Lección 2: Las fuentes del derecho

1. Las fuentes del derecho.

Se les llama fuentes del derecho a los modos de formulación de las normas jurídicas, ya que las normas jurídicas
son objetos de formulación. Estás son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. No se trata
de imponer las pautas de comportamiento sino de analizar los procedimientos y requisitos de la oración o
producción de las normas. Hay dos fuerzas:

• Fuerzas sociales que crean el Derecho, que crean los distintos tipos de normas jurídicas que configuran
el ordenamiento jurídico.
• Formas de expresión o exteriorización que asumen las normas jurídicas.

Clases:

Las fuentes materiales; es decir, los poderes sociales que pueden fijar normas jurídicas, normalmente
escritas: El estado, distintas organizaciones internacionales, la sociedad, etc. Las fuentes formales; es decir,
los instrumentos o formas por medio de los cuales se establecen las normas.

Se consideran fuentes directas las que encierran en sí mismas la norma. La ley, la costumbre y los principios
generales del Derecho son las fuentes directas del Derecho y las normas jurídicas contenidas en los tratados
internacionales. Son fuentes indirectas la que por sí mismas no crean Derecho, pero ayudan a comprenderlo
y exteriorizarlo. Por ejemplo: la jurisprudencia y la doctrina científica (aunque esta última no está reconocida
legalmente).

2. La organización del poder público nacional y comunitario

La constitución como fundamento de la organización de poder público

La Constitución juega un papel fundamental y se ocupa precisamente de la definición de los órganos del poder
público, determinar su composición, y estructura, atribuirles funciones y establecer su régimen jurídico. Los
poderes públicos son tres legislativo, ejecutivo y judicial.

Poder Legislativo

Encarnado en el Parlamento que ostenta la representación de la soberanía popular. Sus funciones primordiales
son dos el control del poder ejecutivo el gobierno y la potestad de dictar leyes. El Parlamento del poder central
llamado corte generales está compuesto por dos cámaras el Congreso de los Diputados y el Senado. Existen
también Parlamento de las comunidades autónomas que son unicamerales y que en el ámbito de sus
competencias asumen funciones similares a las de las Cortes Generales.

Poder Ejecutivo

Corresponde al Gobierno y a su presidente. Sus funciones son: dirección de la política (interior y exterior), de
la administración y defensa, función ejecutiva y potestad reglamentaria. Su función caracterizadora es la función
ejecutiva, significa que el gobierno ha de ejecutar las leyes dictadas por el Parlamento. La potestad
reglamentaria es el poder de dictar reglamentos que pueden contener normas jurídicas. Al contrario que con el
poder legislativo existe una pluralidad de poderes ejecutivos por un lado el Gobierno de la Nación y por otro los
gobiernos de las comunidades autónomas.

Poder Judicial

Se encarga de la función jurisdiccional donde debe resolver los conflictos que surjan entre los particulares o
entre los particulares y los poderes públicos. El Poder Judicial es un poder disperso que corresponde a cada
juez en el ejercicio de funciones jurisdiccionales. La administración judicial es de ámbito estatal integrándose
los jueces en un único cuerpo regido por un órgano llamado Consejo General del Poder Judicial. Tiene así una
estructura piramidal en cuyo vértice se encuentra el Tribunal Supremo y en algunos aspectos y casos los
Tribunales Superiores de Justicia de las Comunidades Autónomas.

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 3. La Constitución como norma Jurídica: El tribunal Constitucional

Preeminencia de la Constitución

Uno de los principios constitucionales básicos se encuentra en la afirmación de que España se constituye en un
Estado social y democrático de Derecho. Los ciudadanos y los poderes públicos están sujetos a la Constitución
y al resto del ordenamiento jurídico. Todos los poderes públicos están sometidos a ella.

