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jurídicas existentes al tiempo de su celebración. En estos caeos valdría ni aún la confesión del comprado -que es la prueb
faltan dos cosas esenciales para que exista la tradición confor- por excelenoia-para justifioar la Rimulación\ d,.¡l CO!l.~'~ei'""\
me al Art, 740 [o sean la intención de trs.mferir' el dominio y la que en este caso p~r disposición exp:~sa ~e 1 .' ~# '. ~~!te
intención de recibirlo], y dos cosas también esenciales para que la prueba de la nulidad o de la falslfic;'¡'Cl6n~~r~,eJWttrt.9E~:
exista la venta (o sean el precio real y la causa); porque tanto reza el contrato (Art, 1934. del C. C.» (1). ,-_.- ...,.,.._--
la entrega de la cosa como el pago del precio, son meras suposi- Este pasaje deja entender que cuando la nulidad de la com-
ciones, y ni al vendedor lo mueve en el supuesto contrato un praventa proviene de simulación, no puede decretarse ouando
preoio que sólo eA ilusorio, ni al comprador lo mueve una tradi- la finca ha pasado a terceros.y en la escritura de la compraventa
ción de dominio que no es real sino aparente. (1) simulada se ha hecho constar el pago del precio. No es precisa-
Como se ve, pues, la simulación no entraña una causal di- mente esta la dootrina del Art. 1934 allí invocado. Ella es exac-
ferente de los vicios señalados por el C. C. para la nulidad, por- ta en cuanto que la declaración de la nulidad por falta de precio
que aquélla implica claramente la falta de consentimiento real o por precio simulado, y la de resolución del contrato por falta,
en el acto o contrato y la falta de causa real y lícita. ya que de pago del mismo, no dan acción contra terceros en ese evento;
para el efecto de la nulidad el consentimiento fingido y la causa pero esto no quiere decir que no puedan decretaras ni la nuli-
íhcits equivalen a carencia de causa y de consentimiento. (Arts. dad, ni la resolución o el pago del precio, respecto del supuesto
1740, 1502 Y 1524). •• comprador o del que, siéndolo en verdad, no ha pagado el pre-
El oaso más freouente de simulación 'ocurre respecto de cio, pues lo que en tal artículo se dispone es la restricción de
compraventas de inmuebles, casl siempre con al fin de eludir por eaas declaraciones, respecto de terceros, y la prueba que debe
ese medio que éstos sean embargados en juicios ejecutivos o de aducirse para que pueda haber acción contra. terceros. (2] .
propiedad, promovidos contra el verdadero dueño; pues fingien- Una cos~ es que ni la declaración judicial de la nulidad ab-
do el traspaso da la propiedad, a manos de un tercero, el acree- soluta, ni la de la resolución surtan efeotos contra tercesos en el
dor o demandante no podrá embargarlos, o pueden desembar- caso del Art. 1934, y otra cosa muy distinta es lada que esas
gatee a solicitud del supuesto comprador. No faltan casos, sin mismas declaraciones sí surtan efectos entre las partes contratan-
embargo, en que ese supuesto comprador, abusando de la cons tes. 0, mejor -íícho, probándose la simulacíén por persona q-ie
fianza del supuesto vendedor, o bien se resiste a entregarle lo-
bienes al verdadero dueño, o bien os lenajena, a su turno, a ter-
ceros. , . • (1) «Registro Judicial», N.O 170.
En el primer caso al verdadero dueño le está vedado alegar .(2) El Art. 1934 está concebido así: «Si en la escritura de venta
la nulidad de la venta simulada; (2) pero bien pueden sus he- se expresare haberse pagado el precio, no Se admitirá prueba ningu-
rsderos o ceslonurioa y,' aun los mismos acreedores, pedir la de- na. eft contrario, sino la. nulidad o falsificación de la esceituta, y solo
claraoión de la nulidad por simulsclón, y mediante tal declara- en virtud de ésta prueba habrá acción contra terceros poseedores». Tal
'como ha sido euteudrdo este artículo, él no hace sino restringir los
ción solicitar del supuesto comprador la restitución de los bie- efectos de la resolución por falta de paga del precio, en lo que respec-
nes. (Art 1746). ta a terceros poseedores de buena fe; y, por lo mismo, restringe las
En el segundo caso les queda el, las mismas p rsonas el de- pruebas que pará tal caso deben aducirse para poder incoar acción
reoho de pedir la deolaración de la nulidad por la simulación ; restitutoria contra esos terceros, pero sin que por esto deba entender-
pero habiendo pasado las C0380S a poder de terceros adquirientes, se que la resolucióu no pueda declarara e cuando se aducen prueba!
cuando éstos son de buena fe, la declaración de nulidad no da. I plenas que acrediten que verdaderamente no se pagó el precio. Sin
acción contra ellos, y s610 tendrán derecho, como consecuencia embargo, muchos aboga.dos han sostenido que tal disposición se opo-
de la nulidad, a exigir del demanda Io el precio de la cosa o im- ne a que entre las partes mismas pued s declararse la reaolución por
porte de Ia venta y la respectiva indemnización de perjuicios,oon falta de pago del precio, y que lógicamente debe aplicarse la misma
conclusiou a los casos de la simulación de la compraventa; es decir,
motivo de haberlos privado de la reivindicación contra terceros que ni a las partes contratantes ni a sus herederos o cesionarios les
por la venta hecha a éstos. (Arte. 955{957 y 1746). es permitido probar lo contrario a la aseveración hecha en la escrltura
Acerca de este punto, el 'I'ribunal de Cundínamarca dijo en de haberse cagado el precio, sea para pedir la resolución, sea para
una sentencia lo siguiente: «Habiéndose hecho constar por es- establecer L1 simulación por falta de verdadero precio. Para funda-
oritura pública la celebraoión de un oontrato y que se recibió el mentar esta teoría se ha invocado el argumento bien extraño de que
precio de la venta, hay que estarse a lo que reza el instrumento, para probar la simulación en un contrato de compraventa, hecho por
porque estando la finca en poder de un tercero poseedor, no escritura pública, se requiere otro instrumento público en que se alte-
re por consentimiento bilateral de las partes la simulación o la cona-
tancia de haberse pagado el precio; pues -se dice- ese sería el üní-
o medio de evitar la admisióu de la simulación o desnaturalización
[11 «Gaceta Judiciai», tomo VI, página 358; tomo XIV, página del testimonio solemne por obra d 31 testimonio de la misma persona
228, y tomo XIX, págiua 132. endido sin las formalidades del acto que con éste; se altera, y que de
(2) Art. 15 de la ley 95 de 1890.
