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La Acción de Repetición y El Llamamiento en Garantía en La Jurisprudencia Colombiana, 2001-2009
La Acción de Repetición y El Llamamiento en Garantía en La Jurisprudencia Colombiana, 2001-2009
doi: http://dx.doi.org/10.16925/di.v18i24.1524
Resumen
Tema y alcance: el presente artículo es producto de la investigación
“Eficacia de la acción de repetición en las entidades territoriales de
la región amazónica de Colombia años 2001 a 2008”, elaborada con
el fin de optar al título de Magíster en Derecho Administrativo en
* Magíster en Derecho Administrativo.
la Universidad Libre. Tiene como objetivo establecer el tratamiento
Profesora catedrática del área de Derecho que ha dado la jurisprudencia colombiana a la figura de la acción
Administrativo, Facultad de Derecho,
Universidad de la Amazonia.
de repetición o llamamiento en garantía con fines de repetición.
Correo electrónico: Características: el método consistió en la revisión bibliográfica y de
p.calderon@udla.edu.co
pronunciamientos realizados hasta el 2009 por las principales instan-
cias judiciales del país, relacionados con dicho mecanismo. Hallazgos:
Recibido: 20 de abril del 2016
Aprobado: 7 de junio del 2016 el resultado del análisis permitió precisar su naturaleza jurídica, los
Cómo citar este artículo: Paola Andrea
conceptos ligados a su funcionamiento, las características y los pro-
Calderón. La acción de repetición y el pósitos, entre otros aspectos que permitirán un mejor entendimiento
llamamiento en garantía en la jurisprudencia de dicha institución. Conclusiones: de esta manera, se concluye que
colombiana, 2001-2009. dixi 24. Octubre
2016. Pág. 75. doi: http://dx.doi.
la acción de repetición o llamamiento en garantía con fines de re-
org/10.16925/di.v18i24.1524 petición es un mecanismo importante para lograr que las entidades
públicas recuperen aquellas erogaciones producto de condenas y
otros mecanismos de solución de conflictos, al ser la jurisprudencia
la que ha facilitado dicho propósito mediante herramientas jurídicas
que finalmente fueron adoptadas por el legislador para tal fin.
Palabras claves: acción, culpa, dolo, entidad, repetición,
responsabilidad.
funcionario que dieran lugar a la condena, la com- modo que en la sentencia se resolviera si la conducta
petencia para conocer de la acción de repetición, el de este último estuvo afectada de dolo o culpa grave,
tipo de proceso, el trámite y el término de caducidad, y si tuvo incidencia en responsabilidad imputada a la
así como en lo relativo a los efectos que tendría un administración.
acuerdo conciliatorio relativo a la controversia prin- De esta manera, si la víctima conciliaba con el
cipal sobre la pretensión de repetición. Estado, la sentencia solo producía efectos de cosa
En su ejercicio jurisprudencial más reciente, juzgada frente a ellos, y respecto del funcionario que
el alto tribunal6 debió precisar en este campo algu- produjo el daño debía establecerse si la conducta se
nos vacíos normativos del Código Contencioso generó a título de dolo o culpa grave, siendo comple-
Administrativo de la época, los cuales hoy se encuen- tamente independiente la valoración efectuada en la
tran consagrados en las normas procesales, tales como audiencia de conciliación8.
la prueba requerida para proceder al llamamiento en A fin de legitimar la repetición contra el agente
garantía, caso en el cual se determinó que la solicitud estatal causante de un daño a particulares, la juris-
de la vinculación a proceso debía estar precedida por prudencia del Consejo de Estado consideró que era
un serio análisis de los hechos de la demanda, pues el viable su vinculación mediante la figura del llama-
solo documento contentivo de la demanda se consti- miento en garantía con fines de repetición al señalar:
tuía en prueba sumaria para realizar el llamamiento
en garantía. Tanta negligencia —en el sub lite— lleva al sustan-
En relación con la solidaridad entre la entidad ciador a disponer que el municipio, en los términos
demandada y el funcionario llamado en garantía, en del artículo 90 de la Constitución Nacional, accione
la cual se descartaba el tema de solidaridad, se aclaró contra el contratista y contra el interventor de la obra,
que la entidad estatal debía pagar a la víctima toda la para tratar de repetir el monto de la condena9.
