copico 2C16 PROCEDIMIENTO Ordinario. MATERIA + Cumplimiento de contrato DEMANDANTE ustavo Espinoza Valladares y ae Rut 180.882.160-3 REPRESENTANTE LEGAL: Gustavo Fspinoza Valladares nut 610.808-k Fess esearch Rut 6.298.195-4 DIRECCION Campos 509, Rancagua y APODERADO Miguel Gonzétez Pino /” RUT 5.234,908-7 DIRECCION ‘Campos 509, Rencagua. DEMANDADO ‘Transportes Cabo Frio Limitada RUT 72,580,280-4 REPRESENTANTE LEGAL: Alberto Ortiz Gonzélez RUT 16.339.2545 Eno principal + Demanda ordinaria de curnplimiento de contrato con indemnizacion de perjuicios En el Primer otros ‘Acompafia documentos, con citacién y bajo apercibimiento Enel Segundo otrosi_—_: Patrocinio y poder Su.L, en lo Civil Gustavo Espinoza Valladares, empresario, en mi calidad de representante legal de la Empresa “Gustavo Espinoza Valladares y otros’, Rut 50.882.160-4, ambos domiciliados en Chacra Aguas Claras s/n, Comuna de Codegua, a US., respetuosamente, digo: Vengo en demandar a la empresa Transportes Cabo Frio Limitada, RUT 78.058.280-4, giro transporte de carga por carretera, representada por don Luis Alberto Ortiz Gonzélez, agricultor, casado, C.J, N2 6.339.254-5, ambos domiciliados en Vifia Santa Luisa, Comuna de Coltauco, a fin de cumplir las obligaciones pendientes que emanan de la prestacién de servicios efectuada por mi empresa en las instalaciones de la demandada ubicadas en camino ta Vara Oriente N2 09241 de la Comuna de San Bernardo, y ademés para que sea condenado al pago de los perjuicios que su retardo me ha ocasionado. Los HECHOS En mayo de 2009, la Empresa Cabo Frio Limitada a través de don Juan Pablo Valdivieso Noguera, entra en contacto con la Empresa de Gustavo Espinoza Valladares y otros, especificamente con sus jefes de obra, don Gustavo Espinoza Valladares y dofia Carolina Espinoza Zamora, con {a finalidad de presupuestar trabajos sobre el terreno ubicado en camino La VaraQbsz 2 Oriente N° 9241, de la comuna de San Bernardo, Regién Metropolitana trasladéndonos a dicho lugar. Una vez en terreno y teniendo en consideracién que se trataba de un sitio agricola, abandonado, que presentaba un caudal tipo acequia en el centro del terreno, como también gran cantidad de material vegetal, basura y escombros, se aconsejé al Sefior Valdivieso que lo conveniente en este caso era efectuar trabajos de limpieza y asi, determinar los trabajos posteriores de forma cierta, También, se indico que lo conveniente era realizar trabajo de escarpe (raspe y limpieza) y retiro de material orgénico y suelto a un botadero autorizado. Sin embargo, el sefior Valdivieso expreso que los trabajos de escarpe y retiro no serfan necesarios, atendida la utilidad que se daria al terreno, esto es, para estacionar sus tracto ‘camiones y contenedores en dicho terreno, y en atencién 9 la urgencia de hacer uso de éste, atendido que vencia su contrato de arriendo del lugar en donde guardaban sus tracto-camiones y contenedores. De modo que se elabord y envid un presupuesto global por un neto de $33.211.882, IVA de $6.310.258 y por un total de $39.522.140. El sefior Valdivieso presenté objeciones a los costos del presupuesto, especificamente al ftem de movimiento de tierra, solicitando la exclusién del escarpe y botadero autorizado, produciendo una notoria disminucién en los costos, y dando origen a un segundo presupuesto en el cual quedaban comprendidos los siguientes trabajos: movimiento de tierra, nivelacién de tierra, ierros, acequias, acceso principal, segunda entrada, portén, colocacién de material, tramites (permisos municipales ante la Direccién de Obras Municipales, instalacién de agua potable, instalaci6n eléctrica y cuyo valoracién se dejo pendiente). Lo anterior, genero un costo Directo de $21.211.913 +20% utilidad de $4.242.383, dio un neto de $25.454.296+ IVA de $4.836.316 configuro un valor total de $30.290.612 y estando ambas partes de acuerdo se procedié a dar inicio a la faena. Se inicié con los trabajos de movimiento de tierra, y en forma paralela se tramitaron los permisos municipales ante la Direccién de Obras Municipales, instalacién de agua potable, instalacién