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pueda alegarla, o probándose y alegándose como fundamento de
la acción resolutoría la falta de pago del precio cuando la venta prineípelmente los que siguen: el de 27 de Noviembre de 1891,
ha, existido realmente, la nulidad o la resolución, según el caso, en el juicio de Gaona-Garay, Gaceta Judicial, tomo VI, pgnas.
deben declararse judicialmente, y esas dos declaraciones surten 355 a 369, numerales I.o, 5.0 y 7.0; ú~ de 26 de Mayo de 1899,
entre las partes los efectos señalados por los Arts. 1746 Y 1932, res- Gaceta Judicial, tomo XIV, pgnss. 217 a 225; el de. 27 de Mayo I
pectivamente. No puede ser óbice para decretar la símulacíón o la de 1899, Gaceta Judicial, tome XIV, 'pgnas. 225 a 230; el de 29
resoluoión de la compraventa en el caso del Aet, 1934, el hecho de Octubre de 1910, Gaceta Judicial, tomo XIX, pgnas. 129 a
de que el inmueble haya pasado a. manos de terceros a virtud 132 ;el de 17 de Febrero de 1898, Gaccta Judicial, tomo XIII,
de actos o contratos traslaticios verificados por el comprador, pgnas, 267 a 271; Y el de 26 de Julio de 1900, Gaceta Judicial,
pero sí lo será para decretar la restitución del inmueble contra tomo XV, pgnas, 89 a 94.
esos terceros, como consecuencia de la declaración de la nuli- JUAN M. AGUDELO
dad o de la resolución de la. compraventa, según el caso; porque
para la declaración de la nulidad o de la resolución en tales
eventos nada influye el que los objetos entregados o trasmitidoa los actos y contratos que trasladan o mudan el dominio (fe los bienes
por el acto o contrato nulo o resoluble hayan pasado a terceros, raíces o le imponen gravámenes o limitaciones al dominio de ellos,
en tanto que sí influye pat-a desechar la acción de restitución que lo que dicen los libros de las oficinas de Registro y los pruto'eolos
ínooada contra terceros el que la nulidad o la resolución-que de las Notarías. De modo que si de ellos resulta una escritura vá-
son la causa-se hayan declarado o se declaren por razón de lida, que contiene un contrato traslaticio de dominio, al cual no se le
simulación que 8S un' vicio oculto, o por obra de una condición encuentra en su forma,voces o cláusulas,causales ninguna aparente de
resolutoria oculta, nulidad, aunque después se anule dicho contrato, o se demuestre que
Esta doctrina que dejamos expuesta en lo relativo a la ex- ha sido simulado, esa declaración de nulidad obtenida en virtud de
clusión de la reivindicación en el caso de la simulación, está causales que no se encuentran en esa fuente de información estable-
cida por el Legislador, mal puede perjudicar a terceros; porque a no
claramente sentada, por la Corte Suprema de Justicia en el fallo ser así, esos libros de registro yesos protocolos se convertirían en
de oasaeíón dictado el 30 de Abril de 1904, en el juicio de rei- '(erdaderbs lazos para engañar al público. Como en la venta hecha
víndicaoíón de un Inmueble seguido por Pacífico Cepeda y .Iosé en 1886 por Luis Silva a Federico y María de la Paz Silva, que consta'
Guerra contra Buenaventura Páez, publicado en la Gaceta Ju- en escritura pública debidamente .reglstrada, se dice que el precio
dicial, tomo XVI, pgnas. 313y314. Ti]. fue de doscientos pesos y que se pagó, aunque después se demostrara
Las conclusiones que hemos anotado en cuanto a la simu- que ese precio no había exi8tido, y que por lo mismo no había podido pa-
lación y resoluciún, sus efectos entre las partes y malo de prue- garse, la nulidad declarada en virtud de ellasim'Ulación,que es causa ocul-
ba, eto., han sido sentadas también por la Corte Suprema en ta que no aparece en el contrato, no puede perjudicar a Buenaventura
varios fallos de casación, entre los cuales pueden consultarse • Páez. que es verdadero tercero; " de allí que haya de5ido absolvérsele.~J
No menos explícita es la doctrina de los Tribunales de Francia y
de la Corte de Casación, donde se ha establecido esto:
lo contrario se entraría en una progresión indefinida de simulaciones; «El comprador simulado, en presencia de terceros con los cuales
y que la destrucción de la simulación o de declaraciones contrarias él ha contratado en su nombre personal, es reputado dueño absoluto
que constan en una escritura pública entraña un acto que por su na- de la cosa que es objeto del contrato» (Rejet, janvier 25 de 1864, Sirey,
turaleza debe constar igualmente por instrumento público. 64, 1217);
Bien extraño argumento es este! Para \ combatirlo sólo basta ob- «Si la simulación contenida en un acto auténtico y que tiene por
servar que la declaración de la simulación entre las partes no imglíca fin cubrir un fraude a la ley, puede ser establecida por todos los me-
una reventa, ni acto ninguno traslaticio de dominio; así como no lo dios de prueba, no puede 'ser opuesta a terceros que han permanecido
es tampoco la supuesta venta, ni la supuesta tradición que implica la extraños, a menos que se demuestre que los terceros han tenido cono-
simulación. Si se otorga la escritura, es precisamente porque sin ésta cimiento de la simulación» (Rejet, Mars 11 de 1890, Sirey 90 y 1208).
o la simulación no existiría, 'o sería inútil su declaración; pero de allí Baudry-Lacantinerie [Des obligations, I, N.o 840] al dar las ra-
no puede deducirse que para probar la simulación sea necesario un zones de esta doctrina de la Corte de Casación de Francia, encuentra
documento público y auténtico. Tanto más cierto es esto, cuanto que una de sus bases principales en el Art. 1321 del D. C. Fr., que entra-
1;;. misma ley preceptúa que las contra escrituras privadas y aun la ña-en el fondo-la misma disposici6n del inc, 1.0 del Art. 1766 de
oonfesión unilateral de un individuo, si bien no producen efectos con- nuestro C. C. En efecto, dice tal autor, que si 108 derechos adquiridos
tra terceros, sí producen plena fe entre las partes contratantes y con- por terceros sobre la buena fe o apariencia de un acto que es simula-
tra el que hace la confesión. (Arta. 1761, 1766, inc, 1.0 y 1767). do, no pueden ser anonadados por la producción de una contra escri-
tura privada, del mismo modo deben siempre respetarse los derechos
(1) En éste fallo, la Corte al dar las razones de la protección en de eses terceros, cualquiera que sea la prueba que se aduzca para
favor de terceros adquirientes e~ el caso del artteulo 1934, dice: «Pa- acreditar la simulación. Porque teniendo por objeto especial el Art.
ra el que va a comprar una finca raíz no hay más fuente auténtica de 1321 impedir que la simulación perjudique a terceros es claro que sin
jI,lformación acerca de la historia de la propiedad inmueble, este es, de tal disposición éstos tendrfan que sufrir los defectos de la aimulaeíon ,
y si el legislador ha dispuesto que la simulación DO puede ser probada
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contra terceros por medio de la contra escritura, es decir, con una que es oportuno, y a la vez con esta región occidental de Antio ,
prueba escrita perfecta. es evidente que aquella tampoco puede acre- quia; lo que vamos a exponer sin otra pretensión que la de con-
dítarse en perjuicio de 108 mismos con otra clase de pruebas. Para tribuír a que la legialaoíón especial que salgll,para los indíge-
confirmar ésto, cita el mentado autor una sentencia de la Corte de nas abarque ambos ramos : el penal y el civil.
