La Factura conformada

¿Una versión peruana con Prenda cambiaria o conformada?

Hildebrando Jiménez Saavedra (*)

I.- ANTECEDENTES.
Encontramos regulado este título-valor en el Código de Comercio
brasilero del  15.01.36 (art. 219). La denominación que se da a la Factura
Conformada en este cuerpo normativo es “DUPLICATA”; es
decir, DUPLICADO. Es esto precisamente lo que la definió en un comienzo,
tratarse de un  duplicado de la factura comercial “ORIGINAL”., logrando fama
por la ausencia de excesiva formalidad y por los beneficios otorgados.
En Argentina se regula por la ley 6601 del 07.08.1963, como factura
conformada, constituyendo un título de emisión obligatoria cuando el plazo de
pago convenido en la transacción fuese mayor de 30 días. La sujeción a una
serie de formalidades y su  inscripción en libros y registros especiales, se
señala como principal causa de su fracaso.
En Bolivia y Colombia se le denomina Factura Cambiaria, por los
efectos similares a la letra de cambio que este título valor tiene una vez lograda
la conformidad del obligado para su pago.
En el Perú  se reconoce como antecedente inmediato y único de la nueva
Ley de Títulos - Valores N° 27287 al artículo 237 de la Ley  26702 (Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros). Se establece en dicho dispositivo legal
que:
“La Factura Conformada es un título valor que
representa bienes entregados y no pagados, debidamente suscrita por el
deudor en señal de conformidad en cuanto a la entrega de los bienes allí
precisados, su valor y la fecha de pago de la factura.
La Factura Conformada es emitida por el acreedor, y puede
ser endosada a terceros. Incluye la descripción de los bienes objeto de la
transferencia, que quedan afectos a la prenda global y flotante a que se
refiere el artículo 231.
La Factura Conformada apareja ejecución en vía directa contra
el deudor, quien queda constituido en depositario  de los bienes transferidos
por la misma, afectos a la referida prenda. La acción en vía de regreso se
regirá  por los términos del endoso.”
Se trata pues de un titulo – valor causal y en consecuencia de naturaleza
distinta a la factura comercial que en nuestro país se trata de un documento
tributario, contable y comercial.
 
II.-  LA FACTURA CONFORMADA EN LA LEY 27287
        (19.06.2000)

La factura conformada se encuentra regulada en la Sección tercera -

título único – del Libro Segundo de la Ley 27287, nueva Ley de Títulos

valores, artículos 163 al 171, vigente a partir del 17.10.2000. Veamos los

aspectos normativos  de mayor relevancia:

 
a)      CARACTERISTICAS.- En el artículo 163 se establecen las
siguientes:
-         Se origina en la compra venta de mercaderías, así como en otras
modalidades contractuales de transferencia de propiedad de bienes suceptibles
de ser afectados en prenda, en las que se acuerde el pago diferido del precio;
No obstante que en la exposición de motivos de la novísima Ley de Títulos
– Valores se argumenta que  “para el caso de la  prestación de servicios con
pago diferido resulta suficiente el uso de la letra de cambio o pagaré, al no
existir bien que afectar en garantía real”; se estima  necesario se hagan
extensivas las ventajas de este título valor igualmente a los servicios en tanto
su valor expresado en documentos cambiarios no colisionarían con su calidad
de título valor de la Factura Conformada. Si bien en nuestra versión peruana de
este título valor se considera la garantía real de prenda sobre las mercaderías o
bienes muebles que contiene la Factura Conformada, carácter que resulta
incoherente respecto de la regulación de este derecho en nuestro sistema legal
como se verá más adelante, la inclusión de los servicios no resultaría
incompatible ajustándo esta característica al objeto de dicho título valor. Más
aún coadyuvaría a dinamizar la economía facilitando cobranzas por servicios
que resultan manifiestamente engorrosas.
 
-         El objeto de la compra venta u otras relaciones contractuales antes
referidas debe ser mercaderías o bienes objeto de comercio, distintos a
dinero, no sujetos a registros;
-         Los bienes o mercaderías pueden ser fungibles o no, identificables
o no. No deben estar sujetos a carga o gravamen alguno, salvo al que el título
representa;
-         La conformidad puesta por el comprador o adquirente en el texto del
título demuestra por sí sola y sin admitirse prueba en contrario, que éste recibió
la mercadería o bienes descritos en la Factura Conformada, a su total
satisfacción.
-         Sólo una vez que cuente con la conformidad, el título puede ser
objeto de transmisión; y ,
-         Desde su conformidad, representa además del crédito consistente
en el saldo del precio señalado en el mismo título, el derecho real de
prenda que queda constituida sobre toda la mercadería y bienes descritos en el
mismo documento, en favor del tenedor.
 
