Romano Resumen 2do Parcial

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Romano 2
Derecho Romano (Universidad Nacional del Comahue)
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SEGUNDO PERÍODO: DERECHO ROMANO-UNIVERSAL (IUS GENTIUM=DERECHO DE

GENTES) - 200 a 235.
UNIDAD X:
Ámbito territorial:
El imperialismo es un sistema económico y político en el que un Estado intenta imponerse a
otro Estado. Es defensivo: “Si quieres la paz, prepárate para la guerra”.
En este período Roma alcanza una extensión masiva, llegando a ser el imperio más grande
del mundo occidental.
Con Julio César se anexan muchos territorios, que pasan a formar el aguer público. La roma
de ese entonces se dividía en dos tipos de provincias: las senatoriales que eran provincias
pacíficas en donde gobernaban senadores en condiciones de procónsules, y las imperiales
que eran provincias problemáticas, conformadas por conglomerados de provincias.
Ámbito económico y social:
En el orden económico, la economía era principalmente agrícola, sumada a artesanos. El
aguer público se dividió en 3 partes: una para Roma, otra con fines de Guerra y otra que
formó parte de las tierras públicas. Estas tierras públicas eran parte del derecho público, por
lo cual eran inalienables, y gracias a ellas surgieron los latifundios, que evidenciaron la
necesidad de adquirir mano de obra esclava y que convirtió a Italia en el Granero del mundo.
En el ámbito Social, se deja de lado la tradicional distinción entre patricios y plebeyos y surge
otra nueva:
 Optimates: Eran los óptimos, los mejores: los senadores. Dentro de ellos se
encontraban los ecuestes, que eran aquellos que por cuyo capital podían pertenecer al
ejército como jinetes. Eran los que realizaban los trabajos pocos honorables.
 Populares: Era una clase heterogénea en cuanto a intereses. Se dividían en urbanos,
que eran los que vivían en las Civitas y pedían un corto de trigo ínfimo; y en rurales,
que pedían la garantía del estado en cuanto al costo de producción.
Ámbito Constitucional: naturaleza del principado. Relación con los órganos de la
república. Poderes del Príncipe.
En la batalla de Actium en el año -31 Octavio gana, adquiriendo el imperator (título militar) y
el Augusto (título sagrado).
Naturaleza del principado: diarquía imperial
Relación con los órganos de la republica.
Magistraturas: salvo la pretura, que continuo con su acción edictal hasta Adriano, perdieron o
redujeron muy sensiblemente su competencia.
Comicios: dejo de funcionar y sus ultimas leyes habrían sido las promulgadas bajo el gobierno
de tiberio.
Senado: continuo siendo el órgano esencial de gobierno, sin que sus atribuciones sufrieran
mengua, salvo en lo ateniente a la politica exterior que paso (en sus formas de diplomacia y
guerra) al principe.
Amplio su esfera de competencia: actividad judicial, facultad de decidir altos mandos del
ejercito, potestad legislativa.
Territorio: se reservo la administración de italia. Y las provincias se dividieron en senatoriales
y imperiales. Tenía un tesoro particular, alimentado de recursos especiales y fue la maxima
autoridad fiscal en las provincias senatoriales.
El cúmulo de poderes lo convirtió en un asociado del emperador del gobierno por ello se habla
de diarquía.
Poderes del príncipe:

En el año -27 pasa a llamarse Octavio Cesar Augusto, convirtiéndose en principi.
 Imperium proconsulare ( supremo administrador , comandante de los ejercitos y el de
juez supremo)
 Soberano pontificado (representante de la divinidad y el custodio de la religión publica
romana.
 tribunicia potestas (conferia la inviolabilidad, el derecho de veto y el de convocar y
precidir los comicios y el senado)
 Declarar la guerra y aceptar la paz.
 Presentación de candidatos para las magistraturas.
 Facultad de acuñar monedas y de conceder la ciudadania a subditos de otros paises.
 Había pena de muerte para cualquiera que atentase en su contra.

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Funcionarios imperiales.
El emperador encarnaba entonces el máximo poder, pero también necesita de asistencia de
auxiliares, debido a que él solo no puede estar en todos los lugares del extenso imperio. No
tuvieron carácter de magistrados, carecian de autoridad propia y eran nombrados y
removidos por el principe.recibian remuneración por sus servicios. Eran simples delegados
 prefectos: no son electivos, no son anuales y no son honoríficas (existe remuneración)
- Prefecto del Pretorio: Función judicial
Administración del estado:
- Prefecto Urbis: policia de la ciudad, vigilancia de los mercados y la
persecución de los cultos prohibidos.
- Prefecto aerari: administración del tesoro.
- Prefecto annonae: vigilancia sobre el aprovisionamiento de los viveres de la
población
- Prefecto aegypti: delegado del emprador en el gobierno de Egipto.
 Pro curadores: administración de la hacienda publica.
 Curadores: Limpieza de la ciudad.
Ámbito Jurídico:
Fuentes del período:

Edicto de los magistrados.
El IUS EDICENDI (Derecho de publicar edictos) es que posibilita la labor edictal que cumplieron
los ediles, los prefectos de provincia, los cónsules y sobre todo los pretores. Se cristaliza en
Edictos, especie de publicaciones que hacían los magistrados para dar a conocer los
principios que se proponían aplicar durante el año de ejercicio de sus funciones.
El pretor no puede crear ni proteger derechos reales. Edictos:
 Perpetuos: Al iniciar el año el pretor publicaba en tablas de madera blanca (álbum) su
edicto para indicar las normas de derecho que iba a aplicar y las fórmulas procesales
que ofrecía a los litigantes durante su año de labor.
 Nuevo: el pretor sustituto podía renovar totalmente el de su colega saliente.
 Traslaticio: Tenía en cuenta las relaciones que los anteriores pretores protegían, servían
para dar estabilidad a las normas edictales y se transmitían de colega en colega.
 Repentino: Cuando había una situación no amparada por cuestiones de equidad se
elaboraba, especialmente de carácter administrativo o político. Un caso particular de
esta fue la Bonorum possessio, un sistema de sucesión mortis causa.
El ejercicio de la jurisdicción permitió tanto al pretor urbano como al peregrino usar de medios
procesales y hasta extraprocesales no sólo para ayudar al derecho civil, sino para suplirlo y
hasta corregirlo. Fue la vía idónea para crear un derecho nuevo, puliendo y universalizando el
añoso IUS CIVILI. Se da el caso sin precedente de que un magistrado jurisdiccional haya
creado un nuevo sistema jurídico a la par del derecho legislado. Para lograrlo, el pretor se
valió de medidas procesales y extraprocesales:
-Procesales:
 datio actionis (concesión de acciones a relaciones no amparadas por el derecho civil,
pero dignas de protección por razones de equidad),
 la denegatio actionis (negaba la acción al litigante que resultaba repugnante al sentido
jurídico)
 la exceptio (enervaba la pretensión del accionarte si el demandado demostraba que el
fallo no debía condenarlo, sino absolverlo).
-Extraprocesales: podía adoptarlas, en ejercicio de su imperium. Entre ellas se encuentran:
 Interdictos: ordenes condicionales que impartía para que un individuo restituyera o
exhibiera alguna cosa o se abstuviera de un proceder.
 Estipulaciones pretorianas: Contrato verbal. Acreedor puede reclamar lo demandado.
Con fines cautelares.
 Missio In Possessione: posesión efectiva de un bien por un tercero mientras durara el
proceso).
 In integrum Restitutio: retrotraer las cosas al estado anterior al conflicto.
Con el emperador, desaparecen las magistraturas siendo la pretura la última en desaparecer.
Edicto Perpetuo de Salvio Juliano.

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La proliferación de los edictos pretorios y la estabilidad que fueron adquiriendo de un pretor a

otro, determinó que el emperador Adriano, en el año 130 d.c, encargara al más grande
jurisconsulto de su tiempo, Salvio Juliano, la codificación del edicto de los pretores, dándole
inmutable y definitiva redacción. Por un senadoconsulto votado en el año 131, el emperador
confirmo el trabajo de Juliano, que se denominó Edicto Perpetuo.
Otto Lenel ha dado a conocer las partes de este edicto:
 La primera parte, de carácter introductivo, organiza y garantiza el proceso hasta la
regulación del iudicium.
 La segunda, o parte central, titulada Iudiciis, contenía las acciones tuteladoras de los
derechos privados subjetivos.
 La tercera abarcaba las normas referentes a la herencia pretoria o bonorum possessio.
 La cuarta comprendía los principios jurídicos relacionados con la res iudicata y la
ejecución de la sentencia.
 La quinta, contenía un apéndice de tres secciones: de interdictir, de exceptionibus, de
stipulationibus praetoriis.
Senadoconsultos: con el advenimiento del principado, el senado adquirio potestad
legislativa. Los senadoconsultos es lo que el senado ordena y establece. Los senadoconsultos
tienen fuerza de ley, por mas que algunos lo hayan puesto en duda. Constituyeron una de las
mas importantes fuentes de producción del derecho romano del periodo imperial. Regularon
diversas materias de derecho privado y eran conocidos por le nombre del emperador que los
había propuesto. También se designaban con el nombre del cónsul que había presidido la
reunión del cuerpo. Rompió la regla tradicional sobre la forma de denominarlos el
senadoconsulto Macedoniano, que recibe su nombre de un tal Macedo, que habría dado
muerte a su padre para pagar las deudas contraídas.
Constituciones Imperiales:
Aquellas constituciones sancionadas por los emperadores las que, con imperio autocrático, se
convertirían en única fuente de producción. Según las Institutas de Gayo “Constitucion del
príncipe es lo que el emperador establece por decreto, edicto o rescripto”, con la observación
de que “Jamás se ha dudado de que las constituciones tiene fuerza de ley, pues el emperador
mismo obtiene el imperio en virtud de una ley”.
En la primera época del principado no constituyeron una fuente del derecho, ya que el
propósito de los príncipes se oponía a todo intento de asumir las facultades legislativas que
sucesivamente ejercieron en la época los comicios y posteriormente el senado. Pero cuando el
estado adquiere las características de una monarquía absoluta con la dinastía dioclecianea-
constantiniana, la potestad legislativa pasa a ser atributo exclusivo del emperador, que ejerce
también la administración y la jurisdicción romanas. Por estas razones y porque la
jurisprudencia ha empalidecido, las constituciones de los emperadores se convierten en la
única y exclusiva fuente del derecho romano.
Hubo de varios tipos
 Edicta: las ordenanzas de carácter general dadas por el emperador para todo el imperio
o una parte de él, en ejercicio del ius edicendi. Contenían reglas de derecho que debían
observar obligatoriamente los particulares.
 Decreta: Decisiones judiciales expedidas por el emperador en las causas llevadas a su
conocimiento en primera instancia o en grado de apelación.
 Mandata: instrucciones de carácter administrativo dirigidas a los funcionarios o
gobernadores de provincia que contenían algunas veces reglas de derecho privado.
 Rescripta: respuestas que el emperador daba, a manera de jurisconsulto, a las
consultas jurídicas formuladas por particulares o funcionarios. Las respuestas a
particulares se denominaban relationes o consultationes, y las emitidas para los
funcionarios se llamaban epistolae, ya que se hacían por escrito.
Con el dominatus carecen de importancia los mandatos y los decretos, al quedar los primeros
reducidos a meras ordenes para los servicios, y los segundos al haber perdido el emperador la
costumbre de dirimir personalmente los litigios. También disminuyó la eficacia de los
rescriptos, con la asunción total de la potestad legislativa por el emperador, manteniendo su
vigor los edictos o leges generales, que es el medio de que se vale el príncipe para crear
nuevas normas jurídicas. En el Bajo Imperio, aparecen las sanctiones pragmaticae, que eran
disposiciones adoptadas por el emperador, generalmente sobre cuestiones administrativas.
Obras de los jurisconsultos:
 Jurisprudencia clásica (100 d.c): El emperador delega responsabilidades

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El “IUS PUBLICE RESPONDENDI”

Es el derecho de dar asesoría pública.
Con el principado, las responsa prudenti (actividad de los juristas de dar consejo y asistencia
jurídica) pasan a ser fuente de derecho, cuando Augusto otorga el ius publice respondendi
a algunos juristas, que significa que sus respuestas a los casos en que eran consultados
tendrían fuerza de ley, siendo su opinión obligatoria para los jueces. La finalidad era ejercer
un control sobre la actividad de los prudentes, ya que se obtenía “ex autoritate principis”, y
jerarquizar la actividad, formando los denominados consejos del príncipe.
Los juristas que no tenían “el ius publice respondendi” también podían asesorar y dar
opiniones pero no eran obligatorias, aunque muchas veces valían por el prestigio del jurista
que las emitía, como ocurrió con Gayo que no gozó del “ius publice respondendi”.
Escuela de Proculeyanos y Sabinianos.
Nacen con Augusto. Fueron las dos escuelas en las que se dividieron los jurisconsultos del
primer siglo del principado. La tradición romana considera a Labeón como fundador de la
primera y a Capitón como fundador de la segunda. Sin embargo hay otra hipótesis que
plantea a Sabino y a Próculo como los fundadores, siendo estos discípulos de los primeros.
Según Argüello, no hay una única causa de diferenciación, sino variadas razones,
destacándose como la más notable de todas el método que empleaban para sus
construcciones doctrinarias. Los proculeyanos habrían trabajado sin apego al precedente,
aplicando una lógica rigurosa que les permitía inferir por deducción las conclusiones
particulares del análisis del exégesis (La ley), mientras que los sabinianos, más afectados a la
tradición, habrían seguido los criterios de sus predecesores y las decisiones de los tribunales. Según Girardi, la
diferencia pasaba por una cuestión de afinidad de los jurisconsultos.
proculeyanos sabianianos
fundador: labeon o proculo capiton o sabino
metodo: criterios de sus
predecesores y decisiones de
sus tribunales (apegados a la
metodo: logica rigurosa tradicion)
representantes: labeon, nerva
el antiguo, proculo, nerva capiton, masurio, sabino, casio
(hijo), pegaso, celso el antiguo, longino, javoleno, valente,
celso (hijo), neracio prisco. tuciano, salvio juliano.
Los grandes jurisconsultos clásicos.