Caen, de fecha 17 de Mayo de 1873. Por la ley 2, de 6 de Marzo de 1832, se mandó el reparti-
miento de los resguardos de indígenas, distribuyéndolos, según
ALGO MAS SOBRE LOS INDIGENAS , se ordena en el artículo 4, en doce poroiones de igual val o?', des.
tinando dos, o por lo menos una de estas porciones, a mantener
En la causa seguida contra Felíeíano Bailarín por el delito con sus productos la Escuela parroquial,
de homicidio en la persona de Daniel Domicó, el Sr. Fiscal 10. Otra duodécima se deetinó para cubrir con sus produatos
Superior alegó ante el Jurado, con fecha 15 de Diciembre del los gastos de mensura y repartimiento,y el sobrante, si lo había,
aorecería el terreno partible entre las indígenas.
año próximo pasado, en el sentido de demostrar que los indíge-
nas colombianos no están sometidos a la legislación general de La ley 3, de 2 de Junio de 1834, adicional a las leyes sobre
la República, ni en lo criminal, ni en lo civil, y fundó su tesis repartimiento, delega a las cámaras provinciales la reglamen-
tacíón.
en los artículos 10. y 20. de la ley 89 de 1890. - (Estudios de De-
1'echo números 11 a 13-Abril-1914). ~ El repartimiento del antiguo resguardo de San Carlos de
Cañasgordas, se verificó entre los de 1834 a 1840.
y en verdad, el Sr. Fiscal 10. Superior salió avante oon su
erudito, laborioso y concienzudo trabajo, alcanzando nada me- En el libro de repartimiento que existe en .la Gobernación
nos que la aprobación del H. 'I'ríbunal Superior, Corporación de folio s 24 en adelante, están relacionadas las porcione 3 de te~
ésta que, convencida hasta la evidencia por los razonamientos rrenos que forman la «duodécima parta que constan sus linde-
irrebatibles de la pieza aludida, varió la jurisprudencia que te- roe en el plan topográfico que se halla en la Gobarnación y en
las diligencias remitidas».
nía sentada en el particular, en sentido diametralmente opuesto,
con la sola aclaración de establecer que el Poder Judicial no En MaY9 y Jur.io de 1839, por orden del Gobierno, S6 seña-
tíens, hoy por hoy, jurisdicción en las causas de los indígenas. laron lotes-cuyo conjunto se calcula en 11,017 cuadras-para
Lo que sí.parece raro es que en los veintitrés años largos venderlos y pagar los gastos del repartimiento; y el 11 de 'Junio
que lleva de estar en vigencia la ley 89 de 1890, sólo ahora se del mismo año, el sobrante del lote primitivo, .fué entregado So
haya notan o el vacío de la reglamentación de ella, sin que de los indígenas, folios 49 del Libro, diligencia que fué aprobada
tal cosa se hubieran apercibido el) tanto tiempo Jueces y Ma- por la Jefatura Política. de Antioquia, al 2 de Septiembre si-
gistrados. ' • guiente (1839), en una resolución cuya parte pertinente dice a
la letra: .
De tal modo que, apercibidos a estas horas los indígenas de
tal excepción, la consideran una nueva ley que los exime da «Dístribuídos los sobrantes y estando por lo demás hechas
penas j y es de ver cómo están de preocupados en esta región, ya las aplicaoiones de las otras onoe duodécimas porciones de
donde existen algunas tribus salvajes, los que han venido hos- dichos resguardos en los objetos que la ley previene.
tilizando a esta desventurada raza, arrebatándole en forma ORDENA:
clandestina sus propiedades en los Resguardes, y casi eselaví-
zándola con el sistema de adelantar a sus individuos exiguas Procediéndose al pregón de lo oorrespondiente, al área de la
cantidades en dinero, ropas o vívere i, por trabajo j cantidades población, al mantenimiento de la Escuela parroquia) y a los
que van creciendo con arbitrarios recargos hasta ha~erse impa- gastos de mensuras , . . . . . .
gables.---Esto suoede.prínoípalmente.en Dabeíba y en Río verde, Esa resolución fué aprobada el 16 de Marzo de 1840 por el
De se~uro que los explotadores, cuya.inmu'hidad creían asegu- Gobernador de la Provincia de Medellín y se le dió cumplimien-
rada, no estarán muy agusto con la nueva Jurisprudencia. to rematando los lotes señalados a Escuela, gastos y población.
y es que, desde otro punto de vista, hay que considerar los La ley 4 de 23 de Junio de 1843, dispone:
males que pueden sobrevenir, ya que es de temerse que las tri- «Artículo 10. --En aquellos resguardos de índízenas que no
bus bárbaras y. aalvajes, sufrenadas hasta ahora por la ley pe- se hubieren distribuido y en los cuales hay algunos terrenos de-
nal, se entreguen a ciertos desmanes j pues, si bien es cierto nominados sobrantes, se destinará la parte de estos sobrantes
que son de suprema ignorancia sus individuos, en cambio son, que se calcula no exceda de la duodécima de todo el resguarde
la mayor parte de ellos, de refinada malicia 'Yde astucia vulpi- para sostenimiento de la Escuela de primeras letras, y la sufi-
na, no dejando de comprender, por ende, muchos que parece 1 ciente para áre_1.de población y gastos de medición, conforme a
no entendieran, Ioque puede ser un peligro. 'las leyes vigentes j el resto quedará a favor de los indígenas».-
Ahora: parece conveniente hacer conocer del público y de Mas', como aquí sí habían sido distribuidos, la disposición trans-
los legisladores, algo que se relaciona con la raza indígena ya crUa no tuvo aplicación.
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E'"ñ1856 se creó el Municipio de Frontino con territorio ee-
gregado del de Cañasgordas.-Antes se había creado el de Da- En 1894, el Gobernador, Dr. Julián Cock B., convino en la
beiba, pero fué suprimido y repartido entre Cañas&,ordas y necesidad de acabar el arreglo; pero nada se hizo, porque SB
Frontino, posteriormente. - opuso a ello, a no dudarlo, la revolución que estalló a principios
del año siguíente, .
En 1872 los terrenos señalados a la Escuela fueron reparti-
dos entre los dos Distritos de Cañasgordas y Frontino, por una El Decreto número 818 de 3 de Mayo de 1887, mencionado
oomísíón nombrada al efecto; y repartieron los lotes demarca- antes, refrendado por el GJbierno de la N ación y por la Orde-
dos en laafojas 24 a 26 del libro original, los cuales represen- nanza. 18 de 1888, vino, pUBS, a eonstituír una especie de Statu
taban la duodécima parte del resguardo, perteneciente a la Es- quo con aelacíon a las propiedades de 109 índígenas o sus repre-
cuela, estimada ad-ualorem y señalada en 1838 a esta entidad. sentantes (artículo 24); y luégo la ley 89 de 1890, (1) declaran-
Los términos prescritos por leyes anteriores a los indígenas,' do a los indígenas menores de edad para el efe¡;to de' vender SU8
durante los cuales no podían disponer libremente de sus propie- propiedades en los resguardos, puso coto a muchas especula-
dades, expiraron más o menos en el mismo tiempo en que se im- ciones leoninas a qge se dedicaban no pocas personas, contan-
plantó en la. República el sistema federal, quedando entonces a do con la barbarie y crasa ígnorancía de los explotados. -Pero
merced de 108 Gobiernes seccionales y en manos de los especula- como el mal era vieja no pudo descuajarse por completo; y de
dores. Durante algún tiempo, el Gobierno del Estado Soberano aquí que todavía exista buen número de 'lotes de terreno adju-
de Antioquia proveyó a 108 indígen is de un Protector, con cuya. dicados por el Comisionado, señor Restrepo R., a indígenas co-
intervención, a veces, y a veces sin ella, enajenaron a menos mo herederos de los antiguos adjudíeataríos, en los cuales lotes
precio la mejor parte de los resguardos. se sostienen 109 detentadores, porque las autoridades aplican en
Así las cosas hasta que en 1884 la Legislatura del Estado, estos casos, por lo regular, las reglas comunes de las Ordenan-
expidió la ley 188 de dicho año, publicada en el «Repertorio» o zas de Policía, que ninguna garantía dan a los agraciados, to-
«Registro Oficial» número 1,342, correspondiente al 2 de Julio. da vez que .las mismas escrituras de los detentadores, rechaza-
En 1887, autorizado por dicha ley y otras, el Gobernador das por el Comisionado y devueltas, les sirven para perpetuar-
del Departamento, Dr. Marcelíano Vélez, expidió el Decreto nü- se en los terrenos, sin que los indígenas, por su ignorancia y
méro 848, de 3 de Mayo, y comisionó al Prefecto de la entonces pobreza, sepan el modo como han de hacer valer sus derechos
Erovíncía de Occidente, General Alejandro Restrepo R., para el ante los Jueces.
