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Chapter Title: Sociedades en comandita

Book Title: Manual sobre derecho de sociedades

Book Author(s): Roberto Guerrero Valenzuela and Matías Zegers Ruiz-Tagle
Published by: Ediciones UC

Stable URL: https://www.jstor.org/stable/j.ctt17t77h4.8

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sobre derecho de sociedades

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 V.
Sociedades
en comandita

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 V
SOCIEDADES EN COMANDITA

1. Concepto
De acuerdo con los artículos 470 del Código de Comercio y 2.061, inciso 3, del
Código Civil, son sociedades en comandita aquellas sociedades que se celebran
entre una o más personas que se comprometen a llevar a la caja común un
determinado aporte, obligándose solo hasta concurrencia de él, y una o más
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad, por sí o por
sus delegados y en su nombre particular.

2. Generalidades del contrato

En las sociedades en comandita hay dos clases de socios, de acuerdo al artículo
483 del Código de Comercio:

a) Colectivos o gestores
i. Aportan trabajo y administran la sociedad.
ii. Responden solidaria e ilimitadamente de todas las obligaciones de
la sociedad.

b) Anónimos o comanditarios
i. Aportan solamente capital y no pueden participar en la administración.
ii. Responden de las obligaciones de la sociedad hasta la concurrencia
de sus aportes prometidos o entregados.

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Estas sociedades constituyen una transición entre las sociedades de per-

sonas y de capitales, participando de las características de ambas. En el silencio
del Código de Comercio, se aplican las normas de las sociedades colectivas. En
caso de duda respecto de la calidad de un contrato de sociedad, este se reputa
de sociedad colectiva.

3. Clases de sociedades en comandita

La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones, según distingue el
artículo 471 del Código de Comercio.

3.1 Sociedad en comandita simple

3.1.1 Constitución
La comandita simple se forma por la unión de un fondo suministrado en
su totalidad por uno o más socios comanditarios, o por estos y los socios gestores
a la vez (artículo 472 del Código de Comercio).
La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, en
cuanto dichas reglas no se encuentren en oposición con la naturaleza jurídica
de este contrato (artículo 474 del Código de Comercio). En virtud de lo an-
terior, se debe constituir mediante escritura pública, debiendo un extracto de
esta inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social dentro de los
60 días siguientes al otorgamiento de la escritura.
La única diferencia con las sociedades colectivas es la que establece el
artículo 475 del Código de Comercio, y es que el nombre de los socios coman-
ditarios no debe figurar en el extracto de que habla el artículo 354 del Código
de Comercio. No obstante, no hay una sanción indicada por la ley para el caso
de contravención.

3.1.2 La razón social

De conformidad con el artículo 476 del Código de Comercio, la razón
social debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor, si fuera uno
solo o el nombre de uno o más socios gestores si fueran muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razón
social.

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 V. Sociedades en comandita

En esta clase de sociedades la razón social está formada únicamente por

los nombres de los socios gestores y no comprende ni debe comprender el de
los socios comanditarios. La sanción para el caso de infracción es grave, pues el
comanditario que permite o tolera la inserción de su nombre en la razón social
se constituye responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la sociedad en
los mismos términos que el socio gestor.
Sin embargo, la ley da derecho a repetir contra los socios gestores por lo
que hubiere pagado de más en estos casos (artículo 486 del Código de Comercio).

3.1.3 El capital social

Por la diferente naturaleza de sus calidades, no se encuentran en igual
condición los socios gestores y comanditarios en cuanto a sus aportes.
Si bien los gestores pueden aportar a la sociedad en tal carácter su capaci-
dad, crédito o industria personal, el comanditario no puede hacerlo, pues dicha
actividad es incompatible con el carácter pasivo que su calidad de comanditario
le asigna (artículo 478 del Código de Comercio).
Sin embargo, el comanditario puede aportar la comunicación de un se-
creto de un arte o de ciencia, con tal que no lo aplique por sí mismo ni coopere
diariamente a su aplicación (artículo 478, inciso 2, del Código de Comercio).
Tanto los gestores como los comanditarios deben hacer su aporte en la
forma y tiempo convenidos, aplicándose en esta materia las reglas existentes
para las sociedades colectivas.

3.1.4 La administración
Corresponde por derecho propio a todos los socios gestores.
Tal cosa ocurre siempre que la gestión de los negocios sociales no se haya
encomendado, especialmente en la escritura de sociedad, a alguno o algunos
de ellos, o a un tercero extraño al contrato social (artículo 470 del Código de
Comercio).
En cuanto a la época y forma de la designación de los administradores y
a las facultades de estos, se aplican las reglas de la sociedad colectiva en cuanto
no se opongan a la naturaleza jurídica del contrato o a las reglas propias que
da la ley.
Los socios comanditarios no pueden intervenir en la administración de la
sociedad por disposición categórica del artículo 484 del Código de Comercio.