El Tribunal Constitucional

La Constitución se preocupa de establecer un órgano específico que tiene la función de juzgar la

constitucionalidad de las leyes se trata del Tribunal Constitucional. Cuando en un pleito se haya de aplicar una
norma legal de cuya adecuación constitucional se dude, el órgano judicial habrá de plantear ante el Tribunal
Constitucional la llamada cuestión de constitucionalidad para que se determine si es contraria o conforme a la
Constitución.

El Tribunal Constitucional también realiza otras funciones como, cuando lo derechos fundamentales que se
consagran son desconocidos o vulnerados por alguna autoridad, el perjudicado puede recurrir ante los jueces
y en última instancia ante el Tribunal Constitucional para que la ampare en su derecho. Si el Tribunal
Constitucional entiende que la norma es incompatible con la Constitución la anula quedando está expulsada del
ordenamiento jurídico. El Tribunal Constitucional está dotado de una potestad legislativa negativa o de
expulsión.

Valor de la doctrina del Tribunal Constitucional

El Tribunal Constitucional, es el intérprete supremo de la Constitución. La jurisprudencia constitucional hace

algo más que complementar al ordenamiento jurídico, acercándose a su función a la de una fuente del Derecho.
Cuando el Tribunal Constitucional, conoce a los recursos o cuestiones de inconstitucionalidad contra las leyes,
sus resoluciones aparecen como una suerte de fuente negativa del derecho, en cuanto tienen la virtualidad de
dejar sin efectos y expulsar de facto del ordenamiento jurídico a las normas jurídicas que sean contrarias a las
Constitución.

4. Las normas con rango de ley: Leyes orgánicas, ordinarias y especiales. Decreto-ley y
Decreto-legislativo.

Norma jurídica formulada por escrito por quien tiene capacidad normativa para ello. Primacía de la ley frente
normas consuetudinarias o los principios generales.

Leyes orgánicas

Son normas emanadas de las Cortes Generales (el Parlamento). Tienen dos requisitos primero que requieren
ser aprobada por mayoría absoluta y segundo que este tipo de leyes se reserva para materias específicas. Son
materias reservadas a las leyes orgánicas el desarrollo de los derechos fundamentales y libertades públicas, los
estatutos de autonomía de las comunidades autónomas y el Régimen Electoral General. Las materias reservadas
a la Ley Orgánica son de titularidad estatal.

Leyes ordinarias

Las materias no reservadas a Ley Orgánica pueden ser reguladas por ley ordinaria. No requieren una mayoría
específica para su aprobación. Pueden ser dictadas por las Cortes Generales y por los parlamentos de las
comunidades autónomas. Las materias reservadas a Ley Orgánica solo pueden regularse por leyes de ese tipo
las demás materias no pueden ser reguladas por ley orgánica sino, en su caso, por ley ordinaria.

Leyes especiales

Hay leyes con especialidades, por razón de su procedimiento de elaboración o por su contenido.

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Decreto-Ley

En caso de extraordinaria y urgente necesidad el gobierno puede dictar decretos leyes que son normas
provisionales con rango de ley Promulgado. El decreto ley debe someterse inmediatamente a votación de
totalidad para el Congreso de los Diputados. En un plazo de 30 días este debe convalidarlo o derogarlo. El
congreso puede acordar su tramitación como ley ordinaria urgente.

Delegación legislativa. Decreto Legislativo

El gobierno puede dictar también otras normas con rango de ley que se llaman decretos legislativos. El
Parlamento puede autorizar al gobierno a dictarlos mediante dos técnicas. Primero, una Ley de Bases en la cual
se sientan los criterios o bases que debe atenerse el gobierno al elaborar el texto articulado, segundo, mediante
una ley ordinaria cuando se trata de la refundición de textos legales persistentes. Ha de ser la autorización
expresa para materia concreta y tiempo determinado.

5. Normas reglamentarias

El Decreto (Real Decreto) es norma reglamentaria aprobada por el consejo de ministros. La Orden Ministerial
es la norma reglamentaria dictada por un ministro. No sólo hay reglamentos del poder ejecutivo nacional, sino
que también los poderes ejecutivos autonómicos gozan de potestad reglamentaria.