arreqlo dejúlitivo de los Resquardos de indígenas de Frontino y El día 15 de Junio de 1905 se instaló en esta cabecera (Fron-
Oanasoordas. tino) la Prefectura de la Provincia de Urabá y poco después
El señor Comisionado se trasladó a eetos lugares y trabajó hubo de conocer de algunos asuntos relativos a terrenos de los
incesantemente por espacio de trece meses en el arreglo dicho; resguardos ; y, en vista de la hIta d a una regla fija aqué ate-
mas, por enfermedad, tuvo que retirarse, dejando inconcluso el nerse, optó por dictar la resolución de fecha 14 de Julio del mis-
trabajov---Durante el tiempo delabor recorrió y reconoció una mo año y consultarls con la Gobernaeión ; resoluclón que, apro-
extensión de 16U,000 hectáreas (2,500 cuadras) o 64 leguas cua- bada, fué publicada en el «Repertorio Oñolal» número 988, co-
dradas, territorio sobre el cual le fueron preaentadas al rededor rrespondiente al 18 de Agosto de 1905.
1,200 de escrituras. (1) Más tarde lh. misma Prefectura, ampliando la resolución de
Esta extensión de terreno se encuentra sobre las vertientes que se habla en el párrafo anterior, expidió la circular número
del Río Sucio, dejando el Comisionado de recorrer y arreglar el 24, de fecha 4 de Octubre de 1907, la que, en lo relativo a res-
resto del resguardo, situado ~n el valle de Murrí, donde sólo guardos' daba algun as reg lss de prooedírníento a los empleados
queda el reuartimiento hecho por el Sr. Martín Agudelo en los subalternos, en el sentido de cómo se debía dar protección efi-
años de 1834 a 1839, ficticio en esa parte, si no estamos mal in- caz a los indígenas, poniendo a 10= detenta Iorps en la obliga-
formados. ción de desocupar los terreno!" y hacer valer ante al Poder Ju-
Por medio de la Ordenanza 18 de 1888-25 de Julio-se apro- dícial los derechos que, consideraran tener, Esta circular tamo
bó «lo hecho hasta el presente» y en el artículo 50. se autoriza bién fué aprobada por la Gobernación y mandada publicar, se-
ampliamente al Gobernador para que pueda nombrar nuevo Co- gún resolución que a la letra dice:
misionado, si así lo estimare conveniente, a fin de que el Decre- «Antioquia, 27 de Marzo de 1909.
to referido (848) sea cumplido en todas sus partes. Habiendo estudiado detenídament a la anterior Circular, la
---- Gobernación le imparte su aprobaoión, y dispone que entre en
(1) Estos y otros datos para este trabajo, son tomados de otros vigencia tan pronto como sea conocida por los empleados a quíe-
del Sr. D. Juan H. White, sabio ingeniero inglés, qu~ ha gastado lo Des se dirige, (2) y que se publique en la «Gaceta Departamen-
mejor de sus años en beneficio de esta región y a quien se debe el tal».
progreso y adelanto actual en su mayor parte.-El Sr. White ayudó
eficazmente al Comisionado en su empresa. (1) Artículo 40.
(2) Alcaldes e Inspectores de Policía.
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Comuníquese al Sr. Prefecto de Frontíno. , tualmente se ventilan algunas 'acciones ante el Juzgado
Rubén Ferrer, Rafael del Oorral, este Circuito, promovidas por indígenas sobre reivindicas
Como consecuencia de la anterior aprobación, la expresad de algunos de los terrenos que figuran en el arreglo defini-
circular se halla publicada 1n Antioquta, «Gaceta Departamen_ ae los resguardos, reconocidos a herederos de los primitivos
tal», número 29, correspondiente al 18 de Junio de 1909' Y en dioatorios y que todavía están en manos de detentadores,
tre las reglas que da para. la protección a 103 indígan!l.9,' ¡¡¡e'lee quienes ha sido ineficaz la policía en el sentido de hacer
las siguientes: restituyan sus terrenos a aquéllos. Pero con la nueva Ju-
«la. Cuando se solicite protección por algún indígena. sobr6' udencia sentada por el Tribunal Superior, es de temerse
los derechos que crea tener en los terrenos entregados por el Sr' al fin y al cabo los Jueces se declaren sin jurisdicción, a.
Alejandro Restrepo R.. Prefecto de la Provincia de Occidente' 'de una ley de procedimiento especial para los aborígenes
y se diga en la partida que S3 -e ronoce algún derecho iniefini I la. reglamentaoión de la ley 89 de 1890, viniendo a la pos-
10 a. favor de alguien, pero se declare que debe seguirse la. rea ser tan inefioaoes y baldíos tales juicios, oomo los de poli-
pectiva CaU9a mort-rorla para podar definir tal derecho, (1) .to último sería de sentirse, y mucho, porque los terrenos,
empleado de policia protegerá al irultqetu» en la posesión dI:,todo el, usndo en poder de los detentadores, dan testimonio del
terreno, hasta tanto que el condueño presente la hijuela en ql1.~ .fo de éstos sobre la falta de amparo para los indígenas,que
se determine la parte que le oorresponde. , :lós verdaderos dueños.
«2a. Cuando algún indígena pida protección porque algllno 1 artículo 359 de la Ordenanza, 21 de 1896, dice:
o algunos comuneros con él lo perturban. el Jefe de Policía, e~ tSe autoriza al Gobernador para arreglar y reglamentar lo
vista de los títulos de los comuneros con al indígena, determi~ ·,vo a Resguardos de indígenas, con observancia de las dís -
nará la partición transitoria del terreno, señalándole a oada Iones contenidas en las Ordenanzas del ramo». A esta sola
cual la parte que, según 8US títulos, le corresponda: así mis!JlG lición se reduce el capítulo 19 de la mencionada Ordenan-
medirá los linderos e indicará a cada cual la parte de'oeroo qu ero quizá el. Gobernador no ha hecho uso de esa autoriza-
debe hacer, en el oaao que ésto sea necesario para evit<J.rper- por lo limitado de ella y sus términos generales; y pareo e
juicíos. ,ién que, habiendo leyes nacionales sobre la materia, mal
«Para hacer éstas, el empleado de poliots citará. a las par., dar al Poder Judicial normas basadas en Ordenanzas De-
tes y al Personero Municipal y 103 excitará pa"a que nombre mentales, a menos de entrar en un trabajo de nomotexia
cada una un perito qu~ intervenga en la partición. Da estas aeomodsr las Ordenanzas a las leyes y huaoaeles sus Can-
particiones pueden apelar los perjudlcados a la Prefectura '1 eías, trabajo arduo y de dudosos resultados, en cuanto a
aun a. la Gobernació n, sí fuere el caso. ,c&oia, para proteger a los dueños de los resguardos en su
«3.1. Los títulos que presenten los particulares para alega.r. ón y tenencia. '
derechos en los terrenos de los indígenas, consistente 3 en escrí- 3 indígenas de esta parte del Departamento no han visto
turas hechas por éstos desde el año de 1821 hasta 1863 y de 1890 r ~ sus tierras y cabañas ninguna Misión catequista o cí-
en adelante, perlodos de tiempo en los cuales Ios índig en as han dora, a pesar de los esfuerzos hechos en ese sentido por el
sido dzclarados por la ley menores de edad, nfl0'33itan el requi- 1'801 Jesús M.."'Martínez, en lo" años de 1907 y 1908, cuando
sito que" las leyes ordenan para la venta de inmuebles de meno- 'tefecto de esta Provincia. En busca de esa Misión, el Ge-
res ; y si no tuvíeren tal requisito, el empleado de policía no re- Martínez dirigió,entonces, cartas y notas a 108 Prelados de
conocerá 109 títulos y proteqerá al ituliqena en la posesión de s~ quídíócesís, al Gobernador del Departamento, al Presiden-
terreno, dejando a salve> los derechos que puedan ejercers. la República y al Delegado Apcstólico, es decir, movió to-
ante el Poder J udicial s . resortes de lo eclesiástico y de lo administrativo, sin al-
Pocos o ningunos fueron los buenos resultados de esta cir- ., absolutamente nada que mejorase la triste situación m a-
cular, pues, alejad-a de nuevo la Gobernación a Medellín, !OS que vegetan esas tribus salvajea.
