end Arturo Villegas Lara aT ae inversionista, pues el underwriting es una operacién de crédito, una opera- ‘jon financiera. No en firme, en cambio es cuando el ente financiero, no Sene otorgar el financiamiento, se obliga a colocar los titulos, pero por cuenta del emisot, quien conserva los riesgos de la operacién; de tal forma la prefinan- ciacién reviste el caracter de un mutuo comercial y la obligacién de procurar Ja colocacion de un mandato.” En este caso, los titulos que no son colocados, son devueltos a la entidad emisora, de manera que la cifra que representan pasa a ser una deuda de la sociedad. Por estas razones se afirma que un underwriting en firme se contrata cuando del estudio que hace el ente financiero se desprende que los valores a financiar son de segura colocacion, seguin las posibilidades del mercado. CONTRATO DE FRANQUICIA 4.1 GENERALIDADES La prdctica del comercio siempre se ha caracterizado por desplazarse de un lugar a otro, en busca de mercados. El comerciante se ha preocupado por tener sucursales, agencias o representantes de su actividad econémica, en pla- zas distintas a aquella en que ha surgido su empresa, ya sea dentro del pais de origen o en uno distinto, a veces teniendo que recorrer grandes distancia: En la actualidad, viviendo en un mundo tan interrelacionado, en donde los negocios se expanden més alla de las fronteras nacionales, ya sea por impul- so de los mismos comerciantes 0 como consecuencia de convenios y tratados internacionales, los negocios que hacen posible esa transnacionalizacion han obligado a definir la estructura de aquellos contratos que permiten negociar las relaciones por medio de las cuales un comerciante representa a otro en determinada actividad econdmica. Este fendmeno es consecuencia de nuevas tecnologias, de los fluidos medios de comunicacién que hoy se conocen, de las relaciones econémicas entre todos los estados, de las regulaciones del comertio internacional, Para facilitar ese desplazamiento de un comerciante por medio de otro, existe el llamado contrato de FRANQUICIA COMERCIAL, el que ya se Practica en Guatemala, particularmente en el negocio de la comida rapida y 10 Carlos Alberto Ghersi. 0!-. -- 312 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo tit de los servicios, como en el caso de la hotelerfa. La franquicia, entonces, es un método 0 un sistema que utilizan los comerciantes para integrar sus empresas en el desarrollo de un negocio especifico, el cual se formaliza en un contrato de franquicia comercial. El negocio de la franquicia se ha practicado desde hace afios en los Esta- dos Unidos y en Europa. Anteriormente, la franquicia se.presentaba como un contrato en el que un comerciante, ya fuera fabricante, distribuidor o titular de una marca, colocaba sus productos 0 sus servicios por medio de otro, quien los revendia a un precio mas alto a efecto de obtener ganancia El comerciante proveedor le daba cierta asistencia técnica al revendedor, sin que este se vie- ra constrefiido a seguir rigidas reglas de mercadeo y atendiendo con libertad su empresa propia. Por el contrario, el contrato de franquicia comercial de la actualidad se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y un franqui- ciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercializaci6n de un producto 0 un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las mismas pautas que se observen en la empresa franqui- ciante en cuanto a calidad, presentacién del producto 0 servicio, su publicidad, etc., de tal manera que el consumidor estaré recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante. Lo an- terior significa que la empresa franquiciada recibe toda la asistencia necesaria en cuanto a técnicas de produccién calidad de las materias primas, secretos de elaboracién de productos o prestacién del servicio y en general el llamado know-how, conceptuado como una habilidad técnica 0 conocimiento especializado en un campo determinado de los negocios, un conocimiento practico de cémo lograr un objetivo especifico, y en general, todo conocimiento técnico que es secreto, de uso restringido y confidencial.!" Lo antes dicho significa que, contrariamente a la franquicia tradicional, en la franquicia comercial que se practica en la actualidad el franquiciante le da al franquiciado toda la asistencia que sea necesaria para que el mercadeo de sus productos o servicios retina idénticas caracteristicas a los que él utiliza en la empresa matriz, particularmente porque esta en juego, ademas de su interés econémico, el prestigio de la marca que los identifica. Esto quiere decir que aqui si hay una relacién directa y constante del franquiciante sobre la actividad del franquiciado, para que éste, trabajando con su propia empresa y sus propios recursos, realice sus actos de comercio cumpliendo con las obligaciones que s¢ le asignan dentro de la entente comercial. Tl Osvaldo Marzorati. Sistemas de Distribucién Comercial, p. 237.Las ideas anteriores las encontramos en la definicién de franquicia comercial a Asociacion Internacional de Franquicia en donde se dice que: cién contractual entre un franquiciante y un franquiciado en la cual el que dal es una rel primero ofrece mantener un interés continuo en el negocio del segundo, respecto @ reas tales como el know-how y entrenamiento, en tanto el franquiciado opera bajo tun nombre comercial comtin y de acuerdo con un procedimiento comin o patrén es- tablecido 0 controlado por el franquiciante, haciendo aquel una inversién financiera sustancial con sus propios recursos y en su propio negocio.”