En efecto, la ley dispone que el objeto de la relación contractual se trate de
bienes o mercaderías no sujetos a registros. Estos pueden ser fungibles o
no, identificables o no. Asimismo,  respecto de dichos bienes, desde la
conformidad, la Factura Conformada representa  el derecho real de prenda
constituida sobre la totalidad de los mismos.
Se considera necesario, al respecto, contestar a qué tipo de prenda se
refiere teniendo en cuenta las siguientes premisas:
·        Los bienes son entregados al comprador quien se convierte en
depositario desde la conformidad de la Factura Conformada; representando
ésta, además,  el derecho real de prenda a favor del vendedor; sin embargo, de
acuerdo al artículo  1055 del Código Civil la prenda se constituye sobre un
bien mueble, mediante su entrega física, para asegurar el cumplimiento de
cualquier obligación. No es esté el supuesto jurídico.
·        No obstante lo anterior se puede argumentar que en la constitución de
la prenda la entrega de los bienes no necesariamente es física sino jurídica (art.
1055 C.C.). Al respecto habría que tener en cuenta que según la novísima ley
de Títulos – Valores los bienes pueden ser fungibles o no , identificables o no ,
PERO, igualmente señala, NO SUJETOS A REGISTRO y de acuerdo al
artículo 1059 del Código Civil la entrega jurídica  sólo procede respecto de
bienes muebles inscritos y en este caso sólo surte efecto desde su inscripción
en el registro respectivo.
·        Veamos, pues, otra posibilidad, en tanto se trata de créditos. El caso
de la prenda legal (art. 1065 C.C), ésta “sólo procede respecto de bienes
muebles suceptibles de inscripción.”
·        Puede  argumentarse que se trata de una prenda global y flotante en
tanto  así lo establece el artículo 237 de la ley 26702 que a su vez se remite al
artículo 231 del mismo dispositivo legal (Ley General del Sistema Financiero).
No obstante, dicho gravamen opera para garantizar créditos de entidades del
Sistema Financiero ( Resolución SBS 430-97 y  Resolución 072-98-SUNARP)
y recae en bienes fungibles. Requiere, además, de un contrato y de su
inscripción en los Registros Públicos.  En consecuencia, la referencia  a la
prenda Global y Flotante de los artículo 237 y 231 de la Ley 26702 resultaría
insuficiente en tanto la Factura Conformada puede estar referida a bienes
muebles fungibles o no , identificables o no. Además, la Factura Conformada
resultaría  sujeta a las siguientes formalidades: la Factura Comercial, La
Factura Conformada, el contrato de Prenda Global y Flotante y la inscripción
en los Registros Públicos. Lo anterior llevaría a la Factura Conformada a los
mismos resultados obtenidos en Argentina.
·        Las prendas que reconoce nuestro ordenamiento legal son: la civil
(con entrega física o jurídica o la prenda legal), prenda industrial, prenda
agrícola, prenda de transportes, prenda minera, prenda pesquera, prenda global
y flotante (art. 2 de la ley 26366 de creación de la SUNARP).
·        No haciendo mención la novísima Ley de Títulos Valores al tipo de
prenda que se constituye por la Factura Conformada y no comprendiéndose en
ninguna de las referidas anteriormente, no queda más que suponer que se trata
de una nueva modalidad que en todo caso ante el silencio de la misma ley se
podría llamar “PRENDA CAMBIARIA O CONFORMADA” la que por
ausencia de inscripción surtiría efectos inter partes. El tema pues queda para su
tratamiento.
 