indígenas vieron desvanecerse las ilusiones que se habían forJa- que sí ven 109 indígenas casi a diario en BUS tambos es
do sobre la recompensacíón de sus propiedades territori~les! 1" a explotadores van en su busca para. obligados a trabajos
además, los empleados subalternos no pudieron darle aphcaolóD, y mal remunerados, en pag) de deudas que más creoen
por no entender el por qué se apartaban sus reglas de las gene- más ellos trabajan. De allí que mucha parte de ellos hu-
rales de policía de las Ordenanzas. Los pocos juicios que aa la civilización, que los estrecha y acosa, dejan sus tíe-
surtieron dándoles aplicación a las disposiciones de la Pref~O· merced de los usurpadores y van a refugiar su libertad
tura, fracasaron, en su mayor parte, ya por abandono de I~s In selvas del Sinú, del San Jorge, del Murrí, del Atrato,
dígenas, ora por resoluciones contradictorias de los superlOre• pocos o ningunos libres van a molestar-los y donde la pró-
aturaleza. les ofrece caza y pesca en abundancia.
(1~ Ein ese caso ha~ bastantes lotes en el arreglo definitivo. 'ra que el Gobierno del Departamento dispuso el envío
"
-460 ESTUDIOS DE DERECHO ESTUDIOS DE DERECHO 461
de una Misión, compuesta de virtuosas y abnegadas mujeres, dad inferior. Lo que si debe parecer no solamente extraño, sino
para la catequización y reducción de los indígenas de Dabeiba monstruoso, es que se pretenda, por este solo hecho, desconocer
8. la vida civilizada, dicen ellos que el Gobierno les enseña a la legitimidad de la propiedad y proclamar la necesidad de que
creer, a leer y a esoribir, con el objeto primordial de que sirvan el Estado se apodere de ella. •
para soldados. Los postulados de Ricardo son de una perfecta exaotitud,
Es éste un nuevo motivo de emigración a,las remotas sel- porque nadie puede, razonablemente, poner en duda: 1.0. Que
vas. que hará fracasar-Dios quiera que no-las buenas inten- el precio de una mencanoía homogénea es igual, cualesquiera
ciones del Gobierno. que hayan sido sus gastos de producción, en un mismo momento
En Dabeíba, en Cañasgordas, e igualmente en esta pobla- y en un mismo mercado; 2.0. Que tajas las ierras no son igual-
ción, es enteramente natural-y de ello nadie se earandaliz a=- mente productivas, ni tienen la. misma situación respecto a los
ver partidas de indios' semídesnudos y entregados-hombres y mercados de expendio. Todo lo que se ha escrito para desmen-
mujeres-a la embriaguez, lo que produce escenas repugnantes; tir estos hechos puede considerarse como trabajo perdido; pero
pero nadie toma interés en remediar el mal, lo que a la simple del mismo modo ha sido trabajo estéril el que se ha empleado
vista parece empresa difíoil. . para deducir de aquellas premisas las fatales consecuencias, con
Sería, pues, laudable que el Legislador colombiano, al to- que los discípulos de Ricardo han pretendido falsear el derecho
mar en consideración, como indudablemente lo hará para la de propiedad y suscitar dificultades sociales y económicas.
cuestión penal, el científico y bien elaborado trabajo del señor No solamente los discípulos de Ricardo, sino también los de
Fiscal 10. Superior de este Distrito Judicial, se preocupará tam- Malthus, economista que trató extensamente la cuestión, se va-
bién en dictar convenientes medidas aplicables al amparo y pro- lieron de la teoría de la tierra para hacer suposiciones exagera-
tecoión de los indígenas en sus derechos civiles, dando a las das, 'con 1013 cuales se ha pretendido aterrar a la humanidad y
autoridades norma fija para Iallarles sus pleitos con los parti- establecer antagonismos nocivos a los verdaderos intereses de
culares, en relación con sus terrenos. la sociedad.
Frontino, 1914. Estudiada esta teoría tal, 'como fue expuesta por Ricardo, se
FELIX A. BETANCUR. ha visto que por más positiva que ella sea, no tiene en virtud
de causas claras y _precisas, nada que pueda alarmar, ni que
, produzca los resultados tan temidos por la escuefa que quiso ha-
Señor Director de ESTUDIOSDE DERECHO.-MedelIín. contribuya en esa República, muy en particular influyendo cer-
ca de los centros y corporaciones 'de que V. forma parte, a que
Muy señor mío: La perseveran:::ia, mejor aún, la tenacidad la solemnización del 12 de Octubre, en f'l año en curso, revista
en la labor de fomento de las relaciones entre los pueblos ibero
americanos de ambos mundos, es condición indispensable para singular importancia.
que la misma resulte positivamente fecunda. • En espera de sus buenas noticias y dándole expresivas gra-
cias anticipadas, me es muy satisfactorio reiterarle el testimo-
Esta Sociedad así lo entiende y así lo practica, y por ello,
cuando estudiada y meditada una iniciativa, considera que pue- nio de la consideración más distinguida, quedando de Ud. aten-
de contribuír a enlazar ae modo permanente a los pueblos de to seguro servidor q. b. s, m.,
origen ibero, del viejo y nuevo Continente, la suma a su pro- El Presidente,
grama y no la deja en lo sucesivo abandonada. FAUSTINO RODRIGUEZ.
Tal ocurre con la celebración del 12 de Octubre como «Fies-
ta de la Raza Ibero Americana». .
Hace varios años que comenzamos la propaganda dirigida LA, AMERICA LATINA
a que en ese día, todo el que lleve en sus venas sangre de los
descubridores, o de los indígenas, de los territorios que Colón Conviene estudiar por un momento el actual aspecto de las
despertó a la cívllizacíón, los ibero'-americanos en general, de- naciones latinas de este hemisferio.
diquemos un recuerdo al insigne"marino. enviemos cariñoso sa- Lo más notable desde luégo, es la forma de composición de
ludo a los países hermanos y hagamos voto de poner nuestro la raza. Según los peritos en la: materia, los aborígenes ameri-
grano de arena para la formación de un bloque de los pueblos canos en el siglo XV, formaban imperios y tribus en vía. de de-
de la raza, que ha de ser sólido, como para servir de basamen- generación. Siguiendo la curiosa teoría de Desmoulín (según la
to a la independencia de veinte naciones; resistente, como para cual la ruta que, de grado o por fuerza, eligen los pueblos, crea
contener el embate de otras razas, fuertes por su juventud y el tipo social) los amerícanos son tipos inferiores arrojados ca-
ambiciosas en su falta de timbres históricos, que sustituyen con da vez .a tierras más malas del continente, por otros mejor do-
sobra de riquezas.
tados.