eléctrica, trabajos de reparacién de cierres de placas de hormigén, ejecuciones de acequias, construccién de entrada principal con hormigén de planta, confeccién de portén de 10 metros. ‘Transcurrido el tiempo y las condiciones climéticas, los terrenos cedieron, especificamente en las zonas en que se enterraron los escombros y el material vegetal, de modo que frente a esta situacién surgié la necesidad de reunirnos con él sefior Juan Pablo Valdivieso y determinar una solucién, concluyendo que se debia realizar una colocacién de material mayor y asi dar la altura y firmeza que et terreno requeria. ‘Atendido a la confianza y por atender los requerimientos expresados desde un inicio por nuestro cliente y en definitiva, no interrumpir la faena, se continud con los trabajos, los cuales fueron desarrollados de forma inmediata e ininterrumpida hasta su término y recepcién en septiembre de 2009, ‘Sin embargo, el sefior Valdivieso nos informa que sélo cancelaria el movimiento de tierra, nivelacion de terreno y colocacién de material. Presentindose, asi un tercer presupuesto por neto $47.597.904 (incluye costo directo y 20% de utlidad) y IVA de $9.043.602, dando un total de $56.641.505, con items similares al anterior y quedando excluidos al igual que el segundo presupuesto los trabajos de escarpe ¥ botadero por su alto costo. Los trabajos fueron: movimiento de tierra, nivelacién de terreno, iertos, acceso principal, portén, colocacién de material, maquinarias usadas en los movimientos de tierra, pero con la diferencia que no se cobraron los trémites varios, pero se diferencié al anterior con la agregacién de colocacién de material adicional. La agregar atendido a que el terreno no contaba con la firmeza suficiente, por el escaso material integral, ya in fue necesariaque la estimacién de la cantidad de metros cibicos por colocar correspondia a trabajos de escarpes. Ademés, en los terrenos que en algunos sectores cedieron por el NO retiro de los, escombros. Cabe hacer presente que con fecha 30 de Agosto de 2009 Cabo Frio Limitada realizo un Pago parcial por una suma de $ 14.822.000, cantidad que fue imputada a los siguientes trabajos Movimiento de tierra $2.069.000 Nivelacién de Terreno $2.928.000 Colocacién de Material 9.825.000 Yen definitiva, quedando un saldo pendiente a la fecha por una suma de $42.179.504. De modo que, las obligaciones pendientes corresponden a los trabajos reelizados conforme to indica tercer presupuesto. La ausencia de acuerdo entre las partes dio origen a una serie intentos para legar a un acuerdo satisfactorio para ambas partes, pero ello no ha sido posible atendido que Cabo Frio ofrecié pagar una suma total de $13.967.439, lo cual cubria determinados gastos, y no la totalidad de ellos. Estos fueron los siguientes: Clerres $ 1.185.800 ‘Acceso principal $ 1.409.580 Portén $ 944.740 Movimiento de tierra $ 4.560.000 Movi $ 1.521.000 Topografia extra 160.000 Total $ 9.781.120 ¥el 20% de utilidad $ 1:956.224 Neto $ 1.737.344 IVA $_ 2.230.095 Total $13.967.438 Sin embargo, dicha cantidad de dinero ($13.967.439) se pagaria con la particularidad que para hacerlo se exigia la renuncia expresa al item 7 del tercer presupuesto, esto es: Material Integral $13.276.200 Material Estabilizado $ 1.785.600 Total $15,061,800 + 20% de la util $ 3.012.360 2 ne i $18.074.160 $ 3.434.090 $21.508.250 Este material integral y estabilizado fue colocado en el terreno con motivo de la eliminacién de los trabajos de escarpe y remocién de escombros, que provocé que la tierra cediera, de modo que los trabajos fueron realizados a peticién expresa del sefior Valdivieso atendida a la necesidad de bajar los costos de forma considerable y a la urgencia de hacer uso de dicho terreno. Es decir, se cumplié con los requerimientos expresados e indicaciones recibidas por nuestro cliente en el sentido de hacer uso de los materiales autorizados por éste y en disponer personal para ello trabajando durante tres meses. to anterior, motivé la presentacién a Cabo Frio Limitada de la factura N°405 por una suma total de $20.311.254, la cual no ha