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TEORÍA DE LA LEY

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CAPÍTULO I. EL DERECHO Y EL DERECHO CIVIL

I. DEFINICIÓN DE DERECHO

1. Derecho objetivo y derecho subjetivo.

Derecho objetivo: es el conjunto de normas imperativas que, para mantener


la convivencia pacífica y ordenada de los hombres en la sociedad, regulan las
relaciones de ellos determinadas por esas mismas normas.

De la definición transcrita se desprende que la finalidad del derecho objetivo es


mantener el orden y la paz social, disciplinando, para lograr esta finalidad, las
relaciones de los hombres que viven en sociedad, o sea, el Derecho establece
las reglas conforme a las cuales deben desenvolverse las relaciones de los
coasociados, no todas, sino las que las mismas normas del Derecho
determinan. Las relaciones que el Derecho disciplina o regula se llaman
relaciones jurídicas.

TEORÍA DE LA LEY Derecho subjetivo: es el señorío o poder de obrar reconocido u otorgado por
el Derecho objetivo a la voluntad de la persona para la satisfacción de los
propios intereses jurídicamente protegidos.

Todo Derecho subjetivo encierra un interés jurídicamente protegido.

Por interés se entiende, en este caso, el provecho o la utilidad que para un


sujeto tiene el gozar de algo material o inmaterial. También se dice que interés
es la utilidad o provecho que para un sujeto tiene el disfrutar de una situación
dada.

Al Derecho subjetivo corresponde siempre un deber o una obligación de otra u


otras personas. Tal deber u obligación puede tener por objeto una acción o una
abstención.

El Derecho objetivo y el subjetivo no son conceptos antitéticos, sino aspectos


diversos de una misma esencia, pues el Derecho subjetivo existe gracias a que
lo otorga o reconoce y protege el Derecho objetivo.