Cada año se ha difundido más y ha reinado mayor entu- Sobre esta raza postergada, cayó de improviso la gente ibe-
siasmo por la «Fiesta de la Raza» en España y en los pueblos ra, entonces en su apogeo; formada, por hombres de sangre con-
transatlánticos a que ella dió vida, hasta poder afirmar que en quistadora, de espíritu místico y genio individualista y altivo.
el último constituyó un verdadero acontecimiento la conmamo- Naturalmente la nueva raza dominó, y a ello venía, mas no pu-
ración de112 de Octubre, a 1/(, que se asociaron la mayor parte do sustraerse a necesarias deformaciones, impuestas por el nue-
•....
, 479
478 ESTUDIOS DE DERECHO
Fuera de las dos causas principales ya vistas, hay otras,
va medio y aún por la misma raza sometida. 'Pronto se unió a smbíén poderosas, que contribuyen a la falta peligrosa de e8-
los elementos étníeos indio y blanco, el africano que venía ya bílídad y solidez que se nota en estos pueblos. Algunas se
en estado de completa sumisi6n al dominador. El mestizaje o xplican por los defectos de la raza, y otras son trasplantas de
trabajo de funsión de estas tres sangres, producirá por largo Icíos inveterados propios de los pueblos viejos.
tiempo el estado turbulento de los pueblos americanos y será Entre las primeras, hay que señalar cierta. concepción exa-
uno de los obstáculos para que adquieran pronta consistencia. arada del autonomismo lugareño que, dentro de la nación, pro-
Obtenida la independencia por el criolIo-tipo resultante de ~uce falta de espíritu nacional, porque 18s secciones observan
las tres razas'-organizáronse las antiguas divisiones coloniales un exclusivismo absurdo explotado por caciques regionales; y,
en forma de democracias. El caudillismo víno a ser su distintivo al trasladarse a la sociedad internacional, se convierte en un
político, si bien en algunas partes, corno en nuestra Repáblica, :patrioterismo mezquino, celoso e intransigente con la fraterni·
no adquirió mucha vida. El caudillo se explica fácilmente en dad continental.
sociedades formadas como las americanas: la exuberancia de En cuanto 8 vicios que indican suma precocidad, 'hay que
un individuo en una raza sin tendencias e ideales bien defini- notar ciertos arrestos de imperialismo de más de un país; apli-
dos, se impone necesariamente r arrastra en pos de las suyas caciones conquistadoras de la doctrina de «conveniencia nacío-
las 'energías colectivas faltas de otra díreccíén. nals ; ~. pretensiones a la hegemonía sobre sus Vecinos, de no-
Afortunadamente la estirpe va acrieolándos6, y cada día se veles potencias como Argentina, el Brasil y Chile.
perciben con mayor distinci6n las tendencias que a todo pueblo Aún hay olra~ fuentes de peligro para nuestras patrias dé-
im ponen sus particulares necesidades; 1a ed ucacíón que ha re- biles: son los desórdenes políticos internos, que los fuertes ex-
cibido' obra no pocas veces de las personalidades que lo domi- plotan para intervenir so capa de servir a los intereses de la ci-
naron como caudillo; el territorio en que vive, y hasta el mismo vilización. Yesos desórdenes han sido más de una vez fomen-
elemento racíal que en su población domina. tados por la potencia del Norte del Continente o cuando menos
Un día surgirán los ideales; la aspiración de la compleja por ciertos grupos financieros de ella.
alma de cada nacionalidad se destacará por instantes con más Finalmente, hay un motivo de intranquilidad peculiar a las
brillo, y los pueblos se lanzarán al progreso cifrado en esos República, españolas, consistente en la no delimitación entre
ideales. unas y otras. Esto ha ocasionado perturbaciones y rompimien-
Mas la falta de solidez de las soberanías americanas, no es tos de relaciones y en todo tiempo ha sido obstáculo al acerca-
obra únicamente del problema de la raza. Otro de sus grandes miento internacional. ...•.
peligros consiste en la extensión enorme de los territorios para --;r'----
una población exigua. La mayor parte de los países del sur del
continente son como cuerpos inert~s: sin población, el Estado La entidad social que ha de sobreponerse a esas dificulta-
es impotente para cumplir sus destinos. des para poder ocupar, en bien de la humanidad, un alto pues-
Y, contreates hirientes de la vida, lo que otros pueblos am- to de civilización, está dividida en veinte repúblicas de educa-
bicionan como La-mayor riqueza, se convierte para nosotroa en ción democrática deficiente, pero sincera; todas ellas en el pe-
amenaza: los extensos territorios de nue3tr~ América son el in- ríodo de formación, más no sin 'que se noten ya en éstas, di-
centivo de la codicia de naciones viejas, saturadas de población. '"ersos grados de vitalidad; depositarias. responsables de ingen-
Las hazañas conquistadoras de las potencias impeldalistas tes riquezas naturales, que superan en mucho a su población y
parecerían justificables si los Estados que, como acontece en a sus recursos pecuniarios. Países que no han definido su acti-
este continente, tiene sobra de tierra, pretendieran monopolio tud con sus vecinos, temerosos de que los aventajen, y no han
zarla excluyendo de su goce al 'resto de los hombres; porque la podido llegar a un acuerdo internacional que los ponga a cu-
tierra,toda es patrimonio de la humanidad. Pero ese egoísta mo- bierto de la garra expansionista.
do de obrar no lo usa América: ella mantiene francas sus puer- Veinte repúblicas de escasos recursos económicos para ex-
tas a cuantos seres humanos necesiten un puesto bajo el sol. plotar sus tierras; que no han hecho cuanto pueden para corre-
gir sus errores políticos y evitar los frecuentes disturVíÓs que
Lo que' sucede es que las nAciones poderosas quieren suelo dan pie al extranjero para implantar en ellas su dominio, pre-
americano, mas no lo admiten autónomo: no lo toleran inde- textando que son indicios de incapacidad fundamental para la
pendiente sino sujeto ,a sus sistemas caducos y asfixiantes, co- vida civilizada.
partícipe delas cargas que sobre ellas han acumulado sus gran- I Profesores de, cíviliaaoíón l La civilización que sacrfñcs
des vicios sociales o los crímenes de sus hombres, El régimen íllonesde seres humanos en la guerra de todo un mundo!
colonial, en efecto, pretende retener a la metrópoli la sujeción
politica del colono y que la Posesión sea una fuente de lucros
para esa metrópoli; lo cual es tan injusto, como en la práctioa
resulta erróneo.
480 ESTUDIOS DE DEREOHO .r.nDIOS DE DERECHO 481
CODIGO CIVIL Para. casos excepcionales da nuestra ley ciertos recursos
indirectos para ponerse los acreedores a cubierto del perjuicio
CONFERENCIA DEL DR. JOSE MARIA GONZALEZ V. que pudieran recíbír por negligencia del deudor. Así, el\ las
obligaciones a plazo, establece el Código que puede darse por
vencido antes del tiempo estipulado, caso de disminuirse las
TITULO 35 eaueiones en términos de no solventar el crédito. Concordante
DE LA FIANZA con esta disposición hay otra en el tratado de la hipoteca que
permite al acreedor hipotecario impetrar providencias conser-
CAPITULO 1 vatívas.
Para estos casos concede la ley al acreedor medios de po-
DE LA CONSTITUCION y REQUISITOS DE LA FtANZA nerse al abrigo de la insolvencia del deudor; pero de manera
general, fuéra de los caS03 de caución especial no existe, y es-
PRELIMINARES pecialmente para el caso de la prescripción no hay recurso efi-
caz. Supongamos que hay una deuda a plazo y que faltan dos
Como preliminar de este estudio especial de la fianza ex- años para vencerse éste. No hay cauciones especiales. El deudor
pondremos nociones generales sobre los llamados contratos de es dueño de una finca valiosa que otro está poseyendo, y dice:
aaranua : tienen por objeto proteger al acreedor contra los ries- no me tomo el trabajo de' ejercitar la acción reivindicatoria
gos provenientes de la insolvencia del deudor. puesto que la finca va entonces a. poder de mi acreedor.