- paulo
-modestino
-papiniano
-gayo
-ulpiano
Un momento clave en la jurisprudencia del principado se debe a un rescripto dado por
Adriano, quien confirmo los efectos del ius publice respondendi otorgado por Augusto. Por tal
rescripto se reconocía autoridad a las respuestas y opiniones de los prudentes que habían
recibido autorización para dundar la jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de
tales consejos cuando hubieran sido emitidos por unanimidad. A causa del rescripto, y a que
el príncipe inicia la costumbre de incorporar a los jurisconsultos a la acción oficial de altas
funciones estatales, y por el influjo de la filosofía estoica, se produce una nueva corriente del
pensamiento jurídico llamado “jurisprudencia clásica”. Con ella la ciencia del derecho gana en
cosmopolitismo, universalidad y orientación sistematica, sin descuidar un prudente
tradicionalismo.
La actividad jurisprudencial clásica es brillante en extremo y lleva al derecho romano a su
punto más elevado, a su cenit. Esta época ve descollar a los más grandes jurisconsultos de
todos los tiempos. Hay coincidencia en que el primero habría sido Salvio Juliano, recordándose
entre sus contemporáneos a Adriano y Pomponio, y muy especialmente al enigmático Gayo y
sus Institutas. Al final de la dinastía de los Antoninos, Ulpio Marcelo, Cervidio Scaevola y
Florentino son los principales representantes del clasicismo romano.
Con la dinastía de los Severos se entra en la última etapa de la jurisprudencia clásica. Se
destaca Aemilius Papinianus, llamado el príncipe de los jurisconsultos. Con Ulpiano, Paulo y un

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contemporáneo de ellos, Herenio Modestino, se cierra la nomina de los cultores de la

jurisprudencia clásica y llega a sy fin la etapa de mas solida brillantez del sistema jurídico
romano que hemos denominado del derecho jurisprudencial.
Proceso formulario: Actividad del Pretor

Al ser abolidas las acciones de la ley por una lex aulia iudiciorum privatorum,
lex aebutia, se introdujera en el procedimiento civil romano la practica de las formulas
escritas presentadas por las partes para reemplazar a las rígidas formulas verbales de las
legis actiones.
Las fórmulas eran breves escritos que el magistrado transmitía al juez para que tuviera una
orientación en el modo de decidir el litigio. Al magistrado solo le caviar aceptar o rechazar la
formula, ortorgando la acción o negandola. A traves del pretor se corrigió y completo el
derecho civil.
Este sistema de formulas estaba subordinado a los siguientes requisitos
 Debía tramitarse en Roma o a una milla alrededor de ella.
 Los litigantes tenían que ser ciudadanos romanos
 El tribunal debía estar constituido por un juez único (arbitrer o iudex)
Sólo un juicio con estas características era iudicium legitimun. Caso contrario, se denominaba
iudicium imperio continens.
Etapa in iure:
Oídas ambas partes, el magistrado redactaba la fórmula escrita, señalando quien era el juez
designado e indicándole las pruebas que debía recibir, a la vez que lo facultaba a dictar la
sentencia de condena o absolución. La formula era una suerte de programa procesal que
cerraba la instancia in iure del juicio en el momento de la litis contestatio, que se llama igual
pero ya no se utilizan testigos.
Dentro de la etapa in iure cabía la celebración de ciertos actos procesales que interesaban a
los litigantes por sus importantes consecuencias. Tales fueron:
 Las interrogationes in iure: podrían plantearse para exigir al demandado que
manifestara una situación de hecho necesaria para que la demanda estuviese fundada
en derecho.
 El iusiurandum in iure, o juramento necesario, se daba cuando se remitía la decisión
del litigio al resultado del mismo, en lugar de someterlo al pronunciamiento del juez. El
demandado podía deferirlo al actor, en cuyo caso si este juraba, tal hecho equivalía a
una sentencia ejecutiva dictada a su favor. En caso de negativa, el demandado era
quien ganaba el pleito al lograr su absolución.
 La confessio in iure del demandado (el reconocimiento de las pretensiones del actor),
hacia concluir el pleito y tenia el valor del cosa juzgada. Traía aparejado el
procedimiento de ejecución.
 Las cautiones in iure, que se presentaban cuando los litigantes actuaban valiéndose de
representantes judiciales, eran fianzas que el pretor hacia que aportasen las partes
para que asegurasen determinados aspectos del resultado del juicio. Entre ellas
podemos citar :
- Cautio de rato: caso de que el actor actuase por medio de un procurator.
- Cautio iudicatum solvi, por la cual se aseguraba en ciertos casos el
cumplimiento de la sentencia
- Cautio pro praedes litis et vindiciarum, por cuyo intermedio se aseguraba se
afianzaba la devolución por el demandado de la cosa en litigio y de sus frutos,
en caso que sea condenado.
La fórmula y sus partes.
Constituía una breve orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del
proceso, señalándole al juez un imperativo de condenar al demandado condicionado a la
comprobación de un determinado supuesto planteado por el actor, o de absolver.
Contenía un conjunto de cuestiones fácticas y jurídicas cuya solución dependía de la
sentencia que se pronunciara. Este programa del proceso se expresaba en una sola fase, cuya
redacción obedecía a determinados principios. Cada actio tenia su formula propia y para la
gran masa de acciones había en el edicto del magistrado formulas tipos, de modo que el acto
en su editio actionis, podía referirse al texto de la que se adaptara mejor a su caso. Lo mismo
ocurría con las exceptiones y otros medios jurídicos.

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La formula se iniciaba con el nombre del juez que los contendientes decidieran nombrar. A tal
designación (iudicis datio) le seguían partes ordinarias, aquellas necesarias en la clase de
acción de que se tratara, y extraordinarias.
Ordinarias:
 Demonstratio: aquella parte que encabezaba la formula con intentio incerta, y tenia por
finalidad concretar mas detalladamente la acción del actor a través de las
circunstancias de hecho que podían fundamentarlas.
 La intentio era la parte fundamental de la formula, en ella se fijaba la pretensión del
demandado, (el fundamento y objeto de la actio) que podía consistir en un certum o en
un incertum. Habia intento certa cuando se reclamaba una suma de dinero o el derecho
de propiedad sobre una cosa determinada. Era incerta si se perseguía una prestación
indeterminada.
 La adiudicatio se insertaba en la formula cuando se ejercían las acciones divisorias de
partición de herencia y de división de condominio, asi como la accion de deslinde.
Constituyo un modo de adquiscion de la propiedad ex iure quiritum.
 LA comndenatio concedia al juez la facultad de ocndenar o de absolver. La condena
siempre consistía en una suma de dinero y en tal caso la comndenatio era certa, siendo
incerta cuando se facultaba al juez para que determinara la suma mediante estimación.
Sólo podía faltar cuando se ejercitaban acciones declarativas.
Extraordinarias:
 Exceptio: servia como medio de defensa del demandado. Se insertaba cuando se
daban ciertas circunstancias de carácter factico que podían conducir a la absolución
del demandado si las alegaba éste. Interpuesta, el juez debía condenar, si la hipótesis
prevista en la intentio era veraz y absolver, en caso de que el demandado probara las
circunstancias de hecho que señalaba en la exceptio. Nacio con este recurso procesal
uno de los mas eficaces instrumentos de que se valio el pretor para cumplir su misión
de ayudar, suplir o corregir el derecho civil, ya que esta defensa paralizaba o
enervaba las acciones basadas sobre relaciones que el ius civile protegía. Habian
diversas clases, :
- Exceptiones in ius conceptae , a las que planteaban una cuestión de derecho,
y exceptiones in factum conceptae las que se limitaban a alegar
determinados hechos que el pretor estimaba dignos de protección.
- Exceptio civiles, otorgadas por normas del derecho civil, y exceptiones
praetoriae, cando se debía exclusivamente a la actividad del pretor.
- Excepciones perpetuas, aquellas que podían ser opuestas en cualquier
momento en que el demandante interpusiera la acción, lográndose neutralizar
definitivamente la demanda. Excepciones temporales o dilatorias, que eran
defensas que solo tenían validez temporal, paralizaban la acción del
demandante por un tiempo determinado.
- Distincion de origen justinianero: exceptiones in rem, podían ser opuestas
contra cualquier demandante que interpusiera una acción proveniente de
determinada relación jurídica. Exceptiones in personam, solo era dable
intentarlas frente a la acicion deducida por una persona determinada.
Le estaba permitido al demandante defenderse contra la exceptio, añadiendo a la formula
una replica. Si la replica perjudicaba al demandado, este podía adicionar a la formula una
duplica, sin que ello obstara para que el demandante pudiera añadir una triplica.
- La praescriptio era la otra parte extraordinaria. Figuraba la principio de la
formula y antes de la demonstratio y de la intentio. Tenía por objeto instruir al
juez para que apreciara ciertas cinrcunstancias que en el supusto de
comprobarse su existencia, se llegaría a un veredicto injusto o perjudicial, ya
para el actor o el demandado. Las que se insertaban a favor del demandados
eran pro reo ( actuaban como medio de defensa del demandado y tenían por
efecto enervar la acción del adversario, sin necesidad de discutir el fondo del
asunto.), y las a favor del actor pro actore (se articulaban para precisar la
calidad en que el demandante actuaba, aclarando asi la demanda y evitando
los efectos excluyentes de la litis contestatio).
Acciones honorarias: se originaban en la iuris dictio de los magistrados que gozaban del ius
edicendi, como el pretor y los ediles.
 Útiles: cuando el pretor se valía de acciones civiles ya reconocidas, extendiendolas fuera de
su campo propio para aplicarlas a situaciones analogas.

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Ej: legis aquilae: operaba en relacion al daño inferido a cosas corporales con el esfuerzo
muscular del autor, el pretor creo ejercitable por el daño causado non corpore.
 Acciones ficticias: para hacer posible la aplicación de una accion ya existente a otra
relacion nueva, fingia la existencia en esta relacion de un elemento que faltaba.
Ej: el transcurso del termino de la usucapio cuando en realidad no se habia cumplido, en la
accion publiciana.
 In Facttum : situaciones de hecho no amparadas por el derecho civil basadas en hecho.
 Formulas con transposición de sujetos: se admite representación judicial. En la intentio

aparece una persona y en la condenatio otra, es sustituida.
Representación judicial: Acciones de la ley: no se admitio la representación en juicio, dado
que era exigencia del sistema que los litigantes comparecieran personalmente ante el
magistrados cuando eran citados judicialmente.
Excepciones;
 Si el representante obrara en interes del pueblo (pro populo)
 Cuando estaba en juego la libertad del esclavo (pro liberante)
 En el caso de la tutela
 Lex hostilia, autorizaba a cualquier ciudadano a representar a otro que hubiera sido victima
de robos mientras se hallara en prisionero o ausente de roma por causa de la republica.
En el procedimiento formulario:
Se mantuvieron estos casos excepcionales de representación y dio cabida a representantes
voluntarios, es decir, personas que actuaban en el proceso con expresa designacion de las
partes en litigio. Aparecieron asi el cognitor y procurador. Ninguna es representación directa
Cognitor: representante judicial nombrado especialmente en el pleito frente al adversario,
mediante el uso de palabras solemnes. Del demandado debia prestar una cautio iudicatum
solvi.
Procurador: era el mandatario que podia actuar en un solo asunto o representar al litigante
en cualquier pleito, sin formalidad alguna. El procurador del demandante tenia que prestar
caución personal para garantizar al demandado que su representado no intentaria una nueva
accion igual a la que daba lugar al juicio. (cautio de rato).
La litis contestatio
Se cerraba la fase in iure del proceso con el acuerdo arbitral de las partes de someterse a la
sentencia que emitiera el juzgador. Este acto de sumisión de los litigantes, que importaba un
contrato formal celebrado por ellos mismos, como era llamado desde antiguo Litis
Contestatio. Producía importantes consecuencias jurídicas de orden procesal y otras que
interesaban incluso al derecho sustantivo que se pretendía hacer valer con la demanda.
 En el aspecto procesal:
 vinculaba a las partes y la sentencia con que el juicio debía concluir obligaba a ambas.
 Fijaba los términos del proceso y por tal virtud ninguno de sus elementos podían sufrir
alteraciones.
 Producía un efecto consuntivo (consumir, extinguir) o preclusivo en orden a la acción
interpuesta, ya que no era posible que el demandante pudiera hacer valer de nuevo la misma
acción. Esta consecuencia impedía al actor promover otra acción con igual causa.
 Desde el punto de vista del derecho sustantivo:
 Tenia un efecto creador, porque a la vez que extinguía la relación de derecho material que
había dado origen a la acción interpuesta, hacia nacer, por acuerdo arbitral, una nueva que
reemplazaba a la anterior. Modificaba la situación de las partes y llegaba a producir una
novación necesaria. Este efecto novatorio tenia importantes consecuencias jurídicas en caso
de error en la demanda. Tal error podía consistir en una minus petitio o en una plus petitio.
- Plus petitio:
 Plus petitio re, en la que el actor se había excedido en la cantidad pedida
 Plus petitio tempore, si la reclamación se efectuaba antes de tiempo
 Plus petitio loco, se demandaba el cumplimiento de la prestación en un lugar distinto
al convenido
 Plus petitio causa, de cualquier modo se alteraba lo que pertenecía por derecho a uno
de los contendientes, como si el acreedor demandara el valor de una de ellas,
haciendo indebidamente la opción que correspondía a la parte accionada.
En todas estas hipótesis el actor reclamaba algo que no le correspondía y, por lo tanto, perdía
el juicio. A causa del principio de la congruencia entre sentencia y demanda, el juez no podía