sido pagada a la fecha y en la que se cobran los siguientes trabajos: iSCierros $ 1.185.800 ‘Acceso principal fierros y mano de obra $ 1.209.580 Portén $ 940.740 Movimiento de Material interno $ 1.521.000 Topogratia extra $ 160.000 Maquinaria usada en movimiento de tierras $ 4.560.000 Total $ 9.781.120 Se debe agregar la utilidad del 20% $ 1.956.224 vA $ 2.230.095 Total $.13.967.439 + 20% de utlidad del abono $ 2.964.400 IVA pendiente del dicho abono $ 3.379.416 Total Factura 405 $20.311.254 En el detalle de esta Factura 405 aparecen los conceptos de un 20% de utilidad ($2.964.400) y 1VA (3.379.416) valores que no fueron cancelados por Cabo Frio al momento de efectuar un pago parcial por una suma de $14,822,000 en su oportunidad, de modo que, fueron incorporados en esta factura 405 con finalidad de obtener su pago, lo cual no prosper6. De modo que, a fa fecha las obligaciones que se encuentran incumplidas son las siguientes: ‘A) Por concepto de permisos municipales, instalacién de agua potable yeléctrica $ 360.000 8) Trabajos detallados en la Factura N° 405 emitida por una suma total de $20.311.254 C) Colocacién de material integral y estabilizado segtin detalle precedente: $21,508,250 Total adeudado $42,179,504 ELDERECHO La relacién contractual descrita precedentemente, corresponde a un contrato de confeccién de obra material, adaptado a las costumbres y condiciones propias de la época actual, 'y por la calidad de las partes debe ser considerado un contrato comercial Las obligaciones de la parte demanidante consistieron bésicamente en ejecutar las obras ‘que se detalian en a relacién de los hechos, para un estacionamiento cerrado, para vehiculos pesados, con todas las instalaciones necesarias para su funcionamiento, proporcionando para ello mano de obra, maquinarias y materiales. Por su parte, la obligacién de la parte demandada consistia en pagar por las obras realizadas. Por la forma en que se dio a relacién contractual, las obras encargadas se fueron modificando, de acuerdo a las caracteristicas propias del terreno en que se realizaron, todo lo anterior de acuerdo a conversaciones permanentes entre las partes, y siendo absolutamente necesarias para entregar la obra terminada, esto es, un terreno apto para el estacionamiento permanente de vehiculos pesados de transporte, El trabajo se realizé, fue recibido por la parte demandada, la cual comenz6 y esta actualmente haciendo uso del terreno preparado por la empresa demandante. Sin embargo, no se hha cumplido en su integridad la obligacién de pago del precio de las obras efectuadas. Se trata de un contrato comercial, bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, cuyas obligaciones se fueron determinando y ejecutando por acuerdos entre las partes, hasta completar lo originalmente pedido, es decir, el terreno preparado y apto para el uso previsto por la empresa demandada.Es un acto come! toda vez que para la parte demandante, Empresa Cabo Frio Limitada, al encargar la confeccién de una obra material cuya naturaleza es de carécter civil como es el estaclonamiento para sus tracto-camiones y contendores. La adquisicién de este bien permite el desarrollo de su actividad de carécter comercial y virtud, del principio que lo accesorio sigue siempre la suerte de fos principal. La actividad mercantil absorbe los actos accesorios aislados de cardcter civil como éste y lo mercantiliza, ya que es un objeto destinado a complementar una actividad mercantil. Los hechos resefiados, en armonia con las disposiciones legales pertinentes, permiten establecer que se cumplen los requisites para solicitar el cumplimiento de este contrato, consistente en el pago del saldo de precio adeudado por los trabajos efectuados, y la indemnizacién por los perjuicios que el no pago oportuno de dicho precio ha causado a esta parte demandante: a) Incumplimiento de obligaciones contractuales: Traténdose de un contrato bilateral en que ambas partes resultan obligadas. Por una parte la Empresa Cabo frio Limitade @ pagar una suma de dinero y por otra la de mi empresa consistente en una obligacién de