b)      CONTENIDO.- El artículo 164 de la ley 27827 establece que la
Factura Conformada deberá expresar cuando menos lo siguiente:
-         La denominación de factura conformada;
-         La indicación del lugar y fecha de su emisión;
-         El nombre, número del documento oficial de identidad, firma y
domicilio del emitente, que sólo puede ser el vendedor o transfiriente; a
cuya orden se entiende emitida;
-         El nombre, domicilio y el número del documento oficial de
identidad del comprador o adquiriente;
-         * El lugar de entrega de las mercaderías o bienes descritos en el
título. Este requisito se considera como no esencial  y a falta de indicación
del lugar de entrega  de las mercaderías se entenderá que fue hecha en el
domicilio del comprador o adquiriente (art. 165.1);
-         La descripción de la mercadería entregada, señalando su clase,
serie, calidad, cantidad, estado y demás referencias que permitan
determinar naturaleza género, especie y valor patrimonial; que queda
afectado en garantía a favor del tenedor del título;
-         El valor unitario y total de la mercadería;
-         El precio total o parcial pendiente de pago de cargo del
comprador o adquiriente, que es el monto del crédito que este título
representa;
-         La fecha de pago del monto señalado en el inciso anterior, que
podrá ser en forma total o en armadas o cuotas. En este último caso,
deberá indicarse las fechas respectivas de pago de cada armada o cuota;
-         * La indicación del lugar de pago y/o , en los casos previstos por
el artículo 53, la forma como ha de efectuarse éste. Es otro de los
requisitos no considerados esenciales (art. 165.2), a falta de indicación del
lugar de pago, éste se exigirá en el domicilio del obligado principal, salvo
que se haya acordado realizar el pago conforme al artículo 53 referido al
pago con cargo en cuenta mantenida en una  empresa del Sistema
Financiero Nacional;
-         El número de comprobante de pago correspondiente a la
transacción, expedido según las disposiciones tributarias vigentes en
oportunidad de la emisión del título, cuando ello corresponda; y,
-         La firma del comprador o adquiriente, quien desde entonces
tendrá la calidad de obligado principal y depositario de los bienes
indicados en el inciso f).
 
·        Como puede apreciarse, insistiendo en las formalidades requeridas
para éste título valor,  los artículos 164 y 165 glosados se refieren a los
requisitos esenciales y no esenciales de la Factura Conformada; al respecto, se
consideran doce (12) requisitos de los cuales 10 son esenciales, frente a la letra
de cambio en la que se exigen 08 requisitos de los cuales  04 son esenciales.
·        Asimismo, el agregado que aparece en la ley con numeral 165.3y que
no aparece en el Proyecto de la ley del 17.06.99, está referido a un requisito no
esencial que no aparece del contenido de la  Factura Conformada precisado en
el artículo 164. Es de suponer que tal referencia se realiza con relación al
ultimo requisito que debe contener la Factura Conformada (literal l) cuando se
expresa  “quien desde entonces”; es decir,  de no señalarse la fecha  de
conformidad, se considera que ésta fue  hecha en la misma fecha de la emisión
del título. Este requisito se convierte en obligatorio cuando el vencimiento se
señala  a cierto plazo  o plazos desde su conformidad ( art. 166 inc. c).
 
c)      VENCIMIENTO.- La Factura Conformada puede puede contener
los siguientes vencimientos (ART. 166):
-         A fecha o fecha fijas de vencimiento, según se trate de pago
único, o en armadas o  cuotas. Esto constituye una diferencia y ventaja
respecto de la letra de cambio que no admite vencimientos sucesivos ni
distintos a los señalados en el artículo 121 de la ley.
 -         A la vista;
-         A cierto plazo o plazos desde su conformidad, en cuyo caso
deberá señalarse dicha fecha de conformidad; y,
-         A cierto plazo o plazos desde su emisión.
 
d)      DEL PAGO DE LA FACTURA CONFORMADA.- En caso de
haberse pactado el pago  de la Factura Conformada en armadas o cuotas, la
falta de pago de una o más de ellas faculta al tenedor a dar por vencidos todos
los plazos y a exigir el pago del monto total del título; o, alternativamente,
exigir las prestaciones pendientes en las fecha de vencimiento de cualquiera de
las siguientes cuotas o, inclusive,  en la fecha de la última armada o cuota,
según decida libremente dicho tenedor. Para este efecto , bastará que, de ser
necesario, logre el correspondiente protesto o formalidad sustitutoria en
oportunidad del incumplimiento de cualquiera de dichas armadas o cuotas, sin
que afecte su derecho no haber efectuado tal protesto o formalidad sustitutoria
correspondiente a las anteriores o cada una de las armadas o cuotas. La
cláusula a que se refiere el artículo 52 ( cláusula de liberación del protesto) que
se hubiere incorporado a estas Facturas Conformadas, surtirá efecto sólo
respecto de la última armada o cuota(166.2).
Constancia del pago.- Deberá dejarse constancia en la Factura
Conformada de los pagos  de las cuotas o armadas, bajo responsabilidad del
obligado principal o de la Empresa del Sistema  Financiero Nacional que
verifique tales pagos, sin perjuicio de su obligación de expedir la respectiva
constancia o recibo de tales pagos(166.3).
Plazo del pago.- El plazo de pago o pagos del saldo del precio que se
consigne en la Factura Conformada no debe ser mayor de 1 (un) año, desde la
fecha de su conformidad (art. 169).
Pacto de Intereses.- En la Factura Conformada procede estipular acuerdos
sobre tasas de interés compensatorio que devengará su importe desde su
emisión hasta su vencimiento, así como las tasas de interés compensatorio y
moratorio para el periodo de mora, de acuerdo al artículo 51 , aplic{andose en
caso contrario el interés legal (art. 170).
 