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dar un veredicto por algo distinto a lo que había reclamado el demandante. A consecuencia
del efecto novatorio, el actor había abandonado su derecho original por el derecho al
cumplimiento de una sentencia que tenia que resultar absolutoria. La plus petitio acareaba
para el accionante la perdida del litigio y la posibilidad de intentar mas adelante otra acción.
- Minus petitio: era menos grave porque nada impedia que el actor completara con una
segunda aacion a la primera, siempre que esta no hubiera agotado su derecho sustantivo.
Etapa in iudicio: funciones del juez.
Comenzaba ante el sentenciante.
Los jueces llamados a sentenciar (iudex, arbitrer, recuperatores, decemviri y centumviri)
debían guardar estricta fidelidad a la formula. No estaban habilitados para corregir los errores
e inadecuaciones que la formula pudiera tener.
1) El primer trámite de la etapa imponía al juez la obligación de escuchar y dirigir las
alegaciones orales que los litigantes hacían en defensa de sus pretensiones, y para las
cuales se valían de los advocati y de los oratores, que usaban artificios retóricos para
inclinar la decisión judicial.
2) Despues el juez debía ponderar y valorar los medios de prueba según su libre albedrío.
No podía el sentenciante valerse de otras pruebas que las ofrecidas por los
contendientes (principio dispositivo).
No existió una regla fija que determinara a quien correspondía la carga de la prueba, sin
embargo llego a imponerse el principio que de que el que alega debe probar. Podía haber
circunstancias fácticas que no exigieran probanzas, ya que la ley las tenia por verdad legal, y
otras que valían mientras no se demostrara lo contrario.
Los medios de prueba fueron:
 La inspección judicial: la hacia el juez presente en el lugar de los hechos.
 La prueba testifical: declaración de terceros respecto de los hechos percibidos a través
de sus sentidos. Declaracion oral y de carácter voluntario y gratuito. Tenian que prestar
juramento si el juez asi lo requeria. No habia limitacion en cuanto a su numero. La regla
testis unus, testis nullus, no tuvo aplicación en el procedimiento formulario.
 Prueba documental: Prueba escrita pública o privada.
 Prueba Pericial: informe de técnico cuya ciencia es ajena a la del juez.
 Prueba Confesional: El demandado, frente a los hechos, reconoce su responsabilidad.
La sentencia y sus efectos.
El proceso concluía con el veredicto del juez. El juez privado no estaba obligado a dar un
veredicto en todos los casos. La sentencia debía contener una condena o una absolución del
demandado.
Habían distintas modalidades según la acción interpuesta:
 Siempre era condenatoria o absolutoria en caso de sustrato patrimonial. (Actiones in
rem (restitución de la cosa) y actiones in personarum (suma de dinero)).
 Sentencias meramente declarativas: acciones prejudiciales.
 Sentencias constitutivas: típicas de las acciones divisorias.
La sentencia tenía para las partes un valor peculiar, ya que alcanzaba autoridad de cosa
juzgada, lo que significa que la causa decidida por la sentencia esta firme e importa la verdad
legal y definitiva. Tal efecto excluyente guarda un paralelismo con el efecto consuntivo de la
litis contestatio, y podía operar ipso iure o per exceptionem, como modo de extinción de una
acción.
Era una cuestión de orden público la que impedía que se volviera a plantear un caso litigioso
ya resuelto. A consecuencia de esto, debe entenderse además de que no debe interponerse
dos veces la misma acción, que no puede hacerse valer otra acción distinta sobre el mismo
asunto.
El veredicto judicial era inapelable. Sin embargo, por vías indirectas se pudo revisar la
sentencia para lograr los efectos que más adelante produciría la apelación:
 Se podía llegar a la nulidad del caso mediante la revocatio in duplum y la infitiatio
iudicati.
 Se podía interponer una initegrum restitutio para volver las cosas a su estado anterior.
 Se podía solicitar a un magistrado el veto (intercessio) contra el mandato del
magistrado que ordenaba la ejecución de la sentencia dictada.
Ejecución de la sentencia.
En las legis actiones la llevaba a cabo el propio acreedor, sea por la manus iniectio o por la
pignoris capio. No desaparecen en este periodo pero experimentan una evolución, tornándose

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mas humanos y equitativos, a la que se abría paso a un sistema de ejecución sobre el

patrimonio del deudor.
La actio iudicati era el medio legal para iniciar el procedimiento de la ejecución. La cosa
juzgada asumia un carácter de acción cuando era invocada por el actor para pedir la
ejecución de la sentencia. Durante el procedimiento ejecutivo, ordinariamente no se llegaba a
la litis contestatio porque en la etapa in iure si el demandado no pagaba pero reconocía su
deuda, era entregado al acreedor para que se resarciera con su trabajo. Excepcionalmente, se
pasaba a la fase in iudicio cuando el ejecutado impugnaba la sentencia (si no probaba las
causas de impugnación pagaba el doble).
El procedimiento de ejecución especial tuvo su figura en el pignus in causa iudicati captum,
que permitia al acreedor requerir el magistrado que ordenara a sus apparitores tomar en
prenda algún bien del deudor. Se esperaba dos meses para que el deudor pagara y si no
pagaba, se vendia el bien en subasta publica.
El procedimiento de ejecución general y concursal tuvo aplicación por medio de dos
instituciones pretorianas:
 Bonorum Venditio: medio más común para ejecutar las condenas. Conducía a la
enajenación en bloque del patrimonio del condenado, abarcando tanto sus bienes
materiales como sus créditos y deudas. El desapoderamiento se efectuaba por orden
de un magistrado. El comprador del bloque patrimonial adquiría carácter de sucesor
universal del condenado, por lo que los acreedores podían ejercer contra éste
(bonorum emptor) todas las acciones que hubieran podido interponer contra el deudor.
Se distinguían tres momentos
- Desapoderamiento de los bienes
- Realización de medidas preparatorias para la venta
- Venta de bienes en pública subasta.
El sentenciado por este medio caía en la infamia, por lo que para evitar tal tacha, una lex Iulia
creo el beneficio de cesión de bienes. La cesión no impedía que el deudor pudiera recuperar
sus bienes pagando lo debido, pues sus acreedores no adquirían la propiedad ni la posesión
de los mismos. Por esto se creo:
- Bonorum distractio: a favor de algunos deudores privilegiados, ya que no
llevaba aparejada la tacha de infamia. Con este procedimiento sólo se
tomaban los bienes hasta cubrir los créditos existentes contra el ejecutado.
Luego comenzó a extenderse a toda clase de deudores, hasta llegar a
imponerse a la bonorum venditio.
Proteccion “extra iudicium” de los derechos.

El derecho romano admitio que los derechos subjetivos pudieran protegerse sin necesidad de
tramitar un iudicium.
a) interdicta: los interdictos consistian en mandatos u ordenes que el magistrado impartia
con carácter obligatorio para las partes en virtud de su imperium. Tenian carácter
condicional. Se desarrolaba in iure ante el magistrado con la presencia de las partes.
Expuestos los hechos por el solicitante, el magistrado concedia el interdicto sin indagar
si eran o no ciertos , pudiendo ordenar que se realizacen determinados actos
(restitutorios, exhibitorios, prohibitorios) podian ser simples o dobles.
b) In integrum restituciones: en ciertos supuestos (violencia, fraude o dolo, etc) el pretor
conferia una in integrum restitutio. Previa solicitud del interesado y verificadas las
causas que justificaban su otorgamiento , el pretor emitia su decision, que producia el
efecto de anular de pleno derecho una situación, ya de carácter formal, ya material,
restituyendo las cosas al estado anterior.
c) Stipulationes praetoriae: en ciertas ocaciones el pretor obligaba a los litigantes a
celebrar estipulaciones. Tenian triple finalidad: asegurar el resultado del pleito, proveer
de accion a situaciones carentes de ella, garantizar la comparecencia en juicio.el
cumplimiento de estas podia exigirse a traves de la actio ex estipulatu.
d) Missiones in possessionem: constituian actos de autoridad del pretor en virtud de los
cuales los bienes del indefensus, eran puestos en posesion, mas o menos duradera, de
una persona con facultades distintas, según las modalidades del caso. Tal puesta en
posesion podia afectar a la totalidad de los bienes (missio in bona) o a cosas
determinadas missio in rem)
Patria Potestad: Condición del filius familiae.

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se amplio el campo de aplicación de las actiones Adiecticiae qualitatis, permitiendo que los
acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de obligaciones de los filius, en los
mismos casos y en igual condiciones que las deudas generadas por actos lícitos efectuados
por los esclavos.
Peculio.
Se reconoce la titularidad de derechos patrimoniales. El filius llega a ser titular de ciertos
bienes que constituían el “peculio”, y sobre los cuales sus poderes variaron según la época y
las especies distintas de peculio. Había cuatro clases:
 Profeticio: Se concedía también a los esclavos. Integrado por una pequeña suma de dinero o
de otros bienes que el pater entregaba en goce y administración, sin que tuviera poder de
disposición. Propietario era siempre el pater, por lo que la concesión era esencialmente
revocable. A la muerte del filius los bienes retornaban al pater.
 Castrense: De la época de Augusto, se formaba con todo lo que el hijo adquiría por su
condición de militar. Sobre tales bienes el hijo soldado tuvo, además del disfrute, un
verdadero derecho de propiedad, primero por testamento y después también por negocios
inter vivos. Las cosas que constituían no perdieron el carácter de peculio ya que, si el filius no
había dispuesto de ellos, a su muerte se transmitían al padre en concepto de peculio.(no
como objeto de herencia).
Acciones
UNIDAD XI
Posesión: Elementos, tipos, defensa.
La posesión es un señorío absoluto de derecho sobre una cosa. Implica una relación directa
entre un sujeto y la cosa. Puede o no ser propietario de la cosa.
Para tener la posesión de una cosa hacen falta dos elementos:
- Corpus (elemento físico): la cosa en si en relación directa con el objeto.
- Animus (elemento espiritual): intención de tener la cosa.
Hay variadas formas de posesión según las diversas circunstancias que podían acompañar al
poder de hecho que el sujeto ejercía sobre la cosa o las distintas consecuencias jurídicas que
el señorio producía para el titular.
 De acuerdo a la forma que había sido adquirida: justa (fuente legitima de adquisición) o
injusta (nacida por efecto de vicio o lesión a anterior poseedor).
 Por la convicción que tuviese el poseedor respecto de su condición de tal, podía ser de
buena o de mala fe. Buena fe es aquel que cree tener un derecho legítimo sobre la
cosa. Mala fe es el que actuaba como poseedor a sabiendas de que carecía de derecho
alguno sobre la cosa objeto. Importante: posesión de buena fe no es lo mismo que
posesión justa, ni que la de mala fe es necesariamente injusta.
 De acuerdo a los efectos jurídicos: possessio ad usucapionem (posesión de buena fe
que por el transcurso del tiempo hacia que el poseedor adquiriera la propiedad),
possessio ad interdicta (no provocaba la propiedad, pero otorgaba al poseedor la tutela
para su señoría por medio de interdictos).
 Possessio naturalis: mera tenencia
 Possessio Civilis: protegida por el derecho civil.
 Possessio interdictio: de manera inmediata mediante interdictos.
 Cuasi posesion o posesion de derechos: extendieron a la idea de posesión de otros
derechos reales distinto de la propiedad, especialmente a los derechos de
servidumbres. Llego a abarcar, con el derecho justinianeo, a otros derechos reales
sobre cosa ajena, como el usufructo, la enfiteusis y la superficie. Nunca se extendió a
los derechos de obligaciones.
Defensa.
Interdictos.
Para proteger la posesión de la privación o de las perturbaciones ilícitas de que pudiera ser
objeto, el derecho creo una defensa especial: los interdictos. Constituyeron una especie de
procedimiento estatal administrativo que habría aparecido en las XII Tablas con el objeto de
proteger las cosas privadas y más singularmente las cosas publicas. Mas tarde formaron parte
de un procedimiento especial, que se desenvolvía en una sola etapa o instancia ante el pretor.
El magistrado, recibida la petición del interesado y previo examen de los requisitos
procesales, en ejercicio de su imperium intimaba al demandado una prohibición o Expedia