Insolvencia es el estado de un deudor que tiene un pasivo Esta maquinación fraudulenta no la puede evitar el acree-
superior al activo. dar, puesto que no siendo exigible la obligación, no puede hacer
!:,gs contratos.!le garantía son: la fianza, la hipoteca y la embargar el derecho de dominio del deudor; ni puede, como en
prenda.
el Código Francés, ejercitar la acción reivindicatoria de éste
Veamos de cuantos modos puede verse el acreedor amena- contra el tercero.
zado por el deudor. Puede el deudor comprometer los derechos Hay en nuestra Iegíslacíór; un vacío deplorable a este res-
del acreedor, en primer lugar: por negligencia que ocasiona pecto.
pérdida de sus derechos que hacen parte de lo que se llama Puede suceder que por actos fraudulentos del deudor, con-
prenda general y que denota el derecho del acreedor para ha- sistentes en enajenaciones reales o ficticias, peligren los dere-
cerse pagar con todos los bienes del deudor. Este derecho tiene ehos del acreedor. Viéndose amenasado de una ejecución, al
cierto carácter de universalidad. deudor pone en cabeza ajena sus bienes o hace ventas reales
Esto sucede por ministerb de la ley, sin necesidad de cláu- reduciendo a dinero su patrimonio y poniendo así al acreedor en
sula o estipulación. ' , el caso de hacer írrísori : .su crédito.
Un descuido o negligencia del deudor que produzca un me- L~ ley pone a este riesgo el remedio de la «Acción Paulis-
noscabo en su patrimonio, perjudica al acreedor. nas establecido también en la Ley Francesa; que consiste en el
Este derecho general de prenda puede encontrarse merma- recurso que brinda la ley al acreedor para hacer. que se decla-
do por descuído del deudor, así por ejemplo, sí P9r negligencia ren insubsistentes las enajenaciónes hechas por el deudor con
deja el deudor que se continúe una prescripción respecto de una el' fin de perjudicar al acreedor.
finca suya; prescripqión adquisitiva llevada a cabo por un ter- Si son ficticias, no sólo existe el remedio de la «Acción Pau-
cero. Con esto se merma el derecho general de prenda del a- llanas propiamente dicha, sino el recurso de probar la simula-
creedor.
ción. Puede hacer perseguir la finca del deudor y si el supuesto
Contra este riesgo no da la ley colom biana un remedio de adquiriente se presenta en tercería a hacer vale.' su derecho,
cBrácter general. a diferencia de lo que sucede en el Código puede el acreedor probar que su escritura es simulada.
francés, según el cual los acreedores pueden ejercitar cualquie- Si la venta es real, puede hacer que conforme a las dispo-
ra acción correspondiente al deudcr. De modo que en el ejem- ,sicione,s del tratado de la prelación de orédttos, se declare in-
plo propuesto, en el sistema del Código francés, los acreedores subsístente esa enajenación; evitando así el menoscabo que se
podrían ejercitar la acción reivindicatoria correspondiente al ha pretendido hacer al derecho general de prenda,
deudor y hacer que vuelva a poder de éstelo que índebidamen- , Puede suceder también que se menoscabe el derecho gene-
te tiene un tercero, evitando así el desfalco de su patrimonio, ral de prenda por medio de enajenaciones no fraudulentas.
que sería seguro sí la prescripción no se interrumpiera. Por última, p~ede verse el aoreedsr amenazado por el heoho
El legislador chileno no adoptó el síetema francés y no es de contraer nuevas obligaciones el deudor. Un individuo me de-
el caso de examinar ahora las razones que determinaron al le- , be una cantidad pero no tiene más deudas que la mía; sé pues
gislador chileno a apartarse de su principal modelo. <lue todo su patrimonio está afecto a mi credito; pero si contrae
482 ESTUDIOS DE DEREOHO
ESTUDIOS DE DERECHO 483
nuevas deudas debo contar con que los otros acreedores vienen ,
a dísputarms esos bienes y que no habiendo causa de prelación tención; y personales: fianza, aseguro (du croirei y cláusula
respecto de mi crédito, tendré que compartir ese patrimonio con penal. Esta 'es seguridad personal que presta el mismodeudor.
los otros acreedores viniendo así a recibir una parte muy peque- En este caso, aunque no hay seguridad de cosas o terceros es
ña de mi crédito. evidente que el acreedor tiene seguridad de más cumplimiento
Réstanos examinar qué medios puede tener el acreedor pa- por parte del deudor.
ra. premunirse contra los dos últimos riesgos: enajenación no En 16s otros dos casos la seguríds d la constituye un tercero;
fraudulenta y formación de nuevas deudas, también de bue- el fiador en el primero, el du. croire en el segundo.
na fe. Conviene tener en -ouenta que entre la prenda y la hipoteca
Respecto de lo primero el acreedor no tiene recurso alguno como seguridades reales y la antícresis y el derecho de reten-
legal oomo en el caso de enajenación fraudulenta. Tiene que ción hay diferencias. Las primeras dan derecho de preferencia;
sufrir todos esos actos de enajenación de buena fe; por eso el no así la anticresis y el derecho de retención. Así que algunos
acreedor es :onsiderado como causa habiente a. título universal. autores al nombrar las seguridades reales sólo mencionen la
Tiene sobre los bienes del deudor un derecho vago de prenda, prenda y la hipoteca, por cuanto sólo ellas ponen al acreedor a
sobre la universalidad, y a este' título tiene que consentir todos cubierto de los riesgos de que hemos hablado y la anticresis y
Ics actos jurÍdi~os no fraudulentos que ejecute el deudor sobre el derecho de retención no dan derecho de preferencia; y que-
sus bienes. ASÍ, en el C8S0 de que haya el deudor enajenado da en cierto modo expuesto. Pero en el amplio sentido de la pa-
sus bienes no tiene el acreedor acción contra terceros. labra sí lo son ;'pues la antícresís da derecho al acreedor de pa-
En el caso de nuevas deudas, aunque esto compromete el garse con los frutos y retener 1'\ cosa hasta que esto se cumpla.
derecho general d'e prenda porque no es ya él solo, SlOO los de- Lo mismo sucede en el derecho de retención. Tomando 'pues la
más también, quienes lo tienen y pueden no recibir sino peque- palabra seguridades reales en amplio sentido hay que incluír en
ñá parte de su crédito, tampoco tiene medio alguno para evitar ellas la anticresís y el derecho de retención.
esa contingencia. No hay acción semejante a la Paulina para La principal de las seguridades personales es la fianza.
esta contingencia. Entremos a examinarla: Es muy antigua. Establecida en el
Pero a p1'io1'i puedé ponerse al abrigo de 109 riesgos exí- Derecho Romano en diversas formas: sponsio, fideicomissio, (i·
giendo algunas de las garantías que la ley le permite exigir: deiiuseio, mandato in pecunia>,credendce en las legislaciones mo-
hipoteca, prenda, eto, Exigiendo una hipoteca, tiene una acción dernas sólo se conoce la fianza como seguridad personal.
real y un derecho de suite (prosecución) para integrar su oré- El Códígo'Ia define diciendo: Artículo 2361. La define pues
dito. También puede hacerse dar prenda, y el contrato de pren- como' obligación y no como contrato.