2. Caracteres particulares de las normas jurídicas.

Apunte realizado en base al texto “Teoría de la Ley”, del profesor Joel González Los hombres que viven en sociedad no sólo están regidos, al realizar sus
Castillo, más textos complementarios de Francisco González Hoch (El derecho como actos, por normas jurídicas, sino también por otras de muy diferente clase:
ordenamiento) y Carlos Ducci Claro (Derecho Civil Parte General)
Material en revisión. 1
morales, religiosas, de uso social (prácticas de cortesía, de etiqueta, de exacta y oportunamente su obligación, estará en la necesidad de
respeto a la dignidad ajena), etc. Necesario es entonces determinar los rasgos indemnizar los daños que de ello se sigan al acreedor.
peculiares que distinguen a las normas jurídicas de todas las demás. Estos La situación-tipo, que es la hipótesis abstracta, entra en juego, se aplica
caracteres son: cuando se produce un hecho concreto que corresponda al modelo o
esquema suyo, desencadenándose entonces los efectos que la norma
1) Finalidad. El fin de las normas jurídicas es mantener el orden y la paz prevé. En el ejemplo, realizada la hipótesis del no pago de la deuda por una
social. Este objetivo es el carácter más relevante del Derecho y bastaría persona determinada, se aplica la tesis, o sea, el deber de indemnizar los
para definirlo, pues no hay ningún otro sistema normativo que persiga perjuicios nacidos del no cumplimiento exacto u oportuno de la obligación.
como propio de su esfera dicha finalidad.
6) Generalidad. Las normas jurídicas además de abstractas, son generales.
2) Imperatividad. Las normas jurídicas son imperativas porque expresan una Esto quiere decir que se dirigen a todos los coasociados que, durante el
orden, un mandato, y no un ruego, un consejo o una sugerencia. Se dirigen tiempo de su vigencia, encajen en las hipótesis por ellas previstas. En tales
a los miembros de la comunidad, que están obligados a acatar el mandato hipótesis pueden encontrarse todos los habitantes del territorio nacional,
por la conveniencia de hacerlo o por temor a las sanciones que, por lo como cuando la Constitución Política dispone que toda persona tiene
general, trae la violación o desobediencia de la orden. derecho a defensa jurídica en la forma señalada por la ley (artículo 19 Nº
Si las normas jurídicas no fueran obligatorias y quedaran a merced de la 3); o sólo pueden encontrarse algunas personas, como las que contemplan
sola voluntad de los individuos, sobrevendría el caos y la anarquía. las leyes que otorgan ayuda estatal a los habitantes de una zona afectada
Hay normas que permiten ellas mismas dejar de lado su mandato (normas por un terremoto; e incluso puede encontrarse en la hipótesis prevista una
de orden privado); en esta hipótesis el mandato se reduce a los casos en sola persona. Ejemplo típico de este último extremo son los preceptos que
que los particulares no descarten la aplicación de la norma. Es como si ésta se refieren al Presidente de la República, los cuales se aplican a cada
dijera que si sus destinatarios no expresan algo distinto de lo establecido ciudadano que, sucesivamente, ocupe ese cargo. Basta, pues, para que el
por ella, impera y obliga su mandato. mandato tenga el carácter de general el que sea susceptible de aplicarse a
cualquiera que se halle en la hipótesis señalada.
3) Heteronomía. Las normas jurídicas, con relación a los hombres a los La generalidad de las normas jurídicas responde al principio de igualdad
cuales se dirigen, son heterónomas porque se siguen o adoptan no por ante la ley, pues la regla es la misma para todos, sin favorecer o perjudicar
propia voluntad de éstos, como las morales o religiosas, sino por imposición determinadamente a nadie. La generalidad evita la discriminación
de una voluntad ajena exterior, la del creador de la norma. arbitraria.
Así, pues, las normas jurídicas son heterónomas en contraposición a las ¿Cómo se explican las leyes que se refieren nominativamente a una
religiosas y morales, que son autónomas, porque los individuos las siguen o persona, cosa o relación? Ejemplos de esas leyes son las que reconocen a
adoptan no por imposición de otro, sino por la propia voluntad, escuchando cierta persona años de servicios prestados en una repartición estatal; las
la voz de sus conciencias. que otorgan o privan de la nacionalidad a un sujeto; las que, por gracia,
conceden a un individuo una pensión vitalicia. La explicación que suele
4) Alteridad o bilateridad. La norma jurídica no es una regla de conducta darse a estas leyes con nombre y apellido es que, en verdad, no
para el individuo aisladamente considerado, no rige el comportamiento de constituyen normas jurídicas, sino actos administrativos emitidos por el
la persona en sí mismo, sino en relación con el de los otros, sus poder legislativo que revisten forma de ley, limitándose a constatar que la
semejantes. Este carácter se conoce con el nombre de bilateralidad, persona a que aluden se encuentra en la situación prevista por determinada
intersubjetividad, socialidad o alteridad, palabra esta última derivada del norma general. Por ejemplo, cuando a un extranjero se le otorga por gracia
latín alter, que significa el otro, el no yo, y efectivamente no se dan para el la nacionalidad chilena, no se hace sino comprobar, por un acto
hombre en soledad sino para sus relaciones con otros hombres, entre los administrativo dictado en forma de ley, que dicho extranjero cumple con las
cuales establecen derechos y deberes, al revés de las normas morales y las condiciones que establece la norma general del citado beneficio honorífico.
de uso social que sólo crean deberes.
7) Coercibilidad. Las normas jurídicas son coercibles en el sentido de que
5) Abstracción. El carácter abstracto es también un rasgo de las normas admiten la posibilidad del cumplimiento forzoso cuando es necesario y
jurídicas. No prevén ellas casos concretos, sino situaciones-tipo. No dicen factible. Tal posibilidad no se da en las normas morales, cuyo cumplimiento
las normas de derecho, por ejemplo que la deuda que tiene Primus con depende sólo de la conciencia o voluntad del sujeto. Si éste desprecia un
Secundus debe ser pagada, porque de lo contrario estará obligado a principio o una norma puramente moral nadie podrá forzarlo a respetarla y
indemnizarle los perjuicios resultantes, sino que si un deudor no cumple no tendrá otra sanción que el remordimiento, si es capaz de sentirlo, o la
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reprobación ajena. Principio ético y religioso es, por ejemplo, que el rico Suele decirse que las normas de orden público son irrenunciables, y
ayude al indigente, pero si no lo hace nadie podrá obligarlo a prestar ese renunciables las de orden privado. Con esto se quiere significar que la
auxilio. aplicación de las primeras no puede descartarse, y sí la de las segundas.