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una orden con el objeto, en ambos supuestos, de hacer efectivas las pretensiones del
peticionante de mantener o restablecer una situación jurídica privada digna de tutela.
Este procedimiento extra iudicium no impedía al demandado acudir al juicio ordinario para
demostrar que no había ejecutado la acción dañosa que se le imputaba, o bien que su acto se
encontraba ajustado al ejercicio de los derechos que legítimamente le competían.
Solamente los que pertenecían a las dos primeras clases importaban medios de tutela de la
posesión:
 Interdica retinendae possessionis: tienden a retener. tenían por objeto proteger al
poseedor que hubiera sufrido o tuviera fundados temores de sufrir molestias o
perturbaciones en su posesión. Tenían requisitos diferentes según la posesión de cosas
inmuebles o inmuebles.
- Inmuebles: interdicto uti possidetis. El pretor prohibia toda perturbación o
molestia contra la persona que en el momento de entablar el interdicto estuviera en
posesion del inmueble sin los acostumbrados vicios de violencia, clandestinidad o
precario. Posesion justa.g
- Muebles: interdicto utrubi. Se daba al que en el año anteior la hibuese poseido
mas tiempo que el adversario, sin los vicios de violencia, clandestinidad o precario.
 Interdicta recuperandae possessionis: tiende a recuperar. tenían por fin restablecer en
la posesión al poseedor despojado por el hecho violento o ilícito de un tercero. Dos
tipos:
- De vi: podía ejercerlo el que había sido expulsado violentamente de un fundo
o de un edificio, también aquel a quien se le impedía la entrada a los mismos.
Se perseguía la restitución del inmueble y el resarcimiento de los daños. Se
concedia a favor del posedor que no tuviera una posesion viciosa frente al
adversario. Porque en este caso podía oponer una exceptio vitiosae
posessionis. Podia intentarse dentro del año de producido el hecho que había
ocacionada la perdida de la posesion.
- Vi armata: procedía cuando el despojo provenía de hombres armados. Podía
ser intentado sin limite del año fijado y prosperaba aunque el desposeído
tuviera una posesión viciosa
- De precario: para obtener la restitución de la cosa dada en precario, si el
concesionario no la restituía ante el requerimiento del concedente. no tenía
limitación de tiempo.
- Clandestina: era de aplicación cuando el posedor hubiera sido privado oculta
y maliciosamente de su posesion sobre un inmueble. Cayo en desuso y fue
reemplazado por el uti possidetis.
En el derecho justinianeo desparecio la diferenciación de estos y se reemplazo
por uno llamado unde vi, no podia intertarse pasado un año. tampoco era
oponible por la exceptio vitiosae possessionis.
El precario paso a formar parte de contratos innominados, y dio paso a una
accion personas, actio praescripti verbis. Podia perseguir la restitucion de la
cosa, mas daños y perjuicios.
 Interdicta adipiscendae possessionis: no eran medios de protección de la posesión sino
medidas procesales destinadas a hacer adquirir la posesión de cosas aun no poseídas.
- Quórum bonorum: heredero pretoriano o bonorum posessor para reclamar la
posesion efectiva de la herencia concedida por el magistrado.
- Quod legatorum: conferido al heredero civil y el pretoriano para obtener la
entrega de las cosas de que el legatario se hubiera apoderado sin el
consentimiento de ellos.
- Interdictum salvianum: arrendador de un fundo a quien no se le hibiese
pagado para hacerle poner en posesion de los objetos que el arrendatario
hubiera introducido en la finca.
- Possessorium: a favor del bonorum emptor para que pudiera entrar en
posesion del patrimonio que se le hubiera adjudicado a consecuencia del
concurso de un deudor insolvente.
Fundamentos de protección pretoriana.
Razones de oportunidad, circunstancias de orden estico-juridico y de utilidad social explican,
por lo tanto, la necesidad de proteger la possessio como una exigencia fundamental del
estado de derecho.

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Savigny: dice que se debe defender la posesión como un medio de evitar una perturbación del
orden público y la paz social.
Ihering:entiende que la tutela de la posesión es un complemento necesario de la defensa de
la propiedad, porque siendo la posesion la “exterioridad o visibilidad de la propiedad”.
Teorías.
Savigny: expuso la tesis de que la posesión es un hecho, partiendo de la base de que la
misma se funda en circunstancias materiales sin las cuales no se la podría concebir.
Argumenta que posesión se opone a propiedad dentro del petitorio, ya que la primea se
presenta en el juicio como situación de hecho, en tanto la segunda es el derecho que se trata
de restablecer. Agrega que al no constituir la posesión por si misma un derecho, su violación
no es en rigor un acto perturbatorio del orden jurídico y no puede llegar a serlo, salvo que a la
vez se ataque un derecho cualquiera. En síntesis, para Savigny la posesión es un hecho al que
en determinadas situaciones la ley le asigna efectos jurídicos, como ocurre cuando el
poseedor es perturbado en su ejercicio y tiene derecho a usar la especial defensa interdictal.
Inherig: Se enfrenta al anterior, entiende que la posesión es un derecho. Parte del concepto
de que “los derechos son intereses jurídicamente protegidos”. Proclama que si la posesión
como tal no estuviese protegida, no constituiría más que una relación de puro hecho sobre la
cosa, pero desde el momento que cuenta con tutela jurídica, reviste el carácter de relación
jurídica, es decir, constituye un derecho.
Dice que el efecto de la posesión no es distinto de los que nacen de las relaciones
contractuales o del testamento, ya que se ellos crean un derecho de obligación o de sucesión
respectivamente, también un hecho provoca el derecho de posesión. Lo que ocurre es que
todo derecho presupone un hecho que lo genera, pero en la posesión el mantenimiento de la
relación de hecho es la condición del derecho a la protección.
Concluye que “la posesión ha sido reconocida como un interés que reclama protección y es
digna de obtenerlo, y codo interés que la ley tutela debe recibir del jurista el nombre de
derecho, considerando como institución jurídica el conjunto de los principios que a tal interés
se refieren”.
Posesiones anómalas.
Adquisición y pérdida.
Adquisición: desde el momento en que se encuentran reunidos ambos elementos, corpus y
animus. Se produce la aprehension de una cosa inmueble cuando el que desea adquirir su
posesión entra en el fundo o solamente en parte de el, y de las cosas muebles si el poseedor
las tiene entre sus manos, si cayeron ellas en sus trampas o redes, si las toma bajo su
custodia, en fin, si pone su marca en una cosa, etc. en cuanto al animus o intención quien no
tuviera voluntad no podía adquirir la posesión. Asi el minor infans (en el d justinianeo podía
por medio de la auctoritas tutoris) y el demente. Podía adquirirse la posesión por medio de
representantes.
Perdida: cuando cesaban ambos elementos o alguno de ellos. Una extensa practica
jurisprudencial llego a admitir numerosos casos en que la posesión se conservaba solo animo,
siempre que concurriera una cierta posibilidad de recuperación de la relación corporal. Así
ocurría con los prados de invierno y de verano, con los esclavos fugitivos, con las cosas que el
prisionero había dejado, etc.
Características de la defensa de la propiedad quiritaria: acción reivindicatoria en el

procedimiento formulario. Condiciones de ejercicio, prueba y efectos.
En el procedimiento formulario, la reivindicatio se tramitaba mediante una formula petitoria
en la que se ordenaba al juez que la condenara al pago del valor de la cosa del poseedor, si
resultaba que el demandante era propietario ex iure quiritum.
La restitución debía abarcar también todos los accesorios de la cosa y los frutos. En cuanto a
los frutos había que distinguir entre el poseedor de buena fe, que debía entregar solo los
frutos percibidos despues la litis contestatio, y el de mala fe, que tenia que abonar no solo los
frutos percibidos de aquella cosa ajena, sino indemnizar además por todo deterioro. El
poseedor de buena fe tenia derecho a una indemnización por los gastos que hubiera sido
realizado en la cosa que restituía antes de la litis contestatio. No le cabía indemnización por
los gastos de mero lujo. Para aquella, el poseedor de buena fe podía hacer valer un derecho
de retención, ejercitadle también por medio de una excepción.

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Cuando se trataba de un inmueble, para entrar en posesión de el le concedía un interdicto

llamado quem fundum. Si era mueble, el magistrado decretaba que se lo llevara al
demandante. Si el poseedor impedía la presencia de la cosa in iure mediante la ocultación,
esta acción era sancionada con una acción in factum, de carácter delictual, a la cantidad
jurada por el demandante. A no ser que prefiriera exhibir la cosa ante el juez. Esta es la actio
ad exhibendum. El que ocultaba una cosa mueble se encontraba amenazado por una medida
procesal de embargo.
Acción negatoria.
Tenia por objeto la declaración de inexistencia de gravámenes sobre la cosa sujeta al dominio.
Contra toda persona que se arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la
cosa perteneciente al propietario, perjudicándole en su goce o disfrute.El propietario ocupaba
el situación privilegiada en cuanto a la prueba, porque le bastaba con demostrar la existencia
de su propiedad, dejando a cargo de su adversario el probar su pretendido derecho. El objeto
era la reposición de las cosas al estado jurídico anterior a la perturbación. Si el demandado se
resistía a la restitución, era condenado al pago del valor de la cosa, según estimación
realizada por el demandante.
Copropiedad o condominio.
Cada comunero ejercitaba prop parte sus facultades y tenia absoluta libertad para disponer
de su cuota ideal. Sin embargo, para los actos que pudieran repercutir directamente sobre la
cosa comun, era menester lograr el consentimiento de todos. La manumisión del esclavo, si
era hecha por uno solo era nula e implicaba la renuncia a la cuota parte.
Propiedad bonitaria. Clases. Proteccion: acción publiciana.

Se presentaba ante la falta de alguno de los requisitos necesarios para la existencia del
dominio quiritario. El pretor admitió que existiera otra propiedad, a la que llamo
genéricamente bonitaria o pretoria. Se diversificó en tres modos distintos de propiedad:
- Peregrina: cuando el sujeto no era un ciudadano romano, sino un peregrino,
quien por carecer de status civitatis, no estaba habilitado para gozar del
dominium ex iure quiritium. El pretor debió proteger el señorío de los
peregrinos sobre sus cosas, ya que no tenía protección del derecho civil. Se
presume que uso acciones utiles.
- Provincial: cuando se transmitía un fundo situado en una provincia romana.
Los fundos provinciales no podían ser objeto de dominio quiritario. Fueron
protegidos con medidas pretorias hasta que contaron con la tutela de la
acción publiciana. La propiedad provincial no podía ser transmitida por
mancipatio, in iure cessio ni por la usucapio, pero la praescriptio longi
temporis, posibilito que si el inmueble era poseído con justo titulo y buena fe
durante diez años entre presentes o veinte entre ausentes, se convirtiera en
verdadero propietario.
- Pretoria o “in bonis”: Cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de
dominio quiritario, entre ciudadanos romanos, sin los modos solemnes del ius
civile. El pretor la tuteló de diversas formas: Otorgo al adquirente una
exceptio rei venditae et traditae para paralizar la acción reivindicatoria
interpuesta por el enajenante y la exceptio doli, que se concedía al
presumirse una actitud fraudulenta. En vez de la reivindicatio, el pretor le
otorgo una acción, llamada actio publiciana, por la que ficticiamente se
consideraba que el tiempo requerido para la usucapión hacia sido
completado, lo cual hacia posible perseguir la cosa de manos de cualquier
tercero y también del propietario. La publiciana in rem fue una defensa tan
amplia y eficaz como la reivindicatio.
Modos de adquisición de la propiedad.
 Ocupación: la persona que tomaba posesión de una cosa que no pertenecía a nadie
(res nullis) se hacia propietaria de ella por ocupación. Era un medio de adquisición del
derecho natural que se daba respecto de las cosas del enemigo, de los animales
salvajes, de las perlas, etc. Se adquirían desde la efectiva toma de posesión. En las
cosas que habían pertenecido a un propietario, pero que este intencionalmente había
abandonado (res derelictae) no se adquiria la propiedad por la mera ocupación, sino
que era necesaria la usucapión. En una primera época el tesoro correspondía
íntegramente al propietario del fundo donde se encontraba. Después, se modifico

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el principio y se reconoció la mitad para el que lo encontró y la otra mitad para le

dueño del fundo o al fisco, según que el inmueble fuera privado o publico.
 Accesion: Cuando una cosa se adhiere a otra, por obra natural o artificial, para
integrarse ambas en un solo cuerpo. En virtud del principio: “Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal”, el propietario de la cosa principal extendía sus derechos a lo
anexado. Se dividía en tres tipos:
- Bien mueble a inmueble: ferruminato (unión de dos metales), textura (tela
con tejido), tinctura (coloración de telas ajenos), scriptura (tinta y papel),
pinctura (pintura y lienzo). Justiniano resolvió que, siendo la obra del artista
superior al material, la tabla o lienzo debia ceder a la pintura.
- Cosa mueble a inmueble: la siembra, la plantación y la edificación. El
inmueble era la cosa principal, por loo tanto todo lo que a él se unia partencia
al propietario del suelo. A quien de buena fe hubiese sembrado, plantado o
edificado en terreno ajeno, le competía un derecho de retención por los
gastos que hubiere realizado. Se confirio una actio de tigno iuncto al dueño de
los materiales, por el doble de su valor. La jurisprudencia clasica suavizo el
rigor de esta accion permitiendo que el dueño de los materiales, por medio
de un ius tollendi, obtuviera la recuperacion de ellos, siempre que la
separación no provocara daño o menoscabo del edificio.
- Inmueble a Inmueble: incrementos fluviales. (aluvión, avulsión, alveus
derelictus, insula in flumine nata)
 Especificación: consistía en la transformación de una materia prima en una especie
nueva, que adquiría su propia individualidad. El problema era determinar a quien
correspondía la nueva especie cuando había sido elaborada con materiales ajenos.
Justiniano determino que si la cosa podía ser reducida a su estado primitivo pertenecía
al propietario, en tanto que era de propiedad del artifice si no se daba tal supuesto u
siempre que no hubiera habido mala fe.
 Confusión y conmixtión: Tienen lugar, respectivamente, cuando se mezclan líquidos
o sólidos del mismo o distinto genero. Cualquiera fuera la naturaleza de la mezcla, el
derecho romano no reconocía cambio de propietario, sino la existencia de un
condominio que se podía hacer cesar por medio de la actio communni dividendo o por
una reivindicatio pro parte.
 Prescripcion de largo tiempo: prescripcion aplicada a los fundos provinciales. Al
poseedor de los fundos provinciales no llegaba a ser propietario, pero podia rechazar
con una excepcion de prescripcion la reivindicatio intentada por el dueño de la cosa,
siempre que hubiera poseido por 10 o 20 años el fundo, según que el reivindicante
habitara en el mismo o en otro municipio.
Derechos reales pretorianos: Enfiteusis. Concepto. Derechos y obligaciones del

enfiteuta
Sobre los terrenos del estado y las comunidades a él sometidas se hacían arrendamientos de
muy largo plazo o a perpetuidad a favor de particulares. La tierra asi arrendada era retribuida
mediante el pago de un canon anual llamado vectigal, por lo que la tierra recibia el nombre de
ager vectigalis. En calidad de possessores, los arrendatarios eran de hecho propietarios, ya
que podían disfrutar plenamente del inmueble y disponer de él.
La acción que el pretor concedió al vectagalista habría sido una actio in rem, análoga a la
reivindicatio.
Desde Constantino se comenzó la práctica de conceder en arriendo los inmuebles de
propiedad dinástica a largos plazos, confiriendo el arrendatario un derecho especial, llamado
ius emphyteuticum. Tambien solia ceder en arriendo las fincas fiscales a perpetuidad,
concediendo un iur perpetuum que tenia carácter irrevocable, ilimitado y no susceptible de
modificación en sus condiciones. Ambas se funden en una sola: la emphyteusis. El enfiteuta
tenía un derecho real de pleno disfrute, transmisible y gravable, a cambio del pago de una
merced anual, llamada canon. En poco tiempo se extendió a los fundos de los particulares y
entro en el area de las instituciones de derecho privado, como un ius in re aliena.
Se dicutió la naturaleza jurídica de la institución, en cuanto a si debía considerarse
arrendamiento o venta. El emperador Zenón a fines del siglo V resolvió la duda,
caracterizando a la enfiteusis como un contrato distinto de los otros dos y asi la destrucción
total del fundo redundaba en perjuicio del dueño o concedente, en tanto que si se trataba de

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una parte, afectaba al enfiteuta o concesionario, que no quedaba eximido del pago total del
canon.
En el derecho justinianeo queda configurada como un derecho real sobre la cosa ajena
otorgado a perpetuida o a muy largo plazo, que puede ser gravado o enajenado por el titular.
Superficie. Características y configuración como derecho real.