indemnización y, posteriormente, repetiría contra el
funcionario (situación que debía señalar el juez en la Así mismo, se precisó que cuando se tratara
respectiva sentencia). de la competencia para conocer de una acción de
Respecto de la competencia, el tipo de proceso y repetición ejercida por la Procuraduría General de
su caducidad, y ante el vacío normativo en Auto del la Nación con relación al reembolso de lo pagado
8 de abril de 1994, se precisó que el conocimiento de como consecuencia de una indemnización pagada
la acción de repetición correspondía a la jurisdicción por la ciudad de Bogotá, esta estaría a cargo del
de lo contencioso administrativo, así como que dicha Tribunal Administrativo de Cundinamarca, y que
acción debía tramitarse por el procedimiento seña- para el efecto no había lugar al agotamiento de la vía
lado para la acción de reparación directa, es decir, el gubernativa10.
procedimiento ordinario. Esto por ser esta acción una Respecto de la responsabilidad solidaria que
prolongación de la reclamación, y ya que la compe- pudiera existir entre el funcionario público y la admi-
tencia correspondía a los tribunales administrativos nistración frente al particular, determinó el Consejo
en primera o única instancia, estableciendo como de Estado que no se puede considerar la existencia de
término de caducidad de la acción el de dos años, asi- dicha solidaridad, ya que en el fondo el funcionario
milándose a los términos de caducidad de la acción de es la misma administración siendo la entidad y este
reparación directa7. una sola persona11.
Este mismo año se indicó que, mediante Auto Por su parte, al referirse al hecho de desistir de
del 6 de octubre de 1994, cuando el particular deman- llamar en garantía de parte del Ministerio Público,
dante y la entidad demandada llegaran a un acuerdo estableció que no es a este a quien le compete deter-
conciliatorio que pusiera fin al proceso contencioso minar si continúa o no con el llamamiento en garan-
administrativo, este podía continuar entre la entidad tía, sino a la entidad pública, ya que la última debe
demandada (como actora de su pretensión de repe-
tición) y el llamado en garantía (como parte deman-
dada), en relación con la pretensión de repetición, de 8 Id.
9 Véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo S3. Proceso 7217 (cp, Julio César Uribe, junio 22
6 Véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso de 1992). Pág. 69.
Administrativo S3. Proceso 7818 (cp, Daniel Suarez Hernández, 10 Cf. Consejo de Estado, supra, nota 7.
agosto 27 de 1993). 11 Cf. Consejo de Estado, 1993. Consejo de Estado. Sala de lo
7 Véase Consejo de Estado. Sala de Plena. Auto ar-001 (cp, Contencioso Administrativo S3. Proceso 7818 (cp, Carlos Betancur
Daniel Suarez Hernández, julio 21 de 1994). Consejo de Estado. Jaramillo, agosto 27 de 1993).
80 Derecho y políticas públicas dixi / Volumen 18 / Número 24 / octubre 2016
valorar dicha situación a través de la pruebas que sean IV. Evolución Normativa
objeto de valoración12.
Una posición que determinó el tipo de imputa- Son varias las sentencias que han hecho relación a
ción del funcionario que generó la condena y sobre la evolución normativa de la acción de repetición14,
la cual sería valorada en el trámite por el Consejo de las cuales coinciden en indicar como antes de la
Estado, correspondió al concepto emitido en 1996, en expedición de la Constitución Política de 1991 exis-
virtud del cual a los servidores públicos con ocasión tían normas que consagraban la acción con fines
de la gestión fiscal serían valorados por culpa leve, de repetición. El Decreto-ley 150 de 1976 —que ya
y por las normas aplicables al caso y señaladas en el hacía referencia a la responsabilidad patrimonial de
Código Civil; al respecto señaló: los agentes públicos, relacionada con la actividad
contractual de la administración—, daba cuenta de
Los servidores públicos a quienes compete atender el la acción de responsabilidad patrimonial contra los
ejercicio de funciones fiscales son responsables has- agentes públicos, bajo el título de “Responsabilidad
ta de la culpa leve. Como la gestión fiscal implica la civil”, en los artículos 194 y ss., pero circunscrita úni-
de la administración y custodia de bienes del Estado camente al desarrollo de la actividad contractual de
por servidor público o persona privada, las reglas que la administración.