hacer un estacionamiento con cierre y instalaciones eléctricas para su funcionamiento. A la fecha mi obligacién se encuentra cumplida, a diferencia de la parte contraria quien ha hecho un pago parcial de su obligacién, es decir, imperfecto de la misma. De acuerdo, a lo resefiado precedentemente, la empresa demandada debe la suma de {$42,179,504 o la que en definitiva resulte acreditada en autos, por concepto de trabajos realizados no cancelados, incluyendo honorarios, mano de obra y materiales, suma que debié ser pagada al término de los trabajos, lo cual no ocurriéy por tanto, se procedi6 emitir la factura N° 405 con fecha 5 de octubre de 2009 en la cual se cobra una parte de los trabajos realizados a Cabo Frio Limitada y el resto de los trabajos se cobraran por esta via ordinaria ya no fue posible llegar acuerdo alguno. ») Incumplimiento culpable det deudor: Traténdose de un contrato en que existen beneficios reciprocos para ambas partes, el deudor responde de culpa leve, la cual, de acuerdo a lo dispuesto en el articulo 1547 del Codigo Civil, no necesita ser probada, ya que la prueba de la dillgencia incumbe al deudor. En este caso, no es posible acreditar clligencia alguna respecto del pago de la diferencia adeudada, puesto que no se ha efectuado ningiin abono a dicha deuda, por lo que el incumplimiento es culpable. ©) Que el deudor se encuentre en mora: De acuerdo, a lo seftalado en el articulo 1554 del Cédigo Civil, el deudor se encuentra en mora, cuando no ha cumplido t2 obligacién en el tiempo estipulado, 0 cuando ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. Enel presente caso, la mora del deudor es preciso distingulr, que respecto de las obligaciones que no estan incluidas en la factura N® 40S, la parte contraria se ha constituido en mora cuando no ‘cumplido ta obligacién dentro de! término estipulado, es decir, tan pronto de terminaron los trabajos; y respecto de las otras obligaciones cuyo pago debié efectuarse tan pronto le fue presentada la factura 405 para st cobro, dado como este pago no se realiz6, se inicio una gestion preparatoria previa al juicio ejecutivo, el cual lamentablemente no prosiguié por motivos ajenos a mi voluntad, ia cue! fue notificada con fecha 14 de agosto de 2010. Es decir, en este caso se requirié judicialmente al deudor con esa fecha. El requerimiento fue corroborado con la certificacién que el tribunal (2° Juzpado de Letras en lo Civil de Rancagua) realiza con fecha 4 de Abril de 2011 en la cual consta que el demandado, Empresa Cabo Frio Limitada, no alega la falsificacién de la factura, falta de entrega de mercaderia© falta de mercaderia o falta de prestacion de servi sy que el plazo para hacerlo se encuentra vencido. Dicho titulo ejecutivo, legalmente constituido, por el transcurso del plazo legal se transforma en un titulo ordinario. 4d) La existencia de perjuicios 0 dafios para el acreedor derivados del incumplimiento culpable: El incumplimiento © cumplimiento parcial de sus obligaciones por parte del deudor, origina dos tipos de perjuicios para el acreedor que son el perjuicio derivado del incumplimiento integro y efectivo de fa obligacién de pagar el precio de los servicios prestados, y el perjuicio derivado de! incumplimiento oportuno de dicha obtigacién. = Perjuicio consistente en el incurnplimiento integro y efectivo de la obligacién del deudor: De acuerdo al articulo 1556 del Cédigo Civil, la indemnizaci6n de perjuicios comprende el dafio ‘emergente y lucto cesante. En este caso proviene de haberse cumplido imperfectamente la obligacién y se desglosan de la siguiente manera: A) Por concepto de permisos municipales, Instalacién de agua potable y eléctrica $ 360.000.- que corresponde a dafio emergente. 8) Trabajos detallados en fa Factura N? 405 emitida por una suma total de $20.311.254, que se desglosan de la siguiente manera: Dafio emergente: Gierros $ 1.185.800 ‘Acceso principal, ferros y mano de obra $ 1.409.580 Portén $ 944.740 Movimiento de Material interno $ 1.521.000 Topogratia extra $ 160.000 Maquinaria usada en movimis $. 