Es el derecho real sobre la cosa ajena trasmisible por acto inter vivos o mortis causa, y por el
cual el titular estaba facultado para el pleno disfrute del edificio levantado en suelo ajeno.
El no cumplimiento de las obligaciones emergentes solo podía ser perseguido por una acción
personal, porque personal era la relación que unia a las partes.
Pretor: Como tales arrendamientos se hicieron frecuentes, el pretor estimo conveniente
proteger al superficiario con un interdicto posesorio de superficiebus, ejercitable contra
cualquiera que moleste su derecho de disfrute.
Nacia:
- por convencion,
- por disposicion de ultima voluntad,
- por adjudicatio o
- por usucapion.
Obligaba: al consesionario a pagar un canon anual que entregaba al propietario del suelo al
constituirse la superficie, asi como los tributos que tuviera que soportar el inmueble. Como
contraprestacion, gozaba de derechos tan amplios sobre el edificio, que no distaban en nada
de los de un verdadero propietario. Podia usar personalmente del edificio o darlo bajo
cualquier titulo en disfrute a otro, sin consultar la voluntad del concedente y sin necesidad de
notificarselo. Estaba autorizado para imponerle servidumbres y para gravarlo con prenda e
hipoteca.
Se extinguia:
- por destruccion del fundo, no del edificio;
- por su transformacion en res extra commercium
- por consolidacion
- por cumplimiento del termino o de la condicion resolutoria.
Derechos reales de garantía. Concepto y fases evolutivas. Fiducia, prenda,

hipoteca.
Concepto: como el patrimonio era la prenda comun de los acreedores, la insolvencia de
aquel podia tornar ilusorios los derechos de estos. Para evitar esta situacion se admitio que
una deuda pudiera garantizarse ya por medio de un tercero que en carácter de fiador asumia
el compromiso de cumplir la obligacion en caso que el deudor principal no pagara (garantia
personal), ya por afectacion de una cosa del deudor al cumplimiento de la deuda (garantia
real)
Fases evolutivas: Fiducia, pignus e hypotheca son tres modalidades de garantías reales a la
par que distintas fases evolutivas de los derechos reales de garantía. Solo las dos ultimas
llegaron a configurarse como tipos particulares de derechos reales, pues la fiducia
permaneció en el ámbito de los derechos obligacionales.
Fiducia cum creditore:, que consistía en la entrega en propiedad al acreedor de una cosa
que pertenecía al deudor, mediante el empleo de la mancipatio o la in iure cessio,
concentrándose al mismo tiempo un pacto por el cual el acreedor obligaba bajo su palabra a
devolver la cosa al deudor cuando fuera satisfecha la deuda. El obligado disponía de una
acción personal, la actio fiduciae, para reclamar la restitución del bien dado en garantía.
Iconvenientes: desventaja del deudor por no tener una accion que persiga la cosa en caso
que el acreedor la enajenara. Estaba privado del bien y de sus frutos.
Algunos inconvenientes fueron haciendo perder aplicación a la fiducia hasta que el propio ius
civile admitió un procedimiento mas simple, el contrato de:
Prenda o pignus: por el cual el deudor entregaba al acreedor, a titulo de prenda, la posesión
de la cosa, obligándose éste a restituirla una vez cobrado su crédito. Consistió en la
transferencia material de una cosa mueble o inmueble del deudor al acreedor, con el derecho
de éste a mantener una posesión hasta que su crédito fuera satisfecho.
El pignus no dejo de presentar ciertos inconvenientes para el deudor, ya que al tener que
ceder la posesión del bien sobre el cual se constituía la prenda, se encontraba privado de la

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opción de usar la cosa y de valerse de ella para constituir otras ganatias. Por eso se admitió
más tarde la constitución de la prenda por simple convención, sin transmisión de la cosa, con
lo cual se configuró el pignus conventum, mas adelante llamado hipoteca.
La hipoteca: se impuso desde sus orígenes en el arrendamiento de los predios rústicos. Para
afirmar esta garantía el pretor creó un interdicto Salviano, a fin de que el arrendador no
pagado pudiera tomar posesión de las cosas del deudor, y una actio in rem, la actio
Serviana, por medio de la cual podía persgeuir objetos prendados de cualquiera que se los
hubiera apoderado. Esta acción real fue después extendida a cualquier constitución en
garantía, bajo la denominación de actio quasi serviana, y la garantía que tutelaba se
designo hypotheca.
Prenda e hipoteca constituyeron un mismo instituto jurídico. De tal identidad derivo que los
efectos jurídicos y las acciones que los protegían fueran los mismos. Presentaron rasgos
propios que les dieron algunos matices diferenciales. En la prenda se transmitia la posesion
del bine pignorado, en la hipoteca la cosa quedaba en poder del deudor y no pasaba la
posesion al acreedor hipotecario.
Objeto y constitución de la hipoteca; efectos, pluralidad y extinción.

Características:
 Era un derecho real accesorio, que suponía una deuda que necesariamente aseguraba.
 Era un derecho indivisible, la institución subsistía toda entera sobre la cosa gravada,
aunque una parte de la deuda hubiera sido satisfecha por el obligado.
 Era transmisible
Objeto: podía ser toda res in comercio, es decir toda cosa susceptible de enajenación, por
cuanto la falta de cumplimiento de la obligación conducía a la venta del bien hipotecado para
posibilitar al acreedor el cobro del crédito.
En sus orígenes, solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles o
inmuebles, pero se llego a admitir que pudiera tener por objeto cosas incorporales. Incluso
estuvo permitido prendar un crédito y el mismo derecho de hipoteca. Tambien el derecho real
de hipoteca podía recaer sobre una universalidad de cosas.
Constitución:
 Voluntad privada: podía materializarse en un simple pacto, sin formalidad alguna y sin
la exigencia de la tradición.
 Resolucion de autoridad jurídica: Se constituía en caso de que se fuese a pronunciar
una sentencia.
 Imperio de la Ley: hipotecas legales constituidas sobre el patrimonio entero podian ser:
la del fisco por los creditos derivados de los impuestos, la de la mujer sobre los bienes
del marido en garantia por la restitucion de la dote.
Efectos.
La relación jurídica que nacia fue regulada de manera especial, atribuyéndole importantes
efectos para cada una de las partes:
 Deudor: Conservaba los mas amplios poderes sobre la cosa afectada en la garantía,
pues en su carácter de propietario y poseedor del bien estaba autorizado para
- percibir los frutos naturales o civiles que la cosa produjera,
- reivindicarla contra terceros,
- gravarla con servidumbres y otras hipotecas y hasta enajenarla, a condición de
no violar los derechos del acreedor.
- Satisfecha la obligación, podía interponer una actio pignoraticia in personam,
cuando estando la cosa en poder del acreedor se negara a restituirla. No jugaba la
acción si el acreedor ejercitaba un derecho de retención hasta tanto se le
cancelaran otros créditos no garantizados con hipoteca. Este derecho se denomino
pignus Gordianum.
 Acreedor hipotecario: el derecho de hipoteca producía tres importantes efectos, a
saber:
- El derecho a ejercitar contra cualquier destentador de la cosa hipotecada la actio
hypothecaria para hacerse poner en posesión de ella (ius possidenti);
- El derecho a vender la cosa mediante la falta de cumplimiento de la obligación a
su debido tiempo (ius distrahendi pignus);
- El derecho a pagarse con el precio de la venta con preferencia a otros acreedores
comunes, desprovistos de garantía hipotecaria (ius praeferendi).

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La hipoteca no autorizaba al acreedor hipotecario a usar de la cosa, bajo pena de cometer

furtum. Pero si el objeto hipotecado producía frutos, cabia convenir en que el acreedor los
percibiera, aplicándolos al pago de los intereses del crédito garantizado. Tal convenio recibia
el nombre de anticresis. Si el acreedor hipotecario percibía frutos, el valor de ellos se
aplicaba, primero, al pago de los intereses y después al de la deuda principal, correpondiendo
al deudor el excedente, si lo hubiese.
El ejercicio del ius distrahendi pignus no surgió al principio como elemento natural de la
relación, sino por virtud del pactum de distrahendo pignore. Para que procediera la venta de
la cosa, que no requería ninguna formalidad especial, era menester que la deuda garantizada
hubiera vencido y no se la hubiera pagado, y que el acreedor efectuara tres notificaciones al
deudor antes de realizar la venta. Vendido el bien en publica subasta, si el precio alcanzaba
para pagar el crédito, este se extinguía, caso contrario subsistía en cuanto a la diferencia que
quedaba sin cubrir. Si el precio superaba al crédito, el excedente debía ser entregado al
deudor. Cuando el acreedor hipotecario no encontraba comprador, podía solicitar al
emperador que le fuese adjudicada la cosa a su justo precio, pero esta no pasaba a su
propiedad sino después de transcurrido un bienio, lapso durante el cual el deudor tenia
derecho a rescatarla pagando lo adeudado.
El derecho de preferencia fue otro de los efectos naturales. Despues de la venta del bien, el
acreedor tenia derecho a cobrarse sobre el precio con preferencia a otros acreedores
comunes o quirografarios, aunque los créditos de estos hubieran sido de fecha anterior a la
constitución de la hipoteca. Era la consecuencia normal en virtud de la cual la cosa quedaba
afectada en garantía del crédito del acreedor.
Pluralidad.
Se admitió que sobre una misma cosa pudieran constituirse varias hipotecas porque el deudor
hipotecario mantenía la posesión del bien hipotecado. Se estableció un orden entre los
acreedores con arreglo al principio de que las hipotecas más antiguas en su constitución
prevalecían sobre las de fecha posterior. La facultad de vender correspondía al primer
acreedor hipotecario, los posteriores solo podían reclamar lo que quedaba.
Sin que constituyeran excepciones, el derecho romano admitió el ejercicio del ius offerendi y
una sucesión hipotecaria llamada successio in locum.
El ius offerendi era el derecho del titular de una posterior hipoteca de ofrecer al acreedor o
acreedores de rango preferente el pago de los respectivos créditos. Lo que lograba el
acreedor que hacia uso de este derecho no era la hipoteca del acreedor que le precedía en el
tiempo, porque este se extinguía por el pago, sino que la suya pasara a ocupar el primer
lugar.
La successio in locum se presentaba cuando el crédito garantizado de fecha precedente a
otros/s, se extinguía, ya porque acreedor y deudor sustituían el crédito hipotecario original por
otro nuevo mediante novación, acordando el transpaso del derecho hipotecario por lo que
sumaba la deuda antigua. En ambos casos el nuevo acreedor hipotecario ocupaba el lugar
correspondiente a la hipoteca que había garantizado el antiguo crédito extinguido.
La verdadera derogación del principio de la prioridad temporal en materia hipotecaria la
constituyeron las llamadas hipotecas privilegiadas. Entre las principales estaban:
 Deudas alimentarias.
 El fisco.
 La de la mujer sobre los bienes del marido, en garantia de la restitucion de la dote
 La nacida por imperio de la ley.
 Garantias que constaban en documentos publicos o documentos privados con tres
testigos.
Extinción.
 extinción de las obligaciones
 destrucción de la cosa,
 por exclusión del commercium
 por confusión.
 la renuncia expresa o tacita del acreedor hipotecario.
 Tambien por la praescriptio longi temporis. Cuando la cosa hipotecada había pasado a
manos de un tercero que poseía con justo titulo y buena fe durante diez años entre
presentes y veinte entre ausentes, tal prescripción podía oponerla respecto del
acreedor hipotecario y del antiguo propietario. Incluso el poseedor de buena fe, aun sin

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justo titulo, adquiria la propiedad de la cosa hipotecada por el transcurso de treinta o

cuarenta años.
UNIDAD XII
Obligaciones. Fuentes.
Fuentes: delitos y contratos.
DELITOS
Furtum: sustracción fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble ajena,
como el uso ilicito o la indebida apropiación de ella por parte de quien ya retenia la cosa con
el consentimiento del propietario.
- sustracción de la cosa – furtum rei.
- El uso ilicito- furtum usus.
- Apropiación indebida – furtum posessionis.
Se desarrollo el registro domicialiario, al convico de hurto no se lo consideraba fur

manifestum, y respondia por el triple.
Acciones penales.
- actio fruti nec manifesti: x2
- actio fruti manifesti: x4
- actio fruti concepti: x3 (convicto de hurto)
- actio furti oblati: x3 (cuando ocultaba la cosa en la casa)
- actio furti prohibiti: x4.(cuando se prohibia el registro)
- Actio furti non exhibiti: x4. (no presentaba ante el juez las cosas halladas en su casa como
consecuencia de la requisa).
Tercer periodo:
- Subsistieron actio furti concepti (x3)
- Actio furti manifesti (x2)
Ambas con carácter infamante y podian ser ejercidas por quien tuviese sobre ella un derecho
real. Y podian dirigirse contra el autor o los complices o encubridores. Responsables de forma
solidaria.
Acciones reipersecutorias:
- Reivindicatio
- Actio ad exhibendum
- Actio depositi
- Actio commodati
- Condictio furtiva (para los herederos)
Para lograr la resitucion de la cosa o indemnizacion por daños y perjuicios.
Rapiña. (-66 delito independiente)

Sustracción de cosas ajenas operadas con violencia, mediante actos de pillaje.
Proviene de la lex aquilia de dammo. (286 a.C) s. III a.C
Accion:
- actio vi bonorum raptorum: x4 (ejercida en el año).x1 (después del año)
Daño injustamente causado.