sobre responsabilidad les son aplicables son las per- Posteriormente, se expidió el Decreto-ley 222 de
tinentes consagradas en el Código Civil reiterándo- 1983, estatuto de contratación de la administración,
se que tal responsabilidad se extiende hasta la culpa en cuyos artículos 290 y ss. subrogó la anterior nor-
leve. En materia de contratación estatal, el artículo 26 mativa, aunque reguló esta acción de responsabilidad
numeral 4 de la ley 80 de 1993, prevé que las actuacio- patrimonial con similares alcances, así como solo en
nes de los servidores públicos están presididas por las materia de actividad contractual del Estado.
reglas sobre administración de bienes ajenos, es decir, Los fallos precisan que en los artículos 77 y 78
por las consagradas en los artículo 63, 104 y 2155 del del Código Contencioso Administrativo (Decreto-ley
Código Civil, que establecen la responsabilidad hasta 01 de 1984), se consagró como vía judicial la posi-
de la culpa leve13. bilidad de que la entidad pública condenada en un
proceso de responsabilidad, tanto contractual como
Actualmente, y al tenor de lo establecido en el extracontractual (actos, hechos o contratos), pudiera
Artículo 90 constitucional, la postura de la valora- repetir contra el funcionario que con su conducta
ción de la conducta del servidor público se realiza a dolosa o gravemente culposa hubiera ocasionado la
partir de criterios de culpa grave, al señalar que si el condena. Además, se dispuso que en el evento de la
Estado es condenado a la reparación patrimonial de declaratoria de responsabilidad, la sentencia siempre
un daño que haya sido ocasionado por un agente suyo dispondría que los perjuicios sean pagados por la
solo, puede repetir contra este cuando la conducta entidad, rompiendo con el concepto de la responsa-
desplegada haya sido a título de dolo o culpa grave, bilidad solidaria de la normativa anterior.
con lo cual se desplaza la configuración de culpa de Asimismo, con fundamento en el Artículo 217
leve a grave. del Código Contencioso Administrativo, y en desa-
Como era previsible, el anterior desarrollo rrollo del principio de economía procesal, se permitió
jurisprudencial quedó consignado en lo que fue el que dentro del proceso de responsabilidad contra el
articulado de la Ley 678 de 2001, garantizando con Estado pudiera vincularse mediante la figura del
ello un respeto al debido proceso y una coherencia llamamiento en garantía al funcionario que, con su
normativa y jurisprudencial frente al tema, lo que se
ratificaría en las sentencias de constitucionalidad de
la norma. 14 Véanse Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo S3. Proceso 26977 (cp, Alier Hernández, noviembre
10 de 2005). N.o radicación 25000-23-26-000-1995-11286-0126977.
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo
S3. Proceso 17482 (cp, Ruth Correa, agosto 31 del 2006). N.o radi-
cación 52001-23-31-000-1998-00150-01(17482).
12 Cf. Consejo de Estado. Consejo de Estado. Sala de lo Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo
Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Proceso 12679 (cp, S3. Proceso 25839 (cp, Mauricio Fajardo, junio 18 del 2008). N.o
Ricardo Hoyos Duque, febrero 27 de 1997). radicación 52001-23-31-000-1997-08750-01(25839).
13 Véase Consejo de Estado. Consejo de Estado. Sala de Consulta Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo
y Servicio Civil. Radicación Número 846. (cp, Roberto Suarez S3. Proceso 16335 (cp, Enrique Gil, noviembre 13 de 2008). N.o
Franco, julio 29 de 1996). radicación 25000-23-26-000-1998-01148-01(16335).