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Las razones de semejante prohibición se fundamentan en el error en que

fácilmente pueden caer los terceros en cuanto a la persona y responsabilidad
de los administradores y el peligro que para los gestores representaría el hecho
de emprender los comanditarios negocios aventurados, prevaliéndose de lo
limitado de su responsabilidad que alcanza solo hasta el monto de sus aportes.
Sin embargo, se ha estimado basándose en la historia de la disposición
anteriormente señalada que las funciones que desempeñe el socio comanditario
como empleado de la sociedad no constituyen actos de administración.
Tampoco lo constituyen los enumerados en el artículo 487 del Código
de Comercio, que establece que no son actos administratorios por parte de los
comanditarios:
a. Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios
gestores.
b. El desempeño de una comisión en una plaza distinta de aquella en que
se encuentre establecido el domicilio de la sociedad.
c. El consejo, examen, inspección, vigilancia y demás actos interiores que
pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontánea acción
de los gestores.
d. Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros
después de la disolución de la sociedad.
También la sanción en caso de contravención por el comanditario a la
prohibición taxativa que se le impone de intervenir en la administración es grave
y lo obliga a responder solidariamente con los gestores de todas las pérdidas y
obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravención
(artículo 485 del Código de Comercio).
En cuanto a la responsabilidad por los negocios sociales, los socios ges-
tores son indefinida y solidariamente responsables de todas las obligaciones y
pérdidas de la sociedad. Los socios comanditarios solo responden de una y otras
hasta concurrencia de sus aportes prometidos o entregados (artículo 483 del
Código de Comercio).
A este respecto, el socio comanditario tiene los siguientes derechos:
i. Asistir a las asambleas de los gestores, teniendo en ellas voto consultivo.
ii. Examinar los libros y papeles de la sociedad.
La facultad de examinar los libros sociales se pierde en el caso del artículo
488 del Código de Comercio, que establece que el comanditario que forma un
establecimiento de la misma naturaleza que el establecimiento social o toma

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parte como socio colectivo o comanditario en uno, formado por otra persona,
pierde el derecho de examinar los libros sociales, salvo que los intereses de tal
establecimiento no se encuentren en oposición con los de la sociedad.

3.1.5 Disolución y liquidación de la sociedad en comandita simple

Las sociedades en comandita se rigen por las disposiciones que reglan la
disolución y liquidación de las sociedades colectivas.
Las acciones contra socios gestores no liquidadores prescriben en cinco
años.

3.2 Sociedad en comandita por acciones

3.2.1 Definición y constitución
La sociedad comandita por acciones se constituye por la reunión de un
capital dividido en acciones o cupones de acción y suministrados por socios
cuyo nombre no figura en la razón social (artículo 474 del Código de Comercio).
Las reglas dadas por la sociedad en comandita simple se aplican a este
tipo de sociedades en cuanto no estén en contradicción con las particulares
que sobre ellas da la ley (artículo 491 del Código de Comercio).
Se aplican a su constitución las mismas reglas de la sociedad en comandita
simple, que a su vez son las mismas que las sociedades colectivas.
Sin embargo, en cuanto a la cuantía de las acciones, el artículo 492 del
Código de Comercio señala que las sociedades en comandita no pueden dividir
su capital en acciones o cupones de acción inferiores a $100, cuando el capital
no excede de $50.000. Si el capital excede esta suma, las acciones o cupones
de acción no pueden bajar de $500.
En cuanto a su constitución definitiva, el artículo 493 del Código de
Comercio señala que no considerará tal la sociedad sino después de suscrito
todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte
del importe de sus acciones.
La suscripción y entrega deben comprobarse por la declaración del gerente
en una escritura pública, que debe acompañarse de la lista de suscriptores, de
un estado de las entregas y de la escritura social.
La razón social se forma con el nombre del o los gestores más la mención
“y compañía”, así como la mención “en comandita por acciones” o la sigla “CPA”.

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3.2.2 El capital social

Por otra parte, dichas acciones o cupones de acción no son negociables,
sino después de entregadas a lo menos dos quintos de su valor.
Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquier es-
tipulación en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado
en la sociedad.
Aquellos que cedan sus acciones son responsables del pago de las cuotas
insolutas, quedando por consiguiente, dos obligados después de la transferencia:
el cedente y el cesionario (artículo 495 del Código de Comercio).
El Código de Comercio pretende en el artículo 496 eliminar los peligros
que presenta el watering o “acciones aguadas”. Se establece que si el aporte
de algún socio no consiste en dinero, una asamblea general de accionistas se
encarga de valorizarlo, y otra, posteriormente, debe aprobar dicha valorización.
Las mayorías que lo acuerden deben estar compuestas de la cuarta parte del
capital social. Mientras no se termine este proceso y aprobación, la sociedad
no queda definitivamente constituida.