4.560.000 Total aa ane a i ~ $ 9.781.120 Lucro cesante: Utilidad de! 20% $1,956.24 20% de utilidad del sbono (14.822.000) $2,964.40 Total Z aes Seater $4.920.624 IVA: Por la factura 405 $2.230.095 IVA pendiente del Abono (1.822.000) 3.379.416 Total $ 5.609.512 C} Colocacién ce material Integral y estabilizado segdn lo detallado precedentemente: $21,508.250, que se desglosan de la siguiente manera: Dafio emergente: Material Integral $ 13.276.200 Material Estabilizado $ 1.785.600 svotal eseereeeeeeee fe $15,061.80 Lucro cesante: +20% de la utilisad $ 3.012.360—— IVA: ft i $ 3.434.090 Total adeudado por concepto de daiio emergente y lucro cesante: $42.378.508 - Peri nsistente en ef Incumptimiento oportuno de la obligacién del deudor: De acuerdo con ias regias del articuio 1559 del Cédigo Civil, el acreedor puede cobrar a titulo de Perjuicios intereses sobre la suma adeudada, en cuyo caso no necesita justificar los perjuicios, bastando el hecho del retardo, e! cual, como ya se ha dicho, se encuentra suficientemente acreditado de acuerdo a fos hechos expuestos. Por to anterior, avaluamos los perjuicios producidos por el retardo o la mora del deudor, en el valor de los intereses corrientes para operaciones no reajustables por el total adeudado, los que se deben desde que se encuentra en mora y hasta su pago efectivo. 4d) Relacién de causalidad entre et dafio y el incumplimiento Traténdose de una obligacién contractual, se requiere que el dafio causado sea consecuencia del incumplimiento, en este caso, de la obligacién del demandado de pagar en forma completa los trabajos realizados por ei demandante, como se sefiala en el relato de los hechos. En este caso, efectivamente se reelizaron los trabajos, y debieron pagarse en la fecha estipulada, lo que no ocurrié, por le tanto, ei dafio, consistente en el no pago de lo adeudado, fue causado directamente por el incurplimiento de! contrato por parte de la empresa demandada. POR TANTO, y de acuerdo con lo dispuesto en los articulos 1489, 1545, 1546, 1547, 1554, 1556, 1557, 1558, 1559, 1560, 1564, 1698, 1996, 1997 del Codigo Civil; articulos 3 N°6 y 20, 128, 139 del Codigo de Comercio, y 253 y siguientes del Cédigo de Procedimiento Civil, RUEGO A US, tener por interpuesta demanda de cumplimiento de contrato e indemnizacién ce pe"jvicios en contra de la empresa de transportes Cabo Frio Limitada representada por dan Luis Alberto Ortiz Gonzélez, ya individualizados, acogerla en todas sus partes, yen definitiva declarat: 1. Que debe paver por concepto de cumplimiento det contrato, debiendo pagar por concepto de dafio emergente y lucro cesante, la suma de $ 42.179.504 0 la que US se sirva determinar de acuerdo al mérito ciel proceso. 2. Indemnizacién ¢e perivicios por mora o retardo, intereses se deben desde que se encuentra en mora y hasta sis page efectivo c la que US se sirva determina. 3. Que se condene ai dernandado al pago de las costas de Ta causa, PRIMER OTROS!: fuego a US. tener por acompafiados, con citacién lo siguientes documentos, ordenando su custocia: 1. Copia det primer. segunclo y tercer presupuestos que dan cuenta de las modificaciones en el uso de los materiales la realzacion de los trabajos 2. Copia autorizasia de le presentacién de inicio de la Gestién Preparatoria de Notificacién Judicial de cobro de Faciura, su providencia y notificacién de la misma. 3. El original de fe F2ctura N? 405 emitida con fecha § de Octubre de 2009 que da cuenta de los trabajos realizaucs por mi Empresa Espinoza Valladares Gustavo y otros a la Empresa Cabo Frio Limitade. 4. Copia Autor <2 el plazo se encventie vencide, 19n de no haberse alegado falsificacién o falta de entrega y queoctio 3 SEGUNDO OTR.Si: Ruego a US., tener presente que designo como Abogados Patrocinantes @ dofia IVONNE ANGELICA VAiLEIOS CAMPOS y don MIGUEL GONZALEZ PINO, para que puedan actuar en forma conjunte 0 separada con los delegantes, todos con el mismo domicilio en calle Campos N° 509, Rancagua, para que me representen con las facultades de ambos incisos del articulo 72 del Cdigo ce Procedimiento Civil, los que se dan por enteramente reproducidos.