La acción de repetición y el llamamiento en garantía en la jurisprudencia colombiana, 2001-2009 81
conducta dolosa o gravemente culposa, había com- regulación dispuesta por el Decreto 150 de 1976, los
prometido la responsabilidad de la entidad pública. empleados oficiales, e incluso quienes ya no conta-
La Ley 80 de 1993, por su parte, se ocupó igual- ban con tal calidad, respondían por los perjuicios que
mente en el Artículo 54 de esta figura al facultar a causaron a las entidades públicas, a los contratistas o
la entidad —al Ministerio Público—, a cualquier a terceros, por la celebración de contratos sin la plena
persona, o al juez a invocar dicha acción. De la observancia de los requisitos y exigencias legales.
misma forma, la Ley 270 de 1996, estatutaria de la Recordó que esta normativa en el Artículo 296, exi-
administración de justicia, estableció en el Artículo gía la procedencia de la acción de repetición, con la
71 la responsabilidad de los funcionarios y empleados finalidad de que la entidad que hubiere pagado alguna
judiciales. suma de dinero imputable al agente o ex agente, repi-
El Artículo 31 de la Ley 446 de 1998, que tiera en su contra por dicho concepto.
adicionó el Artículo 86 del Código Contencioso Expedida la Ley 678 del 3 de agosto de 2001,
Administrativo, retomó la jurisprudencia de la cor- como único marco regulatorio de la acción de repeti-
poración en relación con el carácter de acción de ción y el llamamiento en garantía en Colombia, con
reparación directa de aquella impetrada por la admi- efectos resarcitorios hacia el patrimonio estatal, se
nistración en contra del agente que ha causado el inició un proceso de implementación bajo la inter-
daño con su actuación dolosa o gravemente culposa, pretación, tanto doctrinaria, como jurisprudencial,
a fin de determinar que las entidades públicas debían las cuales han enriquecido el tránsito de la norma
promover la acción de reparación directa cuando durante el periodo 2001 y hasta el 2010.
resultaban condenadas o hubieran conciliado por
una actuación administrativa originada en culpa
grave o dolo de un servidor o ex servidor público que
no estuvo vinculado al proceso respectivo, o cuando V. Referencias generales
resultaran perjudicadas por la actuación de un parti- de la acción de repetición
cular o de otra entidad pública15.
En consecuencia, las vías judiciales que fueron Son varios los pronunciamientos en los cuales el
perfilándose en el orden legal para la repetición Consejo de Estado ha precisado varios aspectos espe-
ordenada en el inciso segundo del Artículo 90 de la ciales de la acción de repetición. Desde su definición,
Constitución Política fueron la acción de repetición entre otros elementos, esta corporación en la mayor
y el llamamiento en garantía, esta última regida por parte de sus sentencias ha efectuado un gran esfuerzo
las normas del Código de Procedimiento Civil, tal y por conformar definiciones claras de esta clase de
como lo señaló en su momento la jurisprudencia. acción. A continuación, se expondrán algunos con-
Este recuento histórico fue retomado en fallos ceptos que se han considerado importantes para el
del año 200816, especialmente generado con ocasión trámite de la presente acción y que desarrollarán en
de la declaratoria de insubsistencia de un funcionario mejor medida lo enunciado por la Corte Suprema de
del distrito capital, quien indujo al proceso de repeti- Justicia.
ción. En este fallo se reiteró que en los Artículos 194 La Ley 678 de 2001 reguló tanto los aspectos
y ss. del Decreto-ley 15017, regulaban lo concerniente sustanciales, como los procesales de la acción de
a la responsabilidad civil de los “empleados públicos repetición y el llamamiento en garantía. De esta
y trabajadores oficiales” en ejercicio de la actividad manera fijó, bajo la égida de los primeros, generali-
contractual de las entidades públicas, relacionándolo dades tales como el objeto, la noción, las finalidades,
de igual forma con la responsabilidad en el desarro- el deber de ejercicio y especificidades, así como las
llo de la actividad contractual, del Decreto-ley 222 definiciones de dolo y culpa grave con las que se
de 1983 —derogado expresamente por la Ley 80 de califica la conducta del agente y el establecimiento
1993—; se indicó que en condiciones similares a la de presunciones legales en las que estaría incurso el
funcionario, con obvias incidencias en materia de la
15 Véase Consejo de Estado, supra, nota 6. carga probatoria dentro del proceso. En los segundos,
16 Véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso asuntos relativos a la jurisdicción y la competencia,
Administrativo S3. Proceso 16335 (cp, Enrique Gil, noviembre 13 la legitimación, el desistimiento, el procedimiento, la
de 2008). N.o radicación 25000-23-26-000-1998-01148-01(16335).