6. Tratados internacionales

Mediante los tratados internacionales (acuerdos entre Estados soberanos) se crean normas, reglas que vinculan
a los Estados que lo suscriben. La incorporación de las normas de los tratados al derecho interno del Estado
exige su publicación.

7. Normas comunitarias

Los órganos de la Unión Europea pueden dictar normas jurídicas vinculantes para los Estados miembros. Ese
conjunto normativo se conoce con el nombre de Derecho comunitario derivado. Los dos tipos más importantes
de normas comunitarias son el reglamento y la directiva.

Reglamento: es una normal de alcance general, obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable
en TODOS los Estados miembro de la Unión.

Directiva: es una norma cuyos destinatarios son los Estados miembros de la Unión (uno, varios o todos). Esta
norma les impone una obligación de resultado en el sentido de adaptar su Derecho interno a lo previsto en la
Directiva. No es, por tanto, una norma directamente aplicable por los nacionales de los Estados, sino que debe
mediar la actividad de éstos. Además de publicarse en DOUE, se tienen que notificar a estados destinatarios.

8. Costumbre y Principios Generales del Derecho

Costumbre

Se entiende por costumbre la norma creada por la propia comunidad mediante la reiteración de
comportamientos cuya observancia se considera socialmente necesaria. Se necesita entonces el uso reiteración
de una conducta. También los usos pueden crear normas jurídicas. Las normas consuetudinarias solo se aplican
si no existe norma legal. Hay sectores de derecho en que no se aplica la costumbre como, el derecho penal.

Requisitos:

1. Se necesita el uso o reiteración de una conducta de manera constante, y la convicción social de su

alcanza vinculante.
2. Racionalidad de la costumbre: No puede ser contraria ni a la ley, ni a la moral ni al orden público.
3. Tiene que ser probada, para que el juez pueda aplicarla.
4. Solo se aplican sino existe norma legal. (Son por tanto subsidiarias).

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Los principios generales del derecho

El ordenamiento se inspira y del ordenamiento se puede extraer las directrices básicas que lo presiden. Muchas
de ellas y corresponden con postulados básicos de Justicia. Muchos de esos principios se encuentran recogidos
en los textos legales de forma expresa así. Otros encuentran implícitos así el principio de libertad de contratación
y autonomía privada. No todos los principios son tan elevados hay principios más técnicos que se desprenden
de las normas legales concretas y que suelen conocerse como principios lógicos.

Funciones de estos principios:

1. Ser fuente subsidiaria del Derecho.

2. Informar y complementar el conjunto del ordenamiento (su posterioridad la hacen viable la Constitución
y los textos internacionales de los derechos humanos).

9. La Jurisprudencia

La jurisprudencia son las resoluciones que se dicten en los tribunales. La aplicación del derecho por antonomasia
es la aplicación judicial. Al juez se somete un conflicto social que esté debe resolver aplicando las normas
jurídicas. La jurisprudencia no es fuente del ordenamiento jurídico, ni es fuente del Derecho. Solo la
Jurisprudencia del Tribunal Supremo estrictamente puede provocar la revocación de los tribunales inferiores.

Los órganos judiciales se estructuran piramidalmente por razón de su competencia territorial, distinguiéndose
Juzgados y Tribunales. Los juzgados son órganos judiciales unipersonales a cuyo frente hay un juez único.
Los tribunales son órganos judiciales colegiados integrados por varios jueces que actúan conjuntamente.

Son juzgados civiles: los Juzgados de Paz, los juzgados de primera instancia y los Juzgados de lo Mercantil. Son
penales: los juzgados de instrucción y los juzgados de lo penal. Son contencioso-administrativos, los juzgados
de lo Contencioso Administrativo. Los Juzgados de lo Social pertenecen al social.

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