? Pongamos un ejemplo para entender el negocio de la franquicia comercial y utilicemos como objeto un servicio de comida répida que opera en el mercado guatemalteco: la empresa “Pollo Campero”. Supongamos que los propietarios de esa empresa y esa marca se quieren trasladar al mercado de Honduras, Fl salvador, Nicaragua y Costa Rica. En principio podrian establecer sucursales u otro procedimiento de desplazamiento de establecimientos. Esto significaria autorizacién gubernamental en cada pais para poder operar, relacién directa con el personal propio de cada sucursal, inversiones directas de la empresa guatemalteca en cuanto a los establecimientos, materias primas, etc. Ante esas dificultades, recurre a la franquicia comercial, celebrando contratos con comer- ciantes de cualesquiera de los paises nombrados, quienes pondran sus empresas y sus capitales para comercializar el producto de la empresa guatemalteca. En este caso, el franquiciante, “Pollo Campero”, instruira al franquiciado, co- merciante salvadorefio, hondurefo, etc., sobre la calidad de la materia prima, procedimientos de confeccién, elementos adicionales, modos de presentacién, comportamiento del personal, organizacién del negocio, modos de publicidad ¥, en fin, todo lo que la empresa hace en Guatemala y que conforman su estra- tegia de mercado, en el entendido de que el franquiciado debe observar tales teglas de conducta comercial y conducirse respetando aquellos conocimientos que le han sido transmitidos como confidenciales, pues siguen perteneciendo wctanaiuiciante ‘Al celebrarse este contrato, la actividad del comerciante gua- ae eco se extendera a nuevas plazas y su preocupacién se concentrara en Sin repo Que el franquiciado se desenvuelva cumpliendo con sus obligaciones, Song ue afrontar barreras legales que encontraria su desplazamiento per- integra mos entonces que este contrato representa una gran ventaja para la Je Hpacson Empresarial y los negocios transnacionales. Asi, a los consumidores luras, El Salvador, Nicaragua y Costa Rica, que utilizamos en el ejemplo, ee Marzorati. Ob, cit, p. 191Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo IIL 314 oducto como si estuvieran consumiéndolo en Guatemala: las ento, el mismo uniforme del personal, la misma atencién, ademas de los mismos productos Estos eee de un contrato de franquicia comercial, del que genéricamente puede decirse que: __es un sistema de distribucién utilizado por empresas legalmente independientes y con tuna organizacién vertical cooperativa, basada en una relacion contractual permanente Esta organizacién aparece en el mercado con un formato uniforme y se caracteriza por un programa que divide las tareas entre las diferentes part y controles que aseguran el cumplimiento del sistema se les servirfa el pr ‘ mismas comodidades del establecimi s, asi como también por un sistema de instruccion« por el franquiciado. Como consecuencia de este contrato, el franquiciante recibe una suma de dinero que se conoce como derecho de entrada, al inicio del contrato; y, poste- riormente, se queda recibiendo regalias periddicas, segtin se haya pactado, durante el plazo del contrato. Como regularmente el franquiciante suele tener registrada la marca del producto o del servicio cuya comercializacién se traslada al franquiciado, el contrato de franquicia comercial implica el uso de tal marca, configurando esta relacién lo que en el derecho de la propiedad industrial se conoce como licencia de marca o licencia de uso de marca. 4.2 CARACTERISTICAS DE LA FRANQUICIA De lo expuesto podemos precisar como caracteristicas de la franquicia comercial, las siguientes: a) Es una relacién continuada de transferencia de la tecnologia del franqui- ciante hacia el franquiciado, para la comercializacién del producto o la prestacién del servicio. ») El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalias periddicas. . c) La franquicia implica licencia de uso 0 el servicio objeto del contrato, en 4) El franquiciante mantiene una rela del franquiciado en la ejecucién d cumplimiento de los requerimientos Principalmente en cuanto a que el pri lo hace la empresa franquiciante, de la marea que distingue el producto favor del franquiciado. cidn constante sobre las actuaciones el contrato, a efecto de controlar el Propios de un contrato de franquicia, ‘Oducto 0 servicio se comercialice como 13 Marzorati. Ob. cit,, p. 192,