caducidad, la oportunidad de la conciliación judicial
17 Véase Decreto-ley 150 [Presidencia de la República]. Por el
cual se dictan normas para la celebración de contratos por parte de o extrajudicial, la cuantificación de la condena y la
la Nación y sus entidades descentralizadas. Enero 27 de 1976. determinación de su ejecución; así como lo atinente
82 Derecho y políticas públicas dixi / Volumen 18 / Número 24 / octubre 2016
En el 2006, la corporación señaló27 como para que la La acción de repetición busca responsabilizar pa-
entidad pública pueda ejercitar la acción de repeti- trimonialmente frente al Estado, al funcionario que
ción se requiere28: (a) que una entidad pública haya en ejercicio de sus funciones actúa con dolo o culpa
sido condenada por la jurisdicción contencioso grave causando un daño antijurídico por el cual debe
administrativa a reparar los daños antijurídicos cau- responder el Estado, ya sea como consecuencia de
sados a un particular, o resulte vinculada a la indem- una condena de carácter judicial, o como producto
nización del daño en virtud de una conciliación u del acuerdo al cual llega con la víctima, para evitar
otra forma legal alternativa de terminación o solu- un proceso o terminarlo anticipadamente. En am-
ción pacífica de un conflicto; (b) que la entidad haya bos casos el patrimonio del Estado se disminuye y es
pagado a la víctima del daño la suma determinada en precisamente la disminución del patrimonio estatal
la sentencia condenatoria o en la conciliación; y (c) como consecuencia de la conducta dolosa o grave-
que la condena o la conciliación se hayan producido a mente culposa del funcionario, la fuente de la acción
causa de la conducta dolosa o gravemente culposa de de repetición31.
un funcionario o exfuncionario, o de un particular
que ejerza funciones públicas. La existencia de una condena en contra de la
De estos elementos, por ejemplo, el Consejo de entidad estatal32 se indicó, ya que esta se erige como
Estado precisó que en relación con la condena29, esta presupuesto necesario para la procedencia y pros-
peridad de la acción de repetición, luego, dicha con-
ha de ser impuesta por la Jurisdicción Contencioso
dena se constata con la expedición de una sentencia
Administrativa, por un tribunal de arbitramento o
judicial, o la existencia de un acuerdo conciliatorio,
por la justicia ordinaria. Así mismo, en relación con
sea judicial o extrajudicial, o con el resultado —en
los acuerdos conciliatorio judiciales o extrajudiciales,
todo caso desfavorable para la entidad— originado
la Ley 288 de 1996 prevé una conciliación especial
en cualquier otro mecanismo de terminación de
para el pago de indemnización de perjuicios causados
conflictos.
por violación de derechos humanos que hubiere sido Prescribe la norma constitucional que la pros-
declarada por el Comité de Derechos Humanos del peridad de la acción de repetición se fundamenta
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en el actuar doloso o gravemente culposo del agente
o bien por la Comisión Interamericana de Derechos estatal, por tanto, si en el resultado del juicio subjetivo
Humanos. Esas indemnizaciones que se paguen de de responsabilidad no se determina que la conducta
conformidad con lo previsto en dicha ley, darán lugar se realizó bajo estos criterios, el Estado no tiene dere-
igualmente al ejercicio de la acción de repetición. cho a la reparación de su patrimonio. En este sentido
En cuanto a las formas alternativas de solución se indicó que la Ley 678 de 2001 significó un avance
de conflictos, se precisó que en los casos en los que no importante en cuanto a la definición y aplicación de
existe condena judicial previa, sino que el pago que los conceptos jurídicos de dolo y culpa grave, pues,
realiza el Estado obedece a una conciliación u otra además de construir un concepto normativo, señaló
forma de terminación de un conflicto, la jurispruden- algunas circunstancias en las cuales se presume que
cia constitucional ha sostenido que es viable el inicio la conducta ejercida por el agente estatal es dolosa o
de la acción de repetición. gravemente culposa, estableciendo unas presunciones
En asunto suscitado el día 4 de marzo de 1995,30 legales, consagradas en los Artículos 5 y 6 de la Ley
relacionado con una atención médica de una paciente 678 de 2001, los cuales admiten prueba en contrario.
