplados por la legislacién que norma el acto reciamado. Esto obedece a razones de seguridad y certeza juridica, porque el ampere, por su propia naturaleza subsidiaria y extraordinaria, no puede constituirse en una via procesal paralela a la jurisdiccién ofdinaria, por medio de la cual los aaraviados persigan la satisfaccién de una pretensién que puede ser tramitada de conformidad con el Procedimiento sefialado en la ley que rige el acto o resolucién impugnada (sentencia Corte de Constitucionalidad de fecha once de octubre de dos mil doce exp,2158-2012), En el presente caso, esta Sala constituida en Tribunal Constitucional Extraordinario de Amparo, advierte que dadas las circunstancias de no haber recurso ordinario alguno el amparista esta en condicién de acogerse a la solicitud de la proteccién del amparo; el acto de la autoridad impugnada que reclama el amparista consiste Sn que se han solictado varias acciones de investigaciones a favor de su representada) las cuales no estén no se han concluido debidamente dejando eninvestigaciones de Auditorias sean llevas en su totalidad lo que vuelve a su representada vulnerable que le violan sus derechos - Dentro de la tramitacién de la presente accién esta la opinién de la Contraloria General de cuentas de la Nacién afirma que se realizaron todas las investigaciones de auditorias solicitadas y que no existe silencio administrative alguno que petjudique a la amparista ya que como consta en autos se dio en trémite administrative correspondiente y de ello deviene el traslado del mismo a las Direcciones de Auditoria correspondientes de la autoridad impugnada, por lo cual se rindié por parte de la Direocién de Fideicomiso el Informe Circunstanciado CGC guion DAF guion FID guion ADMON guion TITULOS AGUA guion ESCUINTLA guion cero doce mil veinte, (CGC-DAF-FID-ADMON-TITULOS AGUA- ESCUINTLA-012020), por la cual se da a conocer las acciones que se llevaron a cabo en relacién a la auditorias practicadas en la Municipalidad de Escuintla y los Informes de Auditoria que derivaron de dicha prdctica, el cual fue recepcionado con fecha veintitrés de noviembre de dos mil veinte, en la sede Municipal. El Ministerio Publico estimé que de conformidad con los actos administrativos relacionados llevados a cabo por la Contraloria General de Cuentas quedaron desvanecidos, toda vez que el agravio que se denuncia a dejado de existir en cuanto al reclamo de una resolucién que no fue atendida sin embargo existe dentro de autos oficio CGC-D-ESC-OF- doscientos setenta y siete guion dos mil veinte el cual fue notificado y recepcionado en la municipalidad de Escuintla con su respective sello, por lo que es imperativo para este Tribunal otorgar la accion constitucional solicitada de forma parcial , y en consecuencia, se debe formular las declaraciones que conforme a nuestra normativa legal vigente, establece para ee wi a Fn nl alienGUATEMALA, CA. CONSIDERANDO Ill De conformidad con lo establecido en el articulo 45 de la Ley de Amparo, Exhibicién Personal y de Constitucionalidad, la condena en costas sera obligatoria cuando se declare procedente el amparo. Sin embargo, faculta al Tribunal para exonerar a las partes cuando a éstas hubieren actuado con eviderite buena fe. Por lo anteriormente considerado este Tribunal al observar la actitud asumida por la autoridad recurrida dentro del tramite de la presente Accién de Amparo no hace especial condena en costas,-——--—- LEYES APLICABLES: articulos 12, 28, 29, 203, 204, 265 de la Constitucién Politica de la Republica; 1, 3, 4, 6, 8, 13, 19, 33 dela Ley 4, 141, 143 de Amparo, Exhibicién Personal y de Constitucionalidad; de la Ley de! Organismo Judicial. - POR TANTO: Este Tribunal, con base en lo considerado y leyes citadas, al resolver declara: !) Otorga Parciaimente la accién constitucional de amparo solicitada por Nery Arnoldo Acevedo Arrecis, Sindico Tercero de la Municipalidad del Municipio de Escuintla departamento de Escuintla: i) Se ordena a a Contraloria General de Cuentas de la Nacién que si es necesario} practicar alguna diligencia de investigacién de auditoria gubernamental, ésta sea practicada, en caso que dicha auditoria haya sido practicada, en’su totalidad informe a este tribunal en un plazo no mayor de quince dias el resultado de la misma; III) No se hace condena alguna €s costas, ni se impone multa a los asentencia, para los efectos contenidos en el articulo 81 de la Ley de Amparo, Exhibicién Personal y de Constitucionalidad. Lic, Guillermo Demetite.Espafia Mérida Magistrado Presidente en funciones ean => Pa Fado Vocal, a