Acto ilicito realizado por una persona, con o sin intencion de dañar, que irroga un perjuicio a
otra.
El desenvolvimiento de este delito proviene de la lex Aquilia de damno (286 a.C)
Acciones:
- actio de pauperie: daños producidos en los animales cuadrúpedos.
- Actio de pastu pecoris: devastación de pastos ajenos.
- Actio de arboribus succisis: daño por tala de árboles y de las plantaciones.
- Actio de aedibus incensis: por incendio de una casa.
- Actio in Factum: si confesaba x1. si no confesaba x2.
Requisitos:
- accion positiva que hubiera provocado el daño.
- Consecuencia de una injuria.

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- Producida por dolo o al menos por culpa, aunque esta fuese minima.
- Damnum corpore corpori.
- Empleado por el autor sobre la cosa misma.
- Nexo causal entre la accion y el daño irrogado.
Injuria.
Todo lo contrario a derecho (non iure Factum). Una lesion fisica o corporal inflingida a una
persona, o cualquier otro hecho que importara un ultraje o ofensa. Se llego a reconocer
cualquier lesion a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa publica.
Lesion fisica o moral. Quedan al margen los daños fisicos o morales provocados por culpa o
imprudencia.
Acciones:
- actio iniuriarum o actio aestimatoria: ofendido estimaba la pena. Excepto reducciones del
juez. en los casos de injurias atroces (por la naturaleza del hecho, por el lugar, por posición
social del ofendido) la estimacion la hacia el pretor. La pena por esta accion tenia carácter
infamante y la accion no se transmitia.
Con la lex cornelia de iniuriis del tiempo de sila (2p) se llega a comprender las más leves
lesiones corporales y las lesiones menores de los derechos de la personalidad, casos que se
sometieron a la jurisdiccion criminal extra ordinem. En el derecho justinianeo el damnificado
tiene opcion de elegir entre accion criminal y accion privada civil.
CONTRATOS.
Acuerdo entre dos o más personas dirigido a crear obligaciones civilmente exigibles por medio
de una actio.
Clasificación:
- contratos formales:
 nexum
 sponsio
 stipulatio
 dotis dictio verbales
 iusurandum liberti
 nomina transcripticia
 Chirographa escritos
 syngrapha.
- contratos reales:
 mutuo
 comodato
 deposito
 prenda
- contratos consensuales
 compraventa
 locacion
 sociedad
 mandato.
Contratos reales.
Comodato o prestamo de uso.

Una persona – el comodante – entregaba a otra – el comodatario – una cosa no consumible,
mueble o inmueble, para que la usara gratuitamente y después la restituyera en el tiempo y
modo convenido.
Entrega la tenencia
Solo podian ser cosas no consumibles no fungibles muebles o inmuebles y corporales
Obligaciones:
- comodatario:
 uso acuerdo a lo convenido
 responsabilidad por dolo y toda culpa por los daños que pueda sufrir el bien.
(restringida solo al dolo si se hubiere realizado en interes del comodante)
 Devolver la cosa con frutos y productos.
- comodante: (eventuales)

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 resarcimiento de los gastos extraordinarios que hubiera realizado para conservar la

cosa.
Acciones:
- actio commodati directa: comodante.
- Actio commodati contraria: comodatario.
Caracteristicas:
- real
- gratuito
- sinalagmatico imperfecto
- de buena fe.
Deposito.
Una persona – el depositante – entregaba una cosa mueble a otra – el depositario – para que
custodiase gratuitamente y se la devolviese al primer requerimiento.
Obligaciones:
- depositario:
 conservar la cosa
 responsabilidad por dolo y culpa lata y hasta por culpa leve, si asi hubiera convenido.
 Abstenerse de usar la cosa
 Restituir el bien al primer requerimiento con frutos y accesiones que la cosa hubiera
producido.
- depositante:
 resarsir los gastos que hubiere realizado y los daños provocados por la cosa entregada
en deposito.
Acciones:
- actio depositi directa: depositante.
- Actio depositi contraria: depositario.
Clases:
- deposito necesario: en caso de necesidad nacida de una calamidad publica. Agrava
responsabilidad por dolo culpa grave y culpa leve. Es condenado por el doble.
- Deposito irregular: deposita cosas fungibles o dinero.
- Deposito secuestro: deba entregarse una cosa a un tercero hasta tanto se resuelva el
litigio. Poseia la actio sequestrataria a favor del depositante.
Caracteristicas:
- Real
- Gratuito
- Sinalagmatico imperfecto
- De buena fe
- Entregaba la detentacion.
La prenda.
Una persona – el pignorante – entregaba a otra – pignoratario – la posesion de una cosa
corporal para garantizar la deuda propia o ajena, con la obligación de quien la recibia de
conservarla y restituirla cuando el credito hubiera sido satisfecho.
Obligaciones:
- pignoratario:
 abstenerse de usar la cosa
 responsabilidad por la conservación hasta la culpa leve
 restituir la cosa con la extinción del credito con todas las accesiones y los frutos
producidos.
- pignorante:
 resarcir los gastos necesarios que hubiera realizado en la conservación de la cosa.
Acciones:
- actio pignoraticia directa: pignorante
- actio pignoraticia contraria: pignoratario.
Caracteristicas:
- real
- de buena fe
- sinalagmatico imperfecto
- gratuito.

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Contratos consensuales.
Compraventa:
Una de las partes –el vendedor- se obligaba a transmitir al comprador la posesion de una cosa
y asegurar su pacifico goce, en tanto este asumia la obligación de entregar en propiedad un
precio en dinero
Obligaciones:
- vendedor: transmitir la posesion de la cosa (habere licere)
- comprador: transferir la propiedad del dinero que pagaba como precio. (Pretium )
Acciones de buena fe:
- actio empti o ex empto: comprador
- actio venditi o ex venditio: vendedor
Por vicios defectos ocultos:
- actio redhibitoria: (dos meses) vuelven las cosas a su estado anterior.
- Actio quanti minoris: (seis meses) reduccion proporcional del precio.
Por garantia de eviccion:
- Actio empti: el resarsimiento del daño provocado por eviccion.
- Stipulatio duplae: responde por el doble del precio.
El vendedor no se comprometía a hacer dueño del bien al que compraba. Al principio, el

vendedor no se hacia cargo de la desposesion de la cosa al comprador. Para crear un vínculo
de garantia que asegurara al comprador la no desposesion de la cosa, cuando no se
efectuaba la mancipatio, se realizaba una estipulacion accesoria. La stipulatio duplae, se
obligaba a responder por el doble del precio. Se admitio que se pueda exigir al vendedor,
mediante la acio empti la garantia estipulatoria y en el derecho clasico se admitio el
resarcimiento del daño provocado por eviccion mediante la misma accion.
Garantía de evicción: posibilitaba al comprador exigir del vendedor que interviniera en su
defensa cuando un tercero pretendiera hacer valer sus derechos en juicio por vicios jurídicos
de la cosa transmitida. Daba derecho al comprador a reclamar los daños y perjuicios que la
privación de la cosa le hubiere irrogado.
La negativa a comparecer o el éxito de la accion intentada por el tercero hacia surgir la
responsabilidad por la eviccion, que daba derecho al comprador a reclamar los daños y
perjuicios que la privacion de la cosa hubiere irrogado.
Pactos: cláusulas adicionales que tienen por efecto de modificar las consecuencias jurídicas
ordinarias del contrato. Exigibles por la actio emti
- pacto comisorio: (lex comisoria) si el comprador deja de pagar el precio dentro de los
terminso y plazos convenidos, queda resuelto el contrato y se restituye la cosa.
- Pacto de adjudicación a termino: (pactum in diem adicctio) autorizaba al vendedor a
resindir del contrato si dentro de un cierto termino recibe una oferta mejor.
- Pacto de retroventa: (pactum de retrovendendo) autorizaba la vendedor a readquirir la
cosa vendida dentro de cierto plazo por el mismo precio o por otro diferente, ya
determinado o determinable. Pactum retroemendo: a favor del comprador.
- Pacto de preferencia: (pactum protimeseos) prioridad del vendedor sobre cualquier
persona si el comprador vendiera la cosa.
- Pacto a prueba (pactum displincentiae) : comprador podia restituir la cosa si dentro de
cierto termino si no era de su agrado o no le interesaba.
- Pacto de no enajenar: (pactum de non alienando) el comprador quedaba obligado a no
enajenar a persona alguna la cosa adquirida., o en particular a persona determinada.
- Pacto de reserva de hipoteca : (pactum reservatae hypothecae) puede el vendedor
hipotecar la cosa enajenada como garantia por el pago del precio o el saldo que adeudara.
Caracteristicas:
- consensual
- bilateral
- oneroso
- de buena fe
- conmutativo.
Locacion o arrendamiento.

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Contrato consensual, sinalagmatico perfecto, por medio del cual una parte se obliga a pagar a
la otra un precio y ella, en cambio a suministrar a aquella el uso y disfrute temporal de una
cosa, o a prestarle determinados servicios, o a llevar a cabo una obra.
Clases.
- de cosas
- de servicios
- de obra. (locador es el contratante que paga el precio)
Acciones:
- actio locati o ex locato: locador
- actio conducti o ex cnducto: locatario.
Caracteristicas:
- consensual
- oneroso
- de buena fe
- bilateral
- conmutativo.
a) Locacion de cosas.
Objeto: cualquier cosa mueble o inmueble , no consumible. Entrega la detentacion
Obligaciones:
 Locador:
- Entregar la cosa, o ponerla a disposicion para que la usara de conformidad con lo
convenido.
- Indemnizar por los daños y perjuicios que hubiere experimentado si la cosa no era apta
para el uso convenido.
- Sufragar todos los gastos necesarios de conservacion de la cosa y abstenerse de
realizar en ella obras o modificaciones que impidieran o perturbaran su utilizacion.
- Debia soportar el periculum (si la cosa perecia por caso fortuito, no tenia derecho a
exigir el precio del arriendo)
- Resarcimiento por los daños provenientes del no uso y disfrute de la cosa. (si se vendia)
“la venta rompe el arrendamiento”
 Locatario:
- Pagar el precio
- Usar la cosa con la debida diligencia.
- Responsabilidad a toda culpa.
b) locacion de servicios.
Objeto: servicios de carácter manual analogos a los que prestaban los esclavos. Quedan
excluidos profesiones o artes liberales (abogado, medico, maestro) se ejercian en forma
gratuita.
 Locador: Realizar personalmente las operae convenidas (no se transmite)
 Locatario: pago del precio pactado y pasaba a sus herederos, la muerte no extinguia la
relacion establecida contractualmente.
b) locación de obra.
Objeto: no el trabajo sino la obra terminada. Los materiales eran sumnistrados por el
locador, por el que encargaba.
Obligaciones:
 locador: resarcir al locatario por los daños que le hubieran irrogado las cosas que le
entregaba para la ejecucion del opus.
 Locatario: se hacia cargo del periculum hasta el momento de la entrega.
Mandato.
Convención en virtud de la cual una persona –mandatario o procurador- se obligaba a cumplir
gratuitamente el encargo o gestion encomendada por otra -mandante- y que atañía al interés
de éste o de un tercero.
Caracteres:
- sinalagmático imperfecto.
- Gratuito
- Consensual