internada con dolores de parto, y que generó la Considerando que la regulación anterior tiene
vigencia a partir de la expedición de la Ley 678, la
jurisprudencia ha estructurado los conceptos de dolo
y culpa grave a partir del Artículo 63 del Código Civil,
27 Id. el cual señala respecto a la segunda —culpa grave—,
28 Id. Pág. 33.
que se constata cuando los negocios ajenos no son
29 Véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo S3 (cp, Mauricio Fajardo, marzo 6 del 2008). N.o
manejados, siquiera, con aquella diligencia que una
radicación 25000-23-26-000-2000-00919-01(26227).
30 Véase Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso 31 Véase Consejo de Estado. Auto del 22 de octubre de 1997
Administrativo S3. Proceso 16411 (cp, Ruth Correa, marzo 6 del S3. (cp, Daniel Suárez, octubre 22 de 1997). Exp. 13977.
2008). N.o radicación 44001-23-31-000-1997-00866-01(16411). 32 Id. Pág. 28.
La acción de repetición y el llamamiento en garantía en la jurisprudencia colombiana, 2001-2009 85
persona negligente o de poca prudencia suele emplear constituida por el acto en el cual se reconoce y ordena
en los suyos, esto es, aquel descuido o desidia incon- el pago a favor del beneficiario y/o su apoderado, y por
cebible, que sin implicar intención alguna de inferir el recibo de pago o consignación y/o paz y salvo que
un daño, lo produce. deben estar suscritos por el beneficiario. Ese pago, en
Así, en aras de establecer la responsabilidad per- los términos del Artículo 1626 del Código Civil, es la
sonal de los agentes o ex agentes estatales, el análisis prestación de lo que se debe y debe probarlo quien lo
de sus actuaciones dolosas o gravemente culposas alega, de acuerdo con lo dispuesto en el Artículo 1757
comporta necesariamente el estudio de las funcio- del mismo.
nes de su cargo y si respecto de ellas se presentó un En conformidad con lo anterior, no basta que la
incumplimiento grave. De igual modo, se requiere entidad pública aporte documentos emanados de sus
establecer si dicho incumplimiento fue debido a
propias dependencias, si en ellos no está la manifes-
una actuación consciente y voluntaria del agente,
tación expresa del acreedor o beneficiario del pago
es decir, con conocimiento de la irregularidad de su
sobre su recibo a entera satisfacción, requisito indis-
comportamiento y con la intención de producir las
consecuencias nocivas, o si al actuar pudo prever pensable que brinda certeza sobre el cumplimiento
la irregularidad en la que incurriría y el daño que de la obligación.
podría ocasionar, y aun así no lo hizo, o confió en Por último, en Sentencia C-430 de 2000, al
poder evitarlo. declararse la constitucionalidad del Artículo 12 de la
Sobre el pago de la condena, la entidad deman- Ley 678 de 2001, al referirse a los presupuestos para
dante deberá acreditarlo a favor de la víctima del daño la procedencia de la acción de repetición, y especial-
antijurídico que le ha sido imputado, pues solo de esta mente en lo relacionado con la presentación conjunta
forma el Estado sufre el detrimento patrimonial que de la demanda, se indicó que esta no contraviene
fundamenta las pretensiones restitutorias en contra disposición alguna de la constitución.
