OSORIO Y ARISTIZABAL

ABOGADOS

Manizales, 30 de agosto de 2021

Señor:
LIBARDO FIGUEROA GALLEGO
Casinos Bally S.A.S
Supermercados Chiquinquirá
Representante legal

Cordial saludo
Referencia: Concepto laboral, y propuesta acuerdo de conciliación

De conformidad con el contrato suscrito entre la señora PAOLA ANDREA OROZCO cano
identificada con la cedula de ciudadanía No. 30.403.296. y el señor LIBARDO
FIGUEROA GALLEGO identificado con la cedula de ciudadanía No. 75.046.693, el día 1
de enero de 2011, el cual tuvo como fecha de finalización el 02 de julio de 2021, sin justa
causa, contrato que fue celebrado de forma verbal, para realizar labores de contadora
inicialmente para el supermercado Chiquinquirá y posteriormente para casinos bally.
Quien manifiesta que a la terminación del contrato de trabajo devengaba un salario base
de $ 4.116.176 mil pesos (Bonificación más auxilio de transporte que según la ley laboral
se convierte en factor salarial). Convirtiéndose en empleada de confianza y con clausula
verbal de exclusividad.
Como empleador no afilio al sistema de seguridad social a mi poderdante desde el año
2011 al año 2016, de igual manera desde el año 2016 la afilio a seguridad social con la
base de un salario mínimo, desmejorando con esto sus prestaciones sociales, y por último
realizo un despido sin justa causa mientras se encontraba disfrutando de su licencia de
maternidad y periodo de lactancia sin contar previamente con un permiso del ministerio de
trabajo.
A continuación, se le hace una argumentación de la normatividad legal en materia laboral,
con lo cual se sustentan las pretensiones que se van hacer valer en eventual proceso
judicial.

CESANTIAS, INTERESES A LAS CESANTIAS Y SANCIONES POR EL NO

PAGO DE ESTOS CONCEPTOS EN FAVOR DE LA TRABAJADORA LA
SEÑORA PAOLA ANDREA OROZCO CANO

Corresponde a un derecho laboral mínimo de los trabajadores, que obliga a

sus empleadores, al momento de la terminación de la relación laboral, a
pagarles un mes de salario por cada año laborado o proporcional a este,
según lo estipulado en el artículo 249 del Código Sustantivo de Trabajo, en

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este mismo sentido la ley 50 de 1990 regula este concepto en el artículo 99.

El 14 de febrero de cada año se hará el pago de las cesantías por pate del
empleador consignándolas al fondo de cesantías en el que este afiliado el
trabajador; cuando el contrato de trabajo termina por cualquier razón, estas
serán pagadas directamente al trabajador el mismo día de la terminación y
liquidación del contrato.

El empleador cancelará al trabajador los intereses legales del 12% anual o

proporcional por fracción, en los términos de las normas vigentes sobre el
régimen tradicional de cesantía, con respecto a la suma causada en el año o
en la fracción que se liquide definitivamente.

Si al término de la relación laboral existieren saldos de cesantía a favor del

trabajador que no hayan sido entregados al Fondo, el empleador se los
pagará directamente con los intereses legales respectivos. El empleador que
incumpla el plazo señalado deberá pagar un día de salario por cada retardo,
que para el presente caso, la parte demandada no efectuó el pago total
de la Cesantías a favor de la demandante.

Ha dicho la corte constitucional al respecto:

(…)
“El auxilio de cesantías que se establece en la legislación laboral Colombiana
se articula como una obligación a cargo del empleador y a favor del
trabajador, y originalmente se consagró como eventual remedio como a la
pérdida de empleo. Se trata sin duda de una figura jurídica que responde a
una clara orientación social en el desarrollo de las relaciones entre empleador
y trabajador, estableciéndose un mecanismo que busca, por un lado,
contribuir a la mengua de las cargas económicas que debe enfrentar los
asalariados ante cese de la actividad productiva, y por otro en el pago parcial
de cesantías, permitir al trabajador satisfacer sus necesidades de
capacitación y vivienda. La clara relación que existe entre la estructura formal
y funcional que cumple las cesantías de aminora su naturaleza obligatoria.
Tratamos, pues, con verdaderas obligaciones de derecho que tienen una
vocación solidaria que fortalece el vínculo jurídico existentes entre dos partes
y que refuerza su necesidad de cumplimiento”.