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- De buena fe
Obligaciones:
- Mandatario:
 Cumplir fielmente el mandato, no excediendose de los limites de las instrucciones
recibidas. A falta de estas debia actuar conforme a los intereses del mandante.
 Entregar todas las adquisiciones logradas.
 Restituir lo no gastado
 Responsabilidad limitada al dolo. Que en el derecho justinianeo se extiende a la culpa
leve.
- Mandante:
 Respondia por los gastos que este hibiera efectuado, por las pérdidas sufridas y por los
intereses de las sumas anticipadas debiendo, asimismo, asumir las obligaciones
pasivas que hubiera contraido para el cumplimiento del mandato.
Acciones:
- actio mandati directa: mandante. (carácter infamante)
- Actio mandati contraria: mandatario.
Rio.
Extincion:
 Voluntariamente:
- Mutuo acuerdo de los contrayentes
- Renuncia del mandatario, si perjudicaba al mandante respondia por daños y perjuicios.
- Revocacion expresa del mandante.
- Tacita, donde el mandante intervenia en las acciones que debia realizar el mandatario.
O designacion de otra eprsona para hacerlo.
 Causas necesarias:
- Vencimiento del plazo convenido por las partes
- El cumplimiento de la condicion a que estaba sujeto el contrato.
- Por muerte del mandante o del madatario.
Sociedad.
Convencion en virtud de la cual dos o mas personas (los socios) se obligaban recíprocamente
a poner en común ciertas cosas, bienes o actividades de trabajo, para alcanzar un fin licito de
utilidad igualmente comun.
Caracteres:
- consensual
- de buena fe
- oneroso
- sinalgmatico imperfeto.
Requisitos:
- la reunion de dos o mas personas con intención de constituir la sociedad. La intencion o
voluntad comun de darle nacimiento y mantenerla como tal. (affectio societatis)
- sus reciprocas aportaciones
- un objeto comun licito.
Clases:
- según las aportaciones:
 rerum: aportan bienes.
 Operarum: se ponen en comun actividades.
 Mixtae: ambas
- según la extensión de los aportes:
 omnium bonorum: los socios cedian su patrimonio con todos los bienes presentes y
futuros
 unius rei: las contribuciones eran cosas determinadas y efectuadas a vista de una sola
actividad.
- según el fin que persiguen:
 quasturiae: obtener lucro de los negocios sociales.
 Non quasturiae: no obtener lucro.
Obligaciones:
- administración corresponde a todos los socios
- mandatario o gestor: los negocios realizados producían efectos solo para el gerente.era
necesaria una cesion para que los efectos alcanzaran a los demas consocios

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- responsabilidad se restringia unicamente al dolo. (con justiniano se extendio hasta la culpa

in concreto).
Acciones:
- actio pro socio: hace valer obligaciones reciprocas de los miembros de una sociedad. Tacha
de infama para el condenado.
- Actio común dividendo: division del patrimonio.
Causas de extinsion:
- ex personis: por muerte o capitis deminutio maxima o media de uno de los socios.
- Ex rebus: por la perdida o declaracion de incomercialidad de la cosa objeto de la sociedad
y por haberse agotado su fin o tornado ilicito.
- Ex voluntae: acuerdo comun de los socios o renuncia no intempestiva ni dolosa de uno de
ellos y por haber expirado el plazo.
- Ex accione: por transformación de la sociedad mediante stipulatio o por el ejercicio de la
actio pro actio.
Efectos de las obligaciones.

1) efecto normal:
a. cumplimiento normal.
b. Cumplimiento forzado: hay que determinar causas del incumlimiento:
- imputables al deudor:
 Dolo
 Culpa: grave, leve (inconcreto inabstracto), levisima .
- in imputables:
 caso infortuito,
 caso de fuerza mayor.
Dolo: se entiende por dolo toda conducta antijuridica consciente y querida.
Vinculado a las relaciones obligacionales: el dolo era la conducta voluntaria y maliciosa del
deudor tendiente a impedir el cumplimiento de la obligación o a hacer totalmente imposible la
prestación que constituia su objeto, con la intencion de provocar un perjuicio al acreedor.
La obligación en caso de dolo subsistia. La obligación era reemplazada por la indemnización
que debía resarcir el daño.
Culpa: comprendia la culpa (culpa, negligentia, desidia) toda conducta reprensible que
provocara el incumplimiento sin que mediara intención del deudor.
- culpa in faciendo: una accion

- culpa in omitiendo: una omision.
- culpa grave o magna (culpa lata): no preveer consecuencias que cualquiera hubiera
previsto.
- culpa leve: inovservancia de la diligencia propia de un hombre normal.
 In abstracto: la propia de un buen padre de familia.
 In concreto: le es impuesto el cuidado que suele emplear en sus propios negocios.
- culpa levisima (culpa levísima): una falta de diligencia extremadamente cuidadosa, solo
concebible en hombre demaciado inteligentes.
Caso fortuito: acontecimientos, en los que nada intervenia la conducta del deudor.
Podian ser hechos naurales (terremoto, naufragio o un incendio), hechos juridicos (que
sustrajeran la cosa del trafico juridico), o actos humanos (realizados por terceros con empleo
de una fuerza irresistible – guerra - ). No se pueden preveer
Liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de una prestación, salvo
convencion en contrario.
Fuerza mayor (vis o vis maior): aquel hecho que ninguna medida de prevision normal
hubiera podido evitar. Aunque hayan sido previsto no se pueden evitar.
Ambos liberan de toda responsabilidad al deudor.

El periculum (riesgo por la perdida de la cosa) corresponde al acreedor.
Mora: se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligación a su debido tiempo

por el deudor o la no aceptación de la prestación por el acreedor.
- mora debitoris: retardo o mora del deudor.
- mora creditoris: retardo o mora del acreedor.

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Mora del deudor: requisitos.

- la obligación fuera valida y estuviera provista de accion.
- un debito obligacional exigible y vencido, que el deudor demoraba en hacer efectivo por
causas que le fueran imputables.
- En el derecho justinianeo se exigio una intimación o interpelacion que debia formular el
acreedor para que el deudor satisficiera la deuda. Habia casos en que no era necesaria.
(cuando habia termino, obligaciones nacidas de delito, por ausencia injustificada del
deudor, etc)
Tenía el efecto de agravar la responsabilidad. La obligacion subsistia, el deudor se obligaba

por los daños y perjuicios que la mora le provocare al acreedor, respondia por los frutos
naturales o civiles, y intereses si fueran sumas de dinero.
Mora del acreedor.

Cuando el acreedor rechazaba, sin causa justificada, la oferta del pago integro y efectivo de la
prestacion debida por el deudor. El deudor solo respondia de su perdida cuando mediara dolo.
si se llegaba a accionar a tal efecto, el deudor tenia la exceptio doli.
Cesacion de la mora:
- Deudor: el cumplimiento de la prestacion o por ofertas validamente realizadas de pago
integro de la deuda.
- Acreedor: aceptacion del pago realizado o por manifestacion inequivoca de que estaba
dispuesto a recibir la prestacion debida.
- Por acuerdo expreso o tacito de las partes y se purgaba por retardo reciproco de acreedor
y deudor.
-
UNIDAD XIII
Bonorum posessio: concepto y clases. Testamentaria. Formas de testar, capacidad
para testar, capacidad para ser instituido heredero. Sustitucion pupilar y
cuasipupilar. Apertura y revocacion del testamento. Limitacion a la facultad de
testar. Sucesion necesaria formal (desheredacion) y sucesion necesaria material
(derecho de legitimas) en el edicto del pretor. Ab intestato: orden del llamado.
Colacion. Aceptacion y adquicision. Sapatium deliberandi. Atenuaciones a la
adquicision auomatica. (ius abstinendi y bonorum separatio)
El interdicto quorum bonorum.
El legado: noción, caracteres, evolucion. Acciones del legatario. Fideicomisos.
Bonorum posessio.
Asignaba un señorio de hecho o bonorum posessio a personas que no siempre eran herederos
de conformidad con las normas del ius civile. El pretor se limito a poner una persona, el
bonorum posessor, en posession del patrimonio hereditario. No era un heredero sino que
ocupaba el lugar de tal (heredis loco)
HEREDITAS BONORUM POSESSIO

sucesion universal mortis
especie causa idem
origen Derecho civil Derecho pretorio.
era heredero y continuaba la
sucesor personalidad del causante no
efectos confusion de patrimonios no
la posesion (podia convertirse
transmitia la propiedad en propiedad por usucapion)
debia ser solicitada por el
adquisicio interesado y ser concedida por
n podia ser ipso iure el pretor
accion actio petitio hereditatis interdicto restitutorio, quorum

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bonorum
Especies:
1. Según la forma de llamar a los herderos a recibirla:
 edictalis: se concedia en los casos previsto por el edicto.
 Decretalis: se otorgaba por imperio del magistrado en hipotesis no prefijadas en el
edicto. Exigia un previo conocimiento de la causa.
◦ Bonorum posessio ventris nomine: madre viuda que habia quedado embarazada.
◦ Bonorum posessio furiosi nomine: a peticion del curador del demente.
◦ Bonorum posessio ex edicto carboniano: concedia al hijo impuber cuya
legitimidad era discutida, mientras duraba la controversia.
2. según los efectos:
 Cum re: prevalecia frente al heredero civil.
 Sine re: era provisional y mantenida mientras no apareciera el heredero civil.(a menos
3. según el modo como se la deferia:
 Testamentaria (secundum tabulas)
 Intestada (sine tabulis)
 O forzosa (contra tabulas): a favor de aquellos que siendo reconocidos por el edicto,
hubieren sido omitidos o desheredados sin justa causa por el testador.
Interdictum quorum bonorum.

Era un interdicto restitutorio, concedida al bonorum posesor, para reclamar la posesion
efectiva de la herencia concedida por el magistrado. Era oponible, al que poseia pretendiendo
ser heredero, al que simplemente se opusiera a la restitucion, sin alegar el propio derecho.
era ejercitable, ademas, contra el que hubiera dejado de poseer por dolo. tambien el pretor
concedio un interdicto quod legatorum, para oponerlo al legatario que tomaba posesion de los
objetos legados antes que le fueran entregados.
Ab intestato: orden de llamado.

El derecho pretorio:
 reconocio la sucesion por orden y por grados en el orden de los cognados.
 Requerian la asignacion por el pretor.
 Se valia de la bonorum posessio sine tabulis.
 Reconocio la vocacion hereditaria a:
◦ Hijo emancipado
◦ Parientes consanguineos por via femenina
◦ Conyugues sine manu.
Orden:
a) unde liberi: se los llamaba juntamente con los heredes sui, a los descendientes que habian
salido de la potestad del causante. (no entran los que por adopcion entraron en otra
familia). La division se hacia per capita o por estirpe. El emancipado cuyos hijos hubieren
quedado bajo la potestad del pater, solamente concurriria a la sucesion paterna por la
mitad, debiendo la otra ser otorgada a sus hijos. Otra norma obligaba al hijo emancipado
que participaba de la herencia con sus hermanos sometidos a potestad (heredes sui), a
repartir con ellos cuanto habia adquirido por su cuenta.
b) Unde legitimi: los heredes sui, los agnaticios más cercanos y los gentiles.
c) Unde cognati: cognados o parientes de sangre mas próximo. Colaterales hasta el 6° o 7°
grado. Los mas proximos excluian los mas lejanos. En el mismo grado se dividia per capita.
El parentesco por consanguinidad podia derivar de la madre o el padre
d) Unde vir et uxor: al conyugue superstite (que sobrevive). Se heredaban reciprocramente.
Tenia carácter sine re respecto de cualquier otro pariente.
Sucesion testamentaria.
Formas: Testamento pretorio.
El pretor otorgo la bonorum posessio secundum tabulas, a todo ciudadano que exhibiera un
testamento provisto del signo o sello de siete testigos, siempre que contuviera la institución
de heredero. Prescinde en absoluto de los ritos de la mancipatio.

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Sustitución pupilar: era aquella con la cual el paterfamilias nombraba un sustituto del
impúber heredes sui (quien a la muerte del testador quedaba libre de potestas) para el caso
de que mueriese antes de haber alcanzado la pubertad.
Sustitución cuasipupilar: introducida por Justiniano, tenia lugar cuando los ascendientes
paternos o maternos nombraban un sustituto al heredero afectado de alguna enfermedad
mental, para el supuesto de que falleciera sin haber recuperado el uso de la razon.
Capacidad para testar y ser instituido heredero

 Para testar:
◦ Capacidad de obrar: pudieron disponer de testamento las mujeres si se liberaban de
la tutela agnaticia mediante la coemptio fiduciaria.
 Para ser heredero:
◦ Capacidad de obrar: A partir de 169 a.C la lex voconia prohibió a las mujeres ser
herederas. El hijo póstumo (persona incierta) nacido después del otorgamiento del
testamento podía heredar.
Revocacion del testamento.

Si el testamento posterior no era valido según el derecho civil, pero se adecuaba a normas del
derecho honorario, el pretor otorgaba la bonorum posessio secundum tabulas a quien tuviera
derecho a peticionarla
Si se rompia o inutilizaba el testamento quedaba revocado.
Apertura.
Tuvo origen en la lex iulia vicesimaria de augusto, establecia un impuesto del 5% sobre las
herencias. El procedimiento tenia lugar ante el rpetor y debia ser iniciado dentro de
determinado plazo. Se convocaba a los testigos a reconocer los sellos. Se procedia a cerrar el
documento y previa colocacion de sellos publicos era archivado. Tenia derecho a solicitar la
apertura el heredero designado y en su defecto, cualquier otra persona que hubiera sido
beneficiada por el testador. Si hubiese sido depositado en un tercero que se negaba a
entregarlo disponian de un interdictum de tabulis exhibendis.
Limitaciones a la facultad de testar.

Desheredacion y pretericion.
- hijos emancipados varones: habian de ser instituidos o desheredados
nominativamente. Si era preterido se mantenia en principio valido pero se podia anular
la institucion heredero, ya que el pretor acordaba al emancipado la bonorum posessio
contra tabulas.
- Las hijas emancipadas tambien tenian que ser instituidas o desheredadas, no
necesariamente de forma nominativa. Tambien hacia caer la institucion heredero,
correspondiendole la cuota parte de la sucesio intestada.
Derecho de legítimas.
Obliga al testador a dejar una porcion de sus bienes a sus mas proximos parientes con
vocacion sucesoria ab intestato. Nacio a fines de la republica. Aadmitiendose la posibilidad de
hacer caer el testamento por medio de una accion particular, la acusatio o querela inofficiosi
testamenti.
Querela inofficiosi testamenti: hace posible la anulacion del testamento en que el testador no
hubiera dejado a sus parientes mas proximos bienes en cuantia suficiente. Otorgaba un gran
amplio arbitrio judicial. Se sustanciaba en roma cuando se trataba de grandes herencias, por
el procedimiento sacramental y ante un tribunal de los centunviros; en caso de herencias
modestas, mediante el sistema formulario. (procedimiento extraordinario durante el imperio).
La cuantia se fijo en la cuarta parte con la lex falcidia (40 a.C)
La querela debia dirigirse: cuando hubiera adquirido la herencia y dentro de un plazo de 5
años, no transmitiendose a los herederos del legitimario. De ejercitarse la querela y properar
la sentencia declaraba nulo el testamento quedando abierta la sucesion intestada.. pero
mantenian validez las restantes disposiciones que contuviera, como legados, fideicomisos,
manumisiones y nombramiento de tutores.
Del acervo hereditario habia que deducir previamente las deudas de la sucesion, los gastos
del funeral y el monto de las manumisiones.
Adquisicion de la herencia.