3.2.3 Administración y funcionamiento

En esta materia rigen asimismo las reglas relativas a los socios gestores o
gerentes que hemos tratado anteriormente. Sin embargo, la naturaleza especial
de la sociedad ha impuesto la existencia de otros organismos administrativos,
como son la asamblea general de accionistas y las juntas de vigilancia.

a) Asamblea general de accionistas

Tiene similares atribuciones a las asambleas de las sociedades anónimas,
pero no desempeña el rol preponderante de aquellas, ya que los socios gestores
son independientes para administrar según su criterio.

b) Junta de Vigilancia
Se compone de tres miembros accionistas, que deben velar por la co-
rrección de las operaciones que realizan los gerentes en nombre y por cuenta
de los accionistas, que por su número, no pueden controlar directamente las
actividades de aquellos (artículo 498, inciso 1, del Código de Comercio).
Son designados por la asamblea general de accionistas. La primera
ejerce sus funciones por un año y las otras por cinco. En general, se trata
de mandatarios que vigilan la marcha de la sociedad y la actuación de sus

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gerentes, dando cuenta de ello a la asamblea general de accionistas a la que

pueden citar.
Sus funciones específicas están establecidas en los artículos 499 y 500 del
Código de Comercio, y en general son:
i. Verificar si todos los requisitos necesarios para la constitución de la
sociedad han sido llenados.
ii. Imponerse de la contabilidad social y comprobar su veracidad.
iii. Presentar anualmente a la junta general de accionistas una memoria
en que se dé cuenta detallada de la gestión del gerente.
iv. Convocar a la asamblea general de accionistas.
v. Provocar la disolución de la sociedad en caso necesario.
De esta forma, para la constitución de este tipo de sociedades se requiere,
al menos, la presencia de tres socios comanditarios, de manera que se pueda
conformar la junta de vigilancia.

3.2.4 Sanciones y responsabilidades

La sociedad que no se constituye con las solemnidades legales que hemos
visto, es nula y de ningún efecto respecto de los socios, de conformidad con
el artículo 497 del Código de Comercio, pero los socios no pueden oponer a
terceros esa nulidad.
Los miembros de la junta de vigilancia son responsables civilmente, en
conjunto con los gerentes, en los casos de los artículos 501 y 502 del Código
de Comercio. Dichos casos son los siguientes:
a. Anulación de la sociedad por infracción de las reglas prescritas para su
constitución.
Los miembros de la junta de vigilancia pueden ser declarados solidaria-
mente responsables con los gerentes de todas las operaciones ejecutadas
con posterioridad a su nombramiento y aceptación (artículo 501 del
Código de Comercio).
La misma responsabilidad puede perseguirse contra los fundadores
de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie o estipulado a su
favor ventajas particulares.
Llama la atención que la responsabilidad solidaria afecta no solo a
miembros de la primera junta que dura un año y que es a la que específi-
camente debe corresponder la vigilancia de la corrección en los trámites
de constitución, sino también a los miembros posteriores.

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b. Cada uno de los miembros de la junta de vigilancia es solidariamente

responsable con los gerentes (artículo 502 del Código de Comercio), en
los siguientes casos:
i. Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan
inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros.
ii. Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que
se distribuyan dividendos no justificados por inventarios regulares y
sinceros.
c. Sanciones a ciertas actuaciones de los gerentes que pueden perjudicar al
público suscriptor:
i. La emisión de acciones o de cupones de acciones en una sociedad
constituida en contravención a los artículos 492, 493 y 494 del Código
de Comercio es castigada con multa.
ii. En la misma multa incurre el gerente que comienza las operaciones
sociales antes que la Junta de Vigilancia haya empezado a funcionar
(artículo 503 del Código de Comercio).
iii. La negociación de acciones o de cupones de acción de un valor o
forma contrarios a las disposiciones de los artículos 492 y 494 del
Código de Comercio, o de acciones o cupones de acción a cuya
cuenta no se hayan entregado los dos quintos de su valor conforme
al artículo 495 del Código de Comercio, es castigada con multa.
iv. Con la misma multa son castigados los que toman parte en las
negociaciones enunciadas y los que hacen publicar el valor de las
expresadas acciones o cupones de acción (artículo 504 del Código
de Comercio).
v. Son castigados con arreglo a las prescripciones del Código Penal:
1. Los que por simulación de suscripciones o entregas que no exis-
ten, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o procurado
obtener suscripciones o entregas.
2. Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala
fe los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con
las sociedades, a cualquier título que sea.

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