x El Estado crea o reconoce las normas obligatorias generales, esto es,


8) Carácter estatal. La doctrina da a esta expresión dos significados. Lo mismo quiere manifestarse cuando se afirma que las normas de orden
público son inderogables por las partes, y derogables por ellas las normas de
iguales para todos a cuantos afecte, como quiera que aspira mediante orden privado. No debe creerse, por lo tanto, que la palabra derogación en
tales normas a realizar la justicia. El Estado es el que “habla o dice” el estos casos se toma en el sentido técnico de privar en todo o en parte la

x El segundo significado de la “estatalidad” es el de que el Estado


derecho. vigencia de una ley, porque las normas jurídicas sólo pueden perder su
vigencia por obra del poder público que les dio vida. Lo único que desea
garantiza el respeto o la observancia del ordenamiento jurídico. Y es expresarse es que las partes, para su relación, descartan la aplicación de la
explicable: sólo él se halla en condiciones de cautelar el orden y de respectiva norma.
poner a su servicio los medios coactivos para conservarlo.
Hay normas que emanan de otras fuentes, como la costumbre y las 4. Derecho público y derecho privado
convenciones de Derecho Internacional; pero su eficacia dentro del
ordenamiento de un Estado sólo surge cuando él les presta su conformidad El Derecho (objetivo) es uno solo, pero, al igual que un árbol, presenta varias
o aprobación. ramas. Estas divisiones o ramas se configuran por la diversidad que presentan
Es preciso considerar, en la época contemporánea, la tendencia ciertos grupos de normas respecto de otros.
internacional de ciertos organismos formados por varios Estados que,
después de una convención o aprobación inicial de éstos, dirigen mandatos Dos distinciones combinadas forman el cuadro más general del Derecho: por
directos a las personas, empresas o entes que los componen, sin necesidad un lado está la distinción entre el derecho internacional y el derecho nacional,
de que sean ratificados por los gobiernos de los países miembros. Así y por otro, la distinción entre derecho público y derecho privado.
sucede con los Reglamentos de la Unión Europea.
La distinción entre derecho público y privado se hace tomando en cuenta
3. Normas de orden público y normas de orden privado. copulativamente tres factores:

Normas de orden público: son aquellas a las cuales, en sus relaciones, los 1. el interés preponderante que tutelan,
sujetos deben ceñirse ineludiblemente, no pudiendo modificarlas ni sustituirlas 2. los sujetos de las relaciones
por otras de su creación. 3. y la calidad en que ellos actúan.
Las normas de orden público envuelven un predominante interés colectivo y,
por ende, es lógico que sean el patrón común y uniforme de todas las El derecho público tutela preponderantemente un interés colectivo, y el
relaciones a que ellas se refieren y no se alteren por la voluntad de las partes. derecho privado un interés particular, individual.
Ejemplos típicos de estas normas son las que establecen solemnidades para
algunos actos, como la escritura pública en la compraventa de bienes raíces; De acuerdo con el criterio señalado, el derecho público se define como el
las que fijan la capacidad de las personas; las que protegen a los terceros de conjunto de normas que, mirando a un preponderante interés colectivo,
buena fe, etc. regulan la organización y actividad del Estado y demás entes públicos menores
(como las municipalidades, por ejemplo), sus relaciones entre sí o con los
Normas de orden privado: son las que, en sus relaciones, las partes pueden particulares, actuando el Estado y dichos entes en cuanto sujetos dotados de
modificar o sustituirlas enteramente por otras elaboradas por ellas mismas. En poder soberano o público.
consecuencia, estas normas que envuelven un puro interés de los sujetos de la
relación, rigen cuando ellos no disponen otra cosa. Son, pues, supletorias de la Dentro del derecho público los particulares actúan en un plano de
voluntad de las partes. Ejemplo de norma de orden privado es la que prescribe subordinación frente a las entidades que obran en nombre de la soberanía
que los gastos que ocasiona el pago de una obligación sean de cuenta del nacional.
deudor; pero las partes, como no hay comprometido ningún interés social o de
terceros, pueden dejar de lado esta regla y convenir que dichos gastos sean Derecho privado es el conjunto de normas que, considerando un
solventados por el acreedor o a medias. preponderante interés individual, regulan las relaciones de los particulares
entre sí o la de éstos con el Estado o los demás entes políticos en cuanto los
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últimos no actúan como poder político o soberano, sino como si fueran partes de la relación que se regula: las de orden público, por implicar
particulares, o, por fin, las relaciones de estos mismos entes políticos entre sí preponderantemente un interés colectivo, no pueden ser descartadas o
en cuanto obran como si fueran particulares y no como poder político o alteradas por dichas partes, y sí lo pueden ser tratándose de normas de orden
soberano. privado.

En el derecho privado se considera que las relaciones se establecen entre Los textos legales (Constitución Política, Códigos, leyes en general) se califican
sujetos que intervienen en un plano de igualdad y ninguno de ellos como de derecho público o de derecho privado, según tengan uno u otro carácter la
entidad soberana. Si el Estado expropia un terreno a un particular, actúa como gran mayoría (no todas) de las normas que contienen.
poder político y la norma que rige este acto es de derecho público; pero si el
Estado compra o toma en arriendo una casa a un particular o a una En un texto de derecho público puede haber normas de orden privado. Por
municipalidad, el derecho que disciplina la relación es el privado. ejemplo, la Constitución Política contempla la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, pero entre las normas que la regulan hay
Para estos efectos es relevante tener en cuenta el artículo 19 N° 21 CPR, que una de orden privado, como es la que establece la obligación del Estado de
señala en su inciso 3: indemnizar al expropiado (artículo 19, Nº 24 inciso tercero). Esta norma es de
orden privado porque no cabe poner en duda que el derecho a ser indemnizado
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales puede renunciarse por el expropiado. Asimismo, en un Código privado se
o participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. encuentran a menudo normas de orden público que representan un interés
En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común prevalentemente colectivo; por ejemplo es de orden público la norma que
aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por establece la nulidad absoluta de un acto o contrato porque no puede sanearse
motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de por la ratificación de las partes (C. Civil, art. 1683).
quórum calificado.
No siempre las normas de orden público proclaman su carácter al establecer
El hecho de que el Estado y los demás entes políticos actúen, a veces, como ellas mismas su inderogabilidad, por lo que cuando no sucede así toca al
poder público y otras como si fueran sujetos privados no significa que tengan intérprete determinar si la norma es de orden público o de orden privado que,
doble personalidad, una de derecho público y otra de derecho privado, pues su como advierten los autores, no siempre es asunto fácil.
personalidad, en cualquiera órbita que actúen, es la de derecho público; sólo
quiere decir que en un caso obran con atributos de superioridad y en el otro 6. Diferencias entre el derecho público y el derecho privado
no.
Diversos criterios se han propuesto para diferenciar el derecho público y el
Característica fundamental de las normas de derecho privado es que ellas derecho privado; todos han merecido serios reparos. A la postre, la diferencia
contemplan preponderantemente el interés particular de los sujetos de la esencial es la que resulta de las definiciones que hemos dado de ambos
relación jurídica. derechos:
- Mientras el público regula relaciones en que interviene el Estado u
Una segunda característica de las normas de derecho privado es que éstas otro ente político menor como titular de la soberanía o de un poder
miran a las partes de la relación que gobiernan en un plano de igualdad o público,
paridad, como quiera que fijan límites a los intereses de cada una de ellas. - El derecho privado regula relaciones en que sólo intervienen
particulares o, si lo hace el Estado o alguno de los entes políticos
menores, actúa como si fuera un sujeto particular.
5. No coincidencia entre las distinciones de normas de derecho público
y de derecho privado y la distinción de normas de orden público y de II. DERECHO CIVIL
orden privado.
1. Generalidades.
Estas dos distinciones no coinciden, porque atienden a factores diferentes. La
distinción entre normas de derecho público y de derecho privado se hace Civil es palabra que deriva del latín civilis, de civis: ciudadano. En
considerando las personas que intervienen en la relación regulada y la calidad consecuencia, etimológicamente, derecho civil quiere decir derecho
en que obran; en cambio, la distinción entre normas de orden público y de concerniente al ciudadano; traducido en el lenguaje jurídico más exacto de hoy
orden privado está fundada en la posibilidad o no de ser “derogadas” por las significa el derecho propio de los nacionales de un país o Estado.
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x Es general porque gobierna las relaciones jurídicas ordinarias más
2. Definición. generales del ser humano en cuanto tal, con prescindencia de cualquiera
otra circunstancia (nacionalidad, profesión, etc.)

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Hoy el derecho civil puede definirse sintéticamente como el derecho privado
común y general; en forma descriptiva, como el conjunto de normas sobre la Es también común el derecho civil, porque todas las relaciones jurídicas
personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.3. Contenido. privadas de los hombres que no están disciplinadas por otra rama
especial o autónoma del derecho, son regidas por el derecho civil, y es
El contenido del derecho civil moderno lo forman las normas sobre las común, asimismo, porque sus principios o normas generales suplen los
instituciones fundamentales del derecho privado que se refieren a todas las vacíos o lagunas de las ramas especiales del derecho privado. Estas
personas, sin distinción de su condición social, profesión, etc. Estas últimas con respecto al derecho civil son especiales porque, en su
instituciones son la personalidad, la familia y el patrimonio. ámbito respectivo, derogan o modifican las normas civilistas. Pero
cuando un derecho especial carece de regulación propia sobre una
1) Las normas sobre la personalidad miran a la persona en sí misma, con materia o situación, mantiene su imperio general el derecho civil. Así,
prescindencia de sus relaciones familiares o patrimoniales con los demás. por ejemplo, el Código especial llamado Código de Comercio declara que
Disciplinan la existencia, individualización y capacidad de las personas físicas y cuando sus preceptos no resuelven especialmente un caso se apliquen
morales o jurídicas. las disposiciones del Código Civil (art. 2º).

2) Las normas sobre la familia rigen la organización de ésta y, dentro de ella 5. Importancia del Derecho Civil
definen el estado de cada uno de sus miembros: cónyuge, hijos matrimoniales
y no matrimoniales, etc. La importancia del Derecho Civil radica, en:

3) Las normas sobre el patrimonio, es decir, sobre el conjunto de derechos 1) Su vasto contenido, porque a pesar de los desmembramientos sufridos
y obligaciones valuables en dinero, regulan los derechos siguientes: continúa siendo la disciplina mayor, pues abarca todas las relaciones jurídicas
no comprendidas en los ordenamientos especiales.
a) Los derechos reales y los derechos sobre bienes inmateriales (obras
literarias, marcas de fábrica, etc.). Algunos autores comprenden ambas 2) Generalidad de su aplicación; sus normas suplen los vacíos de los derechos
clases de derechos bajo el nombre común de derechos de exclusión, especiales. Este carácter supletorio erige al Derecho Civil en un elemento de
porque ellos excluyen del goce de las cosas corporales o incorporales a unidad y cohesión de todas las ramas del derecho privado.
toda otra persona que no sea el titular de los derechos que sobre ellas
recaen. 3) Técnica de sus principios, afinada durante siglos; ella informa o sirve de
pauta a la de los derechos especiales.
b) Los derechos de obligación, en virtud de los cuales una persona
(acreedor) está facultada para exigir de otra (deudor) una prestación en 4) Sus teorías fundamentales, sobre las personas, los bienes, los hechos y
interés de la primera. Tradúcese la prestación en una acción positiva actos jurídicos en general, proporciona a los derechos especiales, los cuales
(dar, hacer) o en una abstención (no hacer). Hay, pues, obligaciones de adoptan esas teorías con o sin modificaciones.
dar, de hacer y de no hacer.
III. ESTRUCTURA Y CONTENIDO DEL CÓDIGO CIVIL.
c) Los derechos de sucesión por causa de muerte, que regulan la
El Código Civil chileno comprende:
transmisión de los bienes o patrimonio de una persona por causa de la
- Un título preliminar
muerte de ella.
- Cuatro libros, seguidos del
- “Título final”.
4. Ubicación del Derecho Civil dentro de las ramas del Derecho
- Cada libro se divide en títulos y muchos de estos en párrafos.
- Por último, el Código se distribuye en artículos desde el 1° al 2524,
El Derecho Civil se ubica dentro de las ramas del derecho privado. Es el
más el artículo final.
derecho privado general y común.

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El “Título preliminar” trata: III. PRINCIPIOS QUE INSPIRAN EL CÓDIGO CIVIL.

- Todo lo relativo a la ley (concepto, promulgación, obligatoriedad,


efectos en el tiempo y en el espacio, su derogación e interpretación) Los principios generales del Derecho Civil; son ideas inspiradoras relevantes
- Da la definición de varias palabras de uso frecuente en las leyes: que explican el fundamento de la generalidad del las normas del Derecho
“Consigna nociones y definiciones que se refieren igualmente a todas Privado y permiten una adecuada armonía y vinculación entre ellas.
las ramas del Derecho. Se las ha colocado en este Código por ser el
más general y porque fue el primero que se dictó entre nosotros”. Sin bien muchos de estos principios no están expresamente textualizados en
- También, en los arts. 14 a 18 contiene normas fundamentales de alguna disposición normativa especifica, igualmente se presentan inversos en
Derecho Internacional Privado. muchas de ellas, desprendiéndose de ciertas deducciones lógicas.

El libro I se titula “De las personas”. Habla de las personas naturales en No es fácil dar una enumeración acabada de estos, por lo cual no limitaremos a
cuanto a su nacionalidad y domicilio; del principio y fin de su existencia; del señalar algunos de ellos, los que a nuestro parecer tienen una especial
matrimonio; de las diferentes categorías de hijos; de las pruebas del estado importancia.
civil; de la emancipación, de las tutelas y curatelas; de las personas jurídicas,
etc. Los principios fundamentales que inspiran el Código Civil chileno son:

El libro II se titula “De los bienes y de su dominio, posesión, uso y goce”. 1) La propiedad privada y la libre circulación de la riqueza.
Ocúpase de las variadas clases de bienes, del dominio o propiedad, de los
diversos modos de adquirir ésta, de la posesión de los bienes, de las Fruto de las ideas postuladas en la Revolución Francesa y recepcionadas por
limitaciones del dominio (propiedad fiduciaria, derecho de usufructo, derechos el código napoleónico. Se concibe a la propiedad privada libre de
de uso y habitación, las servidumbres prediales), la reivindicación, y de las gravámenes, permitiendo una libre circulación de la riqueza. En nuestro
acciones posesorias. Código Civil el derecho de propiedad constituye uno de los pivotes de la
estructura social, dedicando gran parte del Código a su regulación, teniendo
El libro III se denomina “De la sucesión por causa de muerte y de las como punto de partida el libro II, que trata precisamente de los bienes, su
donaciones entre vivos”. Trata de la sucesión intestada, o sea, señala quienes dominio, posesión, uso y goce. El Derecho Civil promueve un flujo de bienes
heredan los bienes del difunto cuando éste no ha hecho testamento, de los mediante un tráfico jurídico libre y sin trabas, lo que se traduce en el
testamentos, de las asignaciones testamentarias, de las asignaciones forzosas, principio de la libre circulación de la riqueza.
de los ejecutores testamentarios, de la partición o reparto de los bienes del Mientras a más manos acceda, mayor es la riqueza que proporciona y por
difunto, del pago de las deudas hereditarias y testamentarias, de las ende mayor el beneficio social que la propiedad tiene de por sí.
donaciones entre vivos.
Recogen estos principios los siguientes artículos del Código Civil.:
El libro IV, titulado “De las obligaciones en general y de los contratos”, habla
de las diferentes clases de obligaciones; del efecto de ellas; de los modos de - El art. 582: al definir el dominio o propiedad;
extinguirlas (pago efectivo, novación, remisión, etc); de su prueba; de las - El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
convenciones matrimoniales y de la sociedad conyugal, de la separación de - El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
bienes y del régimen de participación en los gananciales; de las diversas clases - El art. 1126, que en principio, establece la ineficacia de la
de contratos (compraventa, arrendamiento, sociedad, etc.), de su prohibición de enajenar, impuesta al legatario, a menos que
interpretación; de los cuasicontratos; de los delitos y cuasidelitos civiles; de la comprometa derechos de terceros;
fianza; de la prenda; de la hipoteca; de la anticresis; de la transacción; de la - El art. 1317: al establecer que siempre podrá pedirse la partición de
prelación de créditos, y de la prescripción. la comunidad;
- El art. 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para
El título final consta de un solo artículo que se refiere a la observancia del enajenar el bien arrendado, incluso habiendo estipulado con el
Código. arrendatario prohibición de hacerlo;
- El art. 2031, que faculta al dueño de la finca gravada con un censo,
para enajenarla;

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- El art. 2415, que deja en claro que el dueño de la finca hipotecada, protege contra las consecuencias del acto en que se ha obrado con dicho
siempre podrá volver a hipotecarla o derechamente enajenarla, aún conocimiento erróneo.
habiendo obligado a no hacerlo.
Ejemplo:
Otras manifestaciones del principio de la propiedad privada es la protección
de ésta, la cual puede ser; - art. 706 que define la buena fe en materia posesoria como “la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
a. Protección Directa: legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”;
i. Acciones que eliminan perturbaciones ya consumadas: Acción - Otro ejemplo es el del matrimonio putativo, es decir, el matrimonio
reivindicatoria. nulo que produce los mismos efectos civiles del válido respecto del
ii. Acciones que previenen un daño: Acciones o interdictos cónyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo,
posesorios de denuncia de obra nueva y obra ruinosa. Acciones de supuesto, sí, que el acto se hubiere celebrado ante oficial del Registro
demarcación y cerramiento. Civil (art. 122).

b. Protección Indirecta: La buena fe en el Derecho civil se presume, el Código parte del concepto de
i. Acciones posesorias. que los particulares están y actúan de buena fe en sus relaciones jurídicas.
ii. Acción publiciana. Por eso el art. 707 del Código Civil establece al respecto un principio
iii. Tercería de posesión. general: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presunción contraria.
c. Acciones personales: En todos los otros la mala fe deberá probarse”.
i. Ejemplo: Acción de restitución en el comodato o en el
arrendamiento (derivada de la obligación personal que emana del La presunción consagrada en la disposición citada, es de carácter
contrato). simplemente legal (recordemos son aquellas que sí aceptan prueba en
contrario, debiendo probarse en todos los casos la mala fe).
2) Protección a la buena fe: (y consecuencialmente el castigo de la
mala fe). Las presunciones de mala fe son escasas; así en materia posesoria, el
inciso final del art. 706 establece; “el error en materia de derecho no
Este principio se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones, sin constituye prueba en contrario”. Otras presunciones de mala fe las
estar expresado en una fórmula general. Juega un rol fundamental encontramos; art.94 Nº 6º respecto del que ha sabido y ocultado la
respecto de todos los actos jurídicos, ya que, la buena fe rige todas las verdadera muerte del desaparecido, y el art. 1468 que dispone: "No podrá
etapas del acto, desde la formación del concurso real de voluntades hasta repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a
su ejecución. Cierto es que se ha puesto el énfasis en el cumplimiento de sabiendas”.
los contratos fundado en el art. 1546. Sin embargo, ello no excluye la
manifestación de la buena fe en otras etapas del acto jurídico, anterior, 3) Reconocimiento de la Autonomía de la Voluntad:
coetáneo y posterior a él.
La buena fe conlleva una idea querer obrar con rectitud. Bajo la Este principio descansa en que las personas en el ámbito del derecho
denominación de buena fe, distinguimos dos situaciones: privado gozan de la libertad para crear sus propios actos jurídicos, según la

x En sentido objetivo la buena fe es el correcto comportamiento en las


conveniencia de sus propios intereses, siempre que no vayan contra la ley,
el orden público, y las buenas costumbres. El autor del acto jurídico o las
relaciones con otros sujetos (actuar de buena fe). La norma general de la partes de la convención podrán en consecuencia dar el contenido negocial
buena fe como conducta se encuentra en el art. 1546 al establecer “Los que deseen a sus actos jurídicos, modificar las normas establecidas para
contratos deben ejecutarse de buena fe”. determinados actos o contratos, o contratar incluso sobre materias no

x En sentido subjetivo es la creencia sincera o firme persuasión de conocer


contenidas en el Código Civil. Por eso se suele señalar que la voluntad es la
fuente y medida de los derechos y obligaciones de los actos jurídicos.
una