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“Si se reconoce en las cesantías un eficaz instrumento para atender a ciertas

necesidades de los trabajadores, lo menos que se puede esperar de esta
ayuda, es que llegue en el momento oportuno y en la cantidad debida” (…)
Sentencia T-6661 de 1997.
(…)

En cuanto a la sanción por no pagar el valor total de los intereses a

las cesantías, es importante precisar que la liquidación se hace a 31de
diciembre y el pago se debe hacer como máximo el 14 de febrero de cada
año, de lo contrario, el empleador queda obligado a pagar como sanción
equivalenteal100%de los intereses, esto es, que tendrá que pagar el doble.
De la Ley 52 de 1975 en el artículo 3 se desprende la sanción aplicable por el
no pago de intereses a la cesantía.

VACACIONES DE LA TRABAJADORA PAOLA ANDREA OROZCO CANO

El disfrute de vacaciones tiene fundamento en lo establecido en el artículo

186 del C.S.T. que al tenor establece: “Los trabajadores que hubieren
prestados sus servicios durante un año tienen derecho a quince (15) días
hábiles consecutivos de vacaciones remuneradas.”

El cobro de las vacaciones que no le fueron canceladas en su

totalidad proporcionalmente al tiempo trabajado por la demandante,
se basa en el artículo 189 numerales 1 y 3 del Código Sustantivo del Trabajo
en el cual se consagra el pago de dinero de las vacaciones cuando el
trabajador no las ha disfrutado y su contrato de trabajo ha terminado. Así las
cosas, al no haber disfrutado vacaciones durante la prestación de los
servicios, la parte demandada debe cancelar a nuestro prohijada el
valor total correspondiente a la compensación de vacaciones.

PRIMA DE SERVICIOS DE LA TRABAJADORA PAOLA ANDREA

OROZCO CANO

La prima de servicios corresponde a la participación del trabajador en las

utilidades obtenidas por la empresa, beneficio que contemplaba la legislación
anterior a la vigente.

La parte demandada explota una actividad comercial y por lo tanto debe

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pagar al empelado EDUARDO BERNAL RIVERA como prima de servicios, un

salario mensual por cada año laborado y proporcional, y que para el
presente caso el pago no fue efectuado por la parte empleadora a
favor de la demandante.

LICENCIA DE MATERNIDAD EN FAVOR DE LA SEÑORA PAOLA ANDREA

OROZCO CANO:

La licencia de maternidad está regulada por el artículo 236 del código sustantivo
del trabajo y aplica tanto para mujeres vinculadas con un contrato de trabajo,
como las que están vinculadas con un contrato de prestación de servicios quienes
deben afiliarse como independientes.

Toda mujer que dé a luz a un hijo, incluso si este fallece, y que sea trabajadora
vinculada mediante una relación laboral o que cotice a salud como independiente,
es decir, que este derecho lo tienen todas las mujeres que estén afiliadas a una
EPS como cotizantes. La licencia de maternidad es de 18 semanas completas.

IMDEMNIZACIÓN POR DESPIDO EN PERIODO DE MATERNIDAD Y

LACTANCIA
Ley 2141 de 2021

Artículo 1°. Modifíquense los numerales 2 y 3 del artículo 239 del Código
Sustantivo del Trabajo y adiciónese 1 numeral nuevo, así:

Artículo 239. Prohibición de despido.

1. Ninguna trabajadora podrá ser despedida por motivo de embarazo o lactancia

sin la autorización previa del Ministerio de Trabajo que avale una justa causa.

2. Se presume el despido efectuado por motivo de embarazo o lactancia, cuando

este haya tenido lugar dentro del período de embarazo y/o dentro de las
dieciocho (18) semanas posteriores al parto.

3. Las trabajadoras de que trata el numeral uno (1) de este artículo, que sean
despedidas sin autorización de las autoridades competentes, tendrán derecho
al pago adicional de una indemnización igual a sesenta (60) días de trabajo,
fuera de las indemnizaciones y prestaciones a que hubiere lugar de acuerdo
con su contrato de trabajo.

Esta misma indemnización se aplicará en el caso del despido de un trabajador cuya

cónyuge, pareja o compañera permanente se encuentre, en estado de embarazo o
dentro de las dieciocho (18) semanas posteriores al parto y no tenga un empleo
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formal, fuera de las indemnizaciones y prestaciones a que hubiere lugar de

acuerdo con el contrato de trabajo.