da le confiere derecho de retención y de preferencia. De estos Conviene .Iefinírla como contrato; hay uno de fianza del
modos puede premunírse contra esos riesgos. que resulta la obligación definida en el texto. Conviene conocer
Estas mismas seguridades lo defienden contra el riesgo pro- el contrato. Lo definiremos diciendo «dada una obligación cual-
veniente de la formación de nuevas deudas; porque teniendo el quiera, un tercero contrae la obligación de pagar (cumplir) ca-
derecho de preferencia puede estar seguro de ser primero pa- so de no hacerla el deudor principal».
gado, aunque vengan muchos acreedores con créditos superio- Sus caracteres generales son: "ser accesorio en .todo caso;
res al total de los bienes. bien entendido -que supone obligación pero no contrato príncí-
Puede también contra estos riesgos premunirse por medio pal, porque pueden afianzarse toda clase de obligaciones lega ..
de la fianza, y aunque en el concurso sólo obtenga parte del les.. naturales, hechos ilíeitos etc. En estos casos (cuaei-contra-
crédito, el fiador responde de la diferencia y el crédito será cu- tos provenientes de la ley) hay contrato accesorio sin que haya
bierto íntegro. principal, pero siempre hay obligación principal; de modo que
Estas seguridades accesorias me permiten hacer más fácil- si ésta no tiene fuerza o es absolutamente nula no hay contrato
mente efectivo el crédito y me premunen contra los riesgos que de fianza. Si es relativa la nulidad, hay que distinguir: si pro-
hemos apuntado. viene la nulidad relativa de incapacidad del principalmente o-
La Fianza, la Prenda y la Hipoteca son las sequritlade« zc- I bligado, puede subsistir la fianza porque ésta sirve para afian-
cesorias por excelencia, y tomando esta expresión en máa'am- zar obligaciones naturales, y esto por disposición de la ley (ar-
plio sentido, hemos d••ver comprendidas en ella la an ticresía, tículo 1526); si proviene de vicio del consentimiento, nó. En el
la cláusula penal, el derecho de retención y esa especie de ase- primer caso la nulidad es excepción en favor del deudor. En el
guro proveniente del «mandataire du oroíre». segundo caso el vioio del contrato principal se comunica al ac-
Así pues, tomando la palabra seguridade~&accesorias en el'!- cesorio y tanto el deudor principal, como el fiador pueden ale-
te sentido amplio, las dividiremos .en reales y personales. garla.
Son reales: prenda, hipoteca, antieresís y derecho de re. En el primer caso puede existir la fianza para poner al
creedor a cubierto de la imperfección del contrato. Ejemplo:
'--...
484 ESTUDIOS DE DERECHO STumos DE DEREOHO 485
un menor ocurre a un tercero para pedirle dinero prestado. El
tercero le contesta, nó, usted es incapaz.- Yo le doy fiador. En JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA
este caso el fiador tiene por objeto asegurar al tercero contra el
riesgo proveniente deIa: incapacidad. En este caso el contrato (Extracto de las doctrinas sentadas por esa Alta Corporación en
de fianza se celebra entre personas capaces y con todos los ele-
mentos necesarios para que tenga existencia jurídica perfecta. sentencias pronunciadas recíenternente.)
El contrato de fianza es siempre unilateral, La obligación A.
se forma entre acreedor y fiador ~' es éste quien se obliga, no ,
aquél.
Asignación. 32.-La frase «que yalgan más de mil pe-
Suele estlpularse remuneración por el servioio que presta el . sosa, contenida en el artículo 1293 del Código Ci-
fiador al deudor; pero corno elcontrato de fianza se forma entre vil, se refiere a. las asignaciones de bienes muebles
acreedor y fiador, aquél no contrae obligaoión, es siempre uni- y no a las de bienes raíces, porque respecto de
lateral. estos últimos no se tiene en cuenta su valor para
La remuneraoión que se da por el deudor al fiador, en nada el cumplimiento de las formalidades que deben
altera el contrato de fianza. llenarse en la repudiaci6n de tales asignaciones.
El eontrato de fianza es consensual. Ninguna forma externa (Casación de 5 de septiembre de 1911) ... , . ¡ 263, La
• • ••
requiere para su exístencía legal;. está, eso sí, subordinado a Auto de proceder, a3-La disposición del artículo 345 de
las limitaciones de la prueba testimonial. De suerte que si por la Ley 105 de 1890, sobra la manera de designar
razón de la cuantía la prueba. testimonial no sirve para el con- el delito en el auto de proceder, es aplicable tam-
trato principal, tampoco sirve para la fianza. Pero esto es ad bién a los procesos militares, por ser disposición
probationem, no ad solemnitatem .. Y aunque se trate de muchos general de procedimiento. (Auto de 11 de Julio'
millones y no haya principio de prueba por esoríto, podrá acre. ds 1911) .......•.............................. 232, 2.80
ditarse la fianza por la confesión etc. .' Auto de sustanciacion, 34- La pro videncia por la cual
Otro de los caracteres de la fianza es el ser EXPRESA. Ha de el funcionario se limita a rechazar, por extempo-
constar claramente la obligaoión, la intención de obligarse, P<:l- ránea, una demanda o petición, no tiene el carác-
ra que resulte la fianza. ter de sentencia definitiva, sino más pien de auto
Esto lo ha establecido la ley en atención a la 'naturaleza de de sustanclacíén. (Auto de 9 de Agosto dé 1911). 177,2.a
la fianza, que es un servicio gratuito y riesgoso para el fiador.
Quiere p~r esto la Ley que la obligación del fiador conste de 383
modo expreso e inequívoco. Así, si yo doy a alguien una carta Auto para mejor proveer, 35-Estos autos no pueden di-
de recomendaoión para un amigo mío, diciéndole que el porta- rigirse a mejorar las sctuacíones, para curarías
dor es honorable y puede abrirle crédito, esta recomendación de los vícios de que adolezcan, sino que han de
por amplia que sea no me constituye fiador. Si.mi recomendado estar enderezados únicamente a procurar la aola-
defrauda la confianza de mi amig-o, puedo tener alguna respon- 'ración de los puntos de hecho que se juzguen du-
sabilidad moral y de honor, pero no obligación legal, porque no dosos y que convenga esclarecer. (Sentencia de
consta que me quise obligar como fiador. •
10 de Julio de 1911) , 132, !?a
Por último, es preciso tener en cuenta en esta materia que .Auiorizacion; 36-Quien pueda autorizar la ejecución
la obligación del fiador es pura y simple, no oondieíonal, corno de un acto puede también ejecutarlo él mismo, a .
pudiera creerse conforme al texto legal (artículo 2361). Parece menos que a ello se oponga la naturaleza del 8C-
que se tratara de obligación bajo condición suspenaiva ; esto es, . to, o que algún precepto de la Constituoi6n o de
que no existe para el fiador sino en el caso de que- el deudor la ley lo impida. (Sentencia de 16 de Noviembre
principal no satisfaoiese 9U deuda. Pero -es universalmente ad- . de 1911) : .14l1, 2.a
mitido que el, fiador queda obligado desde luégo. Pendente con- Auiorizacion: material, 37-La autorización concedida
ditione non debetur, Estaregla de las obligaciones 9,\lsper.sivas por el marido a la mujer para parecer en juícío,
no tiene cabida en la fianza, y tanto es así que vencido el plazo no ,es bastante para faoultarlaa repudiar una
puede prooederse contra el fiador. Tiene eso sí el beneficio de herencia que le' ha sido deferida [lj. (Casación .
excusión en ciertos casoe .
de 5 de Septiembre de 1911) 263, La
355.