del agente. En esta oportunidad se indicó que solo después
Los anteriores elementos fueron precisados de que se declare la responsabilidad y se condene a
con ocasión de una demanda de repetición iniciada la entidad pública, es cuando esta puede repetir con-
en contra de la administración municipal de Pasto tra el funcionario. De tal forma que con la demanda
cuando ejerció como alcalde Antonio Navarro Wolff, simultánea de la entidad y del agente no se vulnera la
y que generó el despido de algunos funcionarios de norma constitucional, sino que se atiende al principio
la entidad denominada invap. En ésta oportunidad de economía procesal, pues en un mismo proceso se
se indicó que33 la calidad del agente y de su conducta deduciría la responsabilidad que a cada uno de ellos
determinante de la condena, y la actuación u omisión corresponde. De tal manera que la interpretación de la
de los agentes del Estado es materia de prueba, así norma radica en que únicamente puede perseguirse al
como la existencia de la obligación de pagar una suma funcionario por la vía de la acción de repetición, una
de dinero derivada la condena impuesta en su contra, vez se haya resuelto mediante sentencia la condena
en sentencia debidamente ejecutoriada34.
al Estado por el daño antijurídico por el cual debe
En este sentido, la entidad pública tiene que acre-
responder. Por lo tanto, la demanda que pueda incoar
ditar el pago efectivo de la suma dineraria que le fue
el perjudicado contra la entidad responsable o contra
impuesta por condena judicial o en la conciliación, a
través de prueba que generalmente35 es documental, su agente, de manera conjunta o independiente, no
contraviene el Artículo 90 de la Constitución, pues
la norma demandada no autoriza que se pueda per-
33 Cf. Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso seguir exclusivamente al funcionario, sin reclamar la
Administrativo S3. Proceso 25694 (cp, Ramiro Saavedra, mayo 13 indemnización del Estado.
del 2009). N.o radicación 11001-03-26-000-2003-00006-01(25694).
34 La Ley 678 de 2001 agregó que la obligación de pago también
puede surgir de una conciliación aprobada legalmente.
35 El Artículo 232 del Código de Procedimiento Civil dispone
que en los eventos en que se trate de probar el pago, la falta de docu- VI. Conclusiones
mento o de un principio de prueba por escrito será apreciado como
un indicio grave de la inexistencia del respectivo acto, a menos que Estos aspectos generales trazados por la ley y la juris-
por las circunstancias especiales en que tuvo lugar el mismo, haya prudencia permiten entonces identificar los elemen-
sido imposible obtenerlo, o que su valor y la calidad de las partes tos básicos que admiten la utilización del mecanismo,
justifiquen tal omisión, situación que no es común debido a la pru-
dencia y diligencia de todas las personas que acostumbran utilizar
no solo por la entidad pública, sino por otros actores
en sus relaciones jurídicas. interesado en el conflicto, así como la naturaleza
86 Derecho y políticas públicas dixi / Volumen 18 / Número 24 / octubre 2016
resarcitoria de la acción, la finalidad social dirigida Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administra-
a la moralidad administrativa y la prevención de la tivo S3. Proceso16335 (cp, Enrique Gil, noviembre
producción del daño antijurídico de parte de los ser- 13 de 2008). Proceso N.° radicación 25000-23-26-
vidores públicos. De igual forma, la posibilidad de 000-1998-01148-01(16335).
accionar una vez producida la condena en un régi- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
men de responsabilidad bajo el sustento de una con- trativo S3. Proceso 7217 (cp, Julio César Uribe, junio
ducta dolosa o gravemente culposa (esto cambiara el 22 de 1992).
marco de la definición de los asuntos sometidos al Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
conocimiento de la justicia administrativa que con trativo S3. Proceso 26227 (cp, Mauricio Fajardo,
anterioridad a la Constitución Política del año 1991 marzo 6 del 2008). N.o radicación 25000-23-26-000-
encuadraban tal aspecto en el régimen de la culpa 2000-00919-01(26227).
leve, y que hoy a través del Artículo 6 de la ley 678 de Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
2001 se encuentran definidos a título de presunción). trativo S3. Proceso 25839. (cp, Mauricio Fajardo,
Asimismo, la Ley 1437 de 2011 ha dado final- junio 18 del 2008). Proceso N.o radicación 52001-23-
mente una identidad propia a la acción de repetición, 31-000-1997-08750-01(25839).