SANCION MORATORIA DEL ARTÍCULO 65 DEL C.S.T POR NO PAGO

TOTAL DE SALARIOS Y PRESTACIONES DEBIDAS A LA TERMINACION
DEL CONTRATO DE LA TRABAJADORA PAOLA ANDREA OROZCO CANO

Esta sanción encuentra asidero en el cumplimiento al momento de la

terminación del contrato de trabajo por parte del empleador, del pago de las
acreencias laborales originadas durante la relación laboral a favor de la
trabajadora, sancionándose así al empleador al existir retardo por el
no pago de las mismas o no cancelar la totalidad de los derechos
adquiridos en virtud de la relación laboral.

Ha dicho la corte constitucional, en su sentencia C-079del17defebrero de

1999, con ponencia de la Magistrada, Dra. MARTHA VICTORIA
SACHICAMENDEZ, al referirse al tema, lo siguiente:

(…)

“El artículo 65 del C.S.T., en el numeral 1o. acusado, establece la

indemnización moratoria-también llamada en el lenguaje corriente "salarios
caídos"- en la forma de una reparación a cargo del empleador que retarda el
pago de los salarios y prestaciones sociales que se le adeudan al trabajador
al momento de la terminación del respectivo contrato de trabajo, consistente
en una suma igual al último salario diario por cada día de demora en la
cancelación de lo adeudado. Se presenta así un mecanismo de a premio al
empleador que demora dichos pagos cuando ya no existe una acción con
origen contractual para hacerlos exigibles pero que permite compensar la
pérdida del poder adquisitivo del dinero del trabajador, por permanecer en
manos del empleador”.

La indemnización moratoria se constituye en una garantía necesaria para

quien ya no cuenta con un contrato de trabajo ni las acciones que del mismo
se desprenden para defenderse: en su lugar, la configuración de una causal
de terminación injustificada por parte del empleador por el incumplimiento
que tratan los artículos 57y 62 del C.S.T., en la forma ya mencionada que
constituye un mecanismo de protección efectivo de los derechos
contractuales vulnerados”.

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(…)

En lo que respecta a esta sanción por falta de pago total requerida en el

acápite pretensiones, se cumple el artículo 65 del C.S.T., ya que el
demandado al momento de la terminación del contrato (terminación
unilateral del contrato) no pagó a la trabajadora las prestaciones debidas en
su totalidad.

Por lo anteriormente expuesto las siguientes son las acreencias laborales

frente al contrato de trabajo de la señora PAOLA ANDREA OROZCO CANO.

1. Salarios dejados de percibir desde el 1 abril de 2020 al 02 de julio de

2021 $ 30.133.333.
2. Prestaciones sociales correspondientes al 1 de enero de 2011 al 30 de
junio de 2016 $ 58.570.600.
3. Prestaciones sociales correspondientes al 1 de julio de 2016 al 31 de
diciembre de 2020 que es el saldo restante $ 35.061.634.
4. Liquidación de prestaciones sociales del 1 de enero de 2021 al 2 de julio
de 2021 $ 5.302.635.
5. Indemnización desde el 1 enero de 2011 al 2 de julio de 2021 $
30.200.536.
6. Indemnización periodo de lactancia $ 8.232.352.

Total, acreencias laborales $ 156.765.883 (en este valor ya se resto lo

que la señora Paola recibió por concepto de liquidación e indemnización al
02 de julio de 2021).

De igual manera, en caso de un eventual proceso judicial, acarreara las

sanciones previstas en la ley 1610 de 2013 entre otras, las cuales pueden
consistir en multas equivalentes al monto de 1 a 500 veces el salario
mínimo legal mensual vigente dependiendo de la gravedad de la
infracción, la suspensión de actividades, o el cierre definitivo de la
empresa o actividad económica. Sanción que deberá pagar al estado en
una posible condena judicial.

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Propuesta de conciliación

Se le pone de presente que de acuerdo al monto de la pretensión se le puede

otorgar un descuento del 5 % sobre el total de la pretensión, so pena de iniciar un
proceso judicial en su contra.

Esperamos un pronunciamiento de su parte dentro de los (3) días hábiles

siguientes al recibido de este comunicado.

Quedamos atentos

Saludos,

SANDRA MILENA ARISTIZABAL N.

ABOGADA
T.P 330.414 Del C.S. De la J.
Correo electrónico: aristibalsandra250@hotmail.com

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