 e)      OBLIGACIONES DEL COMPRADOR O ADQUIRIENTE:
e.1.- depositario.- El comprador o adquirente que haya dejado constancia
de su conformidad, además de su calidad de obligado principal del pago de la
acreencia que representa el título, queda constituido en depositario de los
bienes descritos en el documento, que quedan afectados en prenda en favor del
tenedor (167.1).
e.2.- Poner a disposición del tenedor los bienes por incumplimiento.-
Ante su incumplimiento en el pago, el comprador o adquirente debe poner a
disposición los bienes descritos en la Factura Conformada al primer
requerimiento de su tenedor, asumiendo en caso contrario las responsabilidades
civiles y penales que le corresponden como depositario(167.2) .
e.3.- Obligación cuando se trata de bienes fungibles.- En el caso de
factura Conformada que represente bienes fungibles, el comprador asume las
mismas obligaciones que corresponden al depositario en la prenda global y
flotante que señala la ley, por lo que puede optar por entregar los mismos
bienes u otros de la misma naturaleza., clase especie, calidad y valor; u otros
bienes a los que los bienes originalmente afectados hubieren  sido
incorporados, siempre que éstos  tengan mayor valor patrimonial ; o entregar
su valor en dinero (167.3) 
e.4.- Obligación cuando se trata de bienes no fungibles.- En el caso  de
Factura Conformada que represente bienes no fungibles, el comprador debe
cumplir con la obligación señalada en el segundo párrafo, sólo entregando el
mismo bien no sustituible o su  valor en dinero (167.4).
e.5.- Sustitución  de bienes no fungibles por dinero.- Si el comprador
opta por el pago del valor de los bienes en dinero, debe hacerlo por lo menos
por el monto de la suma insoluta, sus intereses y gastos incurridos por el
tenedor, con el límite del monto total  del valor de los bienes consignado en
el  título,  sin perjuicio  de las acciones  cambiarias  que corresponden al
tenedor por suma mayor  al que pueda tener derecho (167.5).
e.6.-Límite de la responsabilidad de obligados solidarios distintos al
comprador.-Las demás personas distintas al comprador que según  el
título  valor resulten  obligados  solidarios, sólo asumen responsabilidad por el
pago  del monto señalado  en la Factura  Conformada, más  los importes
respectivos  según el Artículo 92°; pero no asume ninguna de las
obligaciones  que correspondan  al comprador o adquirente  como depositario
(167.6).
 
f)       RELACIONES CAUSALES ENTRE  VENDEDOR Y
COMPRADOR:
Cualquier  acción o reclamo que tuviera el comprador o adquirente  contra
el vendedor  o transfiriente , por vicio oculto o defecto del bien , podrá ser
dirigida  sólo contra este último o contra  su endosatario en procuración ; sin
tener  derecho a retener, respecto a terceros, los bienes ni el  precio pendiente
de pago, ni demorar el pago según la fecha o fechas señaladas en la Factura
Conformada (168.1).
 
g) EJECUCION DE LA PRENDA.-  Aun cuando se hubiere acordado la
venta directa  y extrajudicial  de los bienes descritos en la Factura Conformada,
la que se hará sin base y al mejor postor, el tenedor podrá   optar por su venta
judicial , la que procederá  por el solo  mérito del protesto o
formalidad  sustitutoria , salvo que se hubiere liberado de dicho trámite,
determinándose  la base para la subasta judicial  según  el valor de las
mercaderías consignado en el título sin que se requiera nueva tasación, salvo
que el tenedor  disponga que ella se practique (168.2).
 
h)      NORMAS DE APLICACIÓN SUPLETORIA.-  Son de aplicación
a la Factura Conformada, en cuanto no resulten incompatibles con su
naturaleza, las disposiciones referidas a la letra de cambio (art. 171).
 
i)        APRECIACIONES FINALES.- Tratándose de un título – valor  de
amplias ventajas  en el tráfico mercantil debe ser objeto de una amplísima
difusión. Más aún cuando puede ser objeto del contrato de Factoring que
permite en la praxis financiar a la pequeña y mediana empresa . Igualmente,
deben revisarse las formalidades que resulten incoherentes con su finalidad y
que pueden llevarlo al fracaso como sucedió en Argentina. La garantía real
prevista  debe igualmente  precisarse a efectos de evitar lecturas que puedan
perjudicar al titulo – valor reglamentándose su inscripción en el registro
correspondiente de la manera más ágil  para los efectos de su oponibilidad
como en el caso de la prenda global y flotante.