habiéndola incluido en el capítulo de medios de con- Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
trol en su Artículo 142. trativo S3. Proceso 25694. (cp, Ramiro Saavedra,
Hacer efectiva la Declaración de los Derechos del mayo 13 del 2009). Proceso N.o radicación 11001-03-
Hombre y del Ciudadano dependen en gran medida 26-000-2003-00006-01(25694).
de la capacidad y efectividad de las herramientas Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
jurídicas que son dadas por el Estado, como lo son la trativo. Sección Tercera. Proceso 12679 (cp, Ri-
acción de repetición y el llamamiento en garantía con cardo Hoyos Duque, febrero 27 de 1997).
fines de repetición.
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
El desafío se encuentra entonces en ampliar el trativo S3. Proceso 17482. (cp, Ruth Correa, agosto
campo de estudio de una institución jurídica cuyo 31 del 2006). N.o radicación 52001-23-31-000-1998-
desarrollo se debe gracias a la jurisprudencia, y en el 00150-01(17482).
que se pueda rescatar y avanzar en aspectos que a tra-
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis-
vés de estos documentos consolidamos hasta el 2009.
trativo S3. Proceso 16411 (cp, Ruth Correa, marzo
6 del 2008). N.o radicación 44001-23-31-000-1997-
00866-01(16411).
VII. Referencias Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil.
N.° radicación 846. (cp, Roberto Suarez Franco, julio
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis- 29 de 1996).
trativo S3. Proceso 26977. (cp, Alier Hernández, Constitución Política de Colombia [Const]. Julio 7 de 1991
noviembre 10 de 2005). N.o radicación 25000-23-26- (Colombia).
000-1995-11286-01(26977).
Corte Suprema de Justicia. Sala de negocios generales,
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis- N.° S2087-288. (mp, G. J. Rodríguez Peña, octubre 31
trativo S3. Proceso 7818 (cp, Carlos Betancur, agosto de 1950). Tomo ixviii.
27 de 1993). Corte Suprema de Justicia. Sala de casación civil (mp,
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Adminis- José Gómez, junio 30 de 1962). Tomo xcic.
trativo S3, Auto del 6 de octubre de 1994. (cp, Decreto-ley 150. [Presidencia de la República]. Por el cual
Carlos Betancur, octubre 6 de 1994). se dictan normas para la celebración de contratos por
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo parte de la Nación y sus entidades descentralizadas.
S3. Proceso 7818 (cp, Daniel Suarez Hernández, agosto Enero 2p7 de 1976.
27 de 1993). Pedro Antonio. Molina. Demandas: la gran amenaza contra
Consejo de Estado. Sala de Plena. Auto ar-001 (cp, Da- las finanzas públicas. Ámbito Jurídico. (Junio 6 al 19
niel Suarez Hernández, julio 21 de 1994). del 2005). Pág. 2B.
Consejo de Estado. Auto del 22 de octubre de 1997 S3. Ley 678 de 2001. Por medio de la cual se reglamenta la de-
(cp, Daniel Suárez, octubre 22 de 1997). Exp. 13977. terminación de responsabilidad patrimonial de los
La acción de repetición y el llamamiento en garantía en la jurisprudencia colombiana, 2001-2009 87
agentes del Estado a través del ejercicio de la acción de Ley 446 de 1998. Por la cual se adoptan como legislación
repetición o de llamamiento en garantía con fines de permanente algunas normas del Decreto 2651 de 1991,
repetición. Agosto 4 del 2001. do 44.509. se modifican algunas del Código de Procedimiento Ci-
Ley 80 octubre 23 de 1993. Por la cual se expide el Estatuto vil, se derogan otras de la Ley 23 de 1991 y del Decre-
General de Contratación de la Administración Públi- to 2279 de 1989, se modifican y expiden normas del
ca. do Art. 5-E. Código Contencioso Administrativo y se dictan otras
Ley 270 de 1996. Estatutaria de la Administración de Justi- disposiciones sobre descongestión, eficiencia y acceso
cia. Marzo 27 de 1996. do 42745. a la justicia. Julio 7 de 1998. do 43335.