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Renuncia a la herencia: si se dejaba pasar el plazo se la daba como aceptada la herencia.
Efectos de la adquisicion.
 Convertir al heredero en continuador de la personalidad juridica del causante.
 Fusion inescindible del patrimonio del causante y del heredero, ello hacia que tuviera que
responder ultra vires hereditatis.
 El heredero se obligaba quasi ex contractu, a pagar los legados y fideicomsos que se le
hubieran impuesto por testamento.
 Adquiria acciones para hacer valer los derechos que tal investidura le otorgaba, en especial
la actio petitio hereditatis o la reivindicatio. Y tambien la actio familiae erciscundae.
 Hacia que este pudiera transmitirse a los sucesores del heredero, la cual no podia operarse
si el heres moria antes de la adquicision.
Atenuaciones a la adquicision automatica.

Efectos perjudiciales:
1. heredero: al responder el heredero con sus bienes propios, tenia el peligro de que su
patrimonio sufriera gran merma en el caso de que la herencia estuviera cargada de
deudas (hereditas damnosa).
2. acreedores: los acreedores del causante, al formar una sola masa los bienes
hereditarios con los del herederos, corrian el riesgo, si este a su vez hubeira estado
obligado con cuantiosas deudas, de perder la garantia antes ofrecida por los bienes del
causante, recibiendo un pago incompleto o menor que el que les hubiera correspondido
de no haberse operado la confusion de patrimonios.
 Herederos necesarios:
- ius abstinendi
- beneficium separationis
 herederos voluntarios:
- beneficio de inventario (3P)
 acreedores del causante:
- separatio bonorum.
Ius abstinendi: era la declaracion de abstenerse de realizar cualquier acto que significara
ejercicio de los derechos hereditarios que pudiera corresponderle. De este modo aun
conservando el titulo de heres quedaban libres de responsabilidad por las deudas hereditarias
y evitaban que los bienes de la sucesion se vendieran a su nombre, con la grave
consecuencia de tacha de infamia. No se extendia a los esclavos manumitidos.
Beneficium separationis: para los esclavos manumitidos, el pretor le otorgo este remedio,
en virtud del cual solo respondian a los acreedores del difunto con los bienes de la herencia.
Colacion.
 Colacion de los emancipados: los hijos emancipados, que por la bonorum posessio unde
liberi concurrian a la herencia debian aportar todos los bienes propios, deducidas las deudas,
para igualar su situacion con la de los sui. El emancipado debia prestar caucion, mediante
stipulatio, de que entregaria los bienes propios, pero podia sustituirse con una entrega
efectiva u otorgando una garantia real.
 Colacion de la dote: deber impuesto a la hija que hubiera sido dotada por su padre o abuelo
de aportar a la masa hereditaria, en el momento del fallecimiento del constituyente de la
dote, los bienes recibidos por tal concepto para participar en condiciones de igualdad.luego se
obligaba a la mujer que sucedia como heredera a colacionar, aunque no hubiera pedido la
posesion hereditaria.
 Colacion de los descendientes: deber de colacionar de todos los descendientes que hubieren
recibido bienes en concepto de liberalidad con relacion a los coherederos en la sucesion
testamentaria o ab intestato del ascendiente comun. Justiniano la extendio a toda liberalidad
efectuada por el ascendiente al descendiente.
Legado.
Concepto: aquella disposición particular inserta en un testamento cuyo medio el testaodor
atribuia a un tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes o cosas
determinadas que podian que podian o no formar parte de su patrimonio.
Se perfeccionaba por la intervención de tres sujetos:

a. el testador o disponente: aquel que ordenaba el legado.
b. El gravado: persona a quien se le imponía el deber de cumplirlo.

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c. Legatario: sujeto a cuyo fin se constituia la liberalidad
Testador y legatario debian gozar de la testamenti factio activa y pasiva
Clases:
 Principales:
- per vindicationem (eficacia real): implicaba un dare (hacer adquirir) y transferia
inmediatamente la propiedad de la cosa al legatario.podia ejercer la accion reivindicatoria.
- per damnnationem (creba relacion obligacional): el testado decia: “quede mi heredero
obligado a dar”. Se creaba a favor del legatario un derecho de credito contra el heredero que
le permitia ejercitar una accion personal para hacerse transmitir el dominio de la cosa legada.
Cualquier objeto se podia legar, incluso las que no eran propiedad del testador.
 Secundarios:
- per praeceptionem: el testador usaba la forma imperativa praecipito. Producia la
inmediata adquisición de la propiedad. Se lo establecia a favor de alguno de los herederos
instituidos
- sinendi modo: legado permisivo. El testador ordenaba al heredero que permitiera que el
legatario tomara un objeto de la herencia, o que gozara de el de por vida, o tambien que no
pagara una deuda. No se podia legar cosas de un tercero.
Cuando un testador empleaba una forma inadecuada para la especie de legado que se tratara
el legado resultaba nulo por defecto o forma. Un senado consulto de la época de neron
establecio la conversión del legado defectuoso en legado damnatorio.
Acciones y garantias del legatario

 Reivindicatio: cuando el testador le hubiera legado una cosa de su propiedad.
 Actio personalis ex testamento o actio legati: no huebiera legado algo de su propiedad.
 La cautio legatorum servandorum causa: garantizaba al legatario contra el riesgo de la
insolvencia de heredero.
 Missio antoniniana:concedio cuando el heredero vencido en una actio ex testamento se
retrasaba seis meses en pagar, un embargo sobre los bienes de la herencia y sobre los del
heredero, con autorización para que se fuera cobrando con los frutos.
 Interdictum quod legatorum: La cosa legada debia ser entregada por el heredero y no podia
tomar posesion sin consentimiento de este. A favor del bonorum possessor, a quien el
legatario arrebataba la cosa legada, otorgo un interdicto recuperatorio.
Objeto de los legados.
Según el ebjeto se clasifican en:
 Legatum nominis: cesion de un credito del testador.
 Legatum liberationis: remision de una deuda.
objeto determinado.
 Legatum debiti: el testador debia al legatario y que solo era eficaz si implicaba alguna
ventaja a este.
 Legados alternativos: se podia elegir entre varios objetos posibles.
 Legado de opcion: esclavo que el quisiera. indeterminado
 Legatum partitionis: Legado de una parte alicuota de la herencia.
 Prelegatum: prelegado. Efectuado mediante la formula per praeceptionem requiriendose
que los instituidos sean varios.
El legado al heredero único se consideraba nulo. No obstante, aun en el caso de un solo

heredero, era posible adquirir el legado cuando renunciaba a la herencia y entraba otro
heredero en su lugar.
Acciones del legatario
Adquisición.
Dos momentos:
1. el dia de la delacion de la herencia: dies cedens, dies legati cedit. Por las leges iulia et
papia fue diferido a la apertura del testamento.a partir de entonces el legado se fijaba

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sobre una determinada persona, por lo que, muriendo el legatario antes del dies
veniens, el legado se transmitia a sus herederos.
2. adquisición: dies veniens, dies legati venit. Podia ser después de la adicion de la
herencia. No dependia de un acto de aceptación, pero todo legatario tenia la
posibilidad de repudiar el legado, de este modo renunciaba a un derecho ya adquirido.
Derecho a acrecer. Ius adcrescendi.

Tienen derecho a acrecer ante:
 legatum per vindicationem: que otorgaba la propiedad.
 Legatum per praeceptionem.
No tienen derecho a acrecer ante:
 Legatum per damnationem: obligación.
Las leyes caducarias Iulia et Papia Popaea, dictadas en epoca de augusto, consideraron (igual
que lo que ocurria respecto de los coherederos) como partes caducas las porciones libres que
pasaban al fisco. Luego Justiniano establecio el derecho a acrecer.
Ineficacia y revocación de los legados.

Ineficacia
La validez de los legados dependia de que la heredis institutio no fuera nula o no perdiera su
eficacia posteriormente por muerte del instituido por repudiación. Sin embargo admitio
excepciones: el heredero testamentario que repudiaba la herencia para recibirla ab intestato y
no cumplir con el pago de los legados podia ser constreñido por una actio ficticia.tampoco la
caida de la institución heredero por la querela inofficiosi testamenti producia la ineficacia de
los legados. Era nulo ab inicio el legado que no se efectuaba con las formalidades exigidas,
como si adoleciera de vicios de capacidad, de voluntad o de contenido. El lagado nulo no se
convalidaba si la causa de nulidad desparecia antes de la muerte del testador.
Causas:
 La muerte del legatario antes del dies cedens
 Perdida de su capacidad antes de la adquisición.
 El perecimiento de la cosa legada, sin culpa del gravado.
 Falta de cumplimiento de la condicionn suspensiva.
 La adquisición del objeto por otro titulo lucrativo.
Revocacion:
 Ademptio legati: el testador revocaba el testamento entero o por una declaracion contraria
en el mismo testamento, utilizando para la revocacion las mismas palabras utilizadas para
legar pero en forma negativa.
 Traslatio legati: el testador lo reformaba.
 Enajenación de la cosa legada por vindicationem, efecto revocatorio y quitaba eficacia.
Limitaciones legales impuestas a los legados.

 Lex furia testamentaria: II a.C. estableció la tasa minima de mil ases. Pero podia el testador
agotar el acervo hereditario con muchos legados de mil ases cada uno.
 Lex voconia: 169 a.C. prohibio que los legatarios y donatarios recibieran mas de lo que
debia corresponderle al menos favorecido de los herederos.podia distribuir el acervo
hereditario en muchos legatarios.
 Lex falcidia: 40 a.C. permitia al testador disponer solo de las tres cuartas partes de la
herencia en concepto de legado, reservandose la cuarta parte (quarta falcidia) para el
heredero. Si el testador gravaba la quarta falcidia, los legados debian reducirse
proporcionalmente
Fideicomiso (fideicommissum)
Es el ruego que hacia el testador, llamado fideicomitente, para que una persona de su
confianza, denominada fiduciario, efectuara la transmisión de toda su sucesion o de una
cuota parte de ella, o de un bien determinado de la misma a una tercera parte de ella, o de
un bien determinado de la misma a una tercera persona, designada con el nombre de
fideicomisario.
Especies:

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 Universales o de herencia: comprendia el traspaso de toda la sucesion del disponente o de

una parte de tal acervo.
 Particulares: entrega de bienes determinados.
Caracteristicas:
 Carecia de formalidades.
 Objeto: cosas susceptibles de ser transmitidas por sucesión o legado per damnationem
(cosas de propiedad del testador, del heredero, o de un tercero)
 Beneficiaba: personas que carecian de la testamenti factio pasiva (incapaces de recibir por
legados)
 De buena fe. Con augusto se admitio coercibilidad con procedimiento extraordinaria
cognitorio. Con claudio se nombra el praetor fideicommisarius.
 El fideicomiso no concedia al fideicomisario mas que un derecho de credito in incertum.
 Responsabilidad contra el fiduciario por culpa y dolo respondiendo este cuando incurriera
en mora por los intereses y los frutos.
 Adquisición: mismas reglas que el legatum damnationem.
 Ineficacia: cuando la prestación que debia cumplir el fiduciario superaba la parte que el
recibia de la herencia. Podia ser invalido por exitincion del objeto y de revocacion.
El fideicomiso de herencia (fideicommissum hereditatis)

Tenia por obejto toda la herencia o, como la partitio legata, una parte alicuota de ella. Debia
operarse un traspaso integro de deudas y creditos al fideicomisario. Se realizaba una venta
formal mediante la macipatio nummo uno, a la que se le adjuntaban unas stipulationes
emptae et venditae hereditatis. Resultaba peligroso para el heredero cuando el sucesor era
insolvente. Este peligro indujo a muchos herederos a repudiar la herencia, tornando ineficaz el
fideicomiso universal.
Senado consulto trebellianum del año 57 asignaba al fideicomisario el lugar de heredero
(heredis loco), por lo que disponia de actios utiles.
Senado consulto pegasianumextendio a los fideicomisos universales las disposiciones de la
ley falcidia, dando al heredero fiduciario el derecho a reservarse un cuarto de la herencia
(quarta pegasiana).

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Proteccion “extra iudicium” de los derechos.

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Rapiña. (-66 delito independiente)

Daño injustamente causado.

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 resarcimiento de los gastos extraordinarios que hubiera realizado para conservar la

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El vendedor no se comprometía a hacer dueño del bien al que compraba. Al principio, el

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- responsabilidad se restringia unicamente al dolo. (con justiniano se extendio hasta la culpa

Efectos de las obligaciones.

- culpa in faciendo: una accion

Ambos liberan de toda responsabilidad al deudor.

Mora: se entiende por mora el no cumplimiento culpable de la obligación a su debido tiempo

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Mora del deudor: requisitos.

Tenía el efecto de agravar la responsabilidad. La obligacion subsistia, el deudor se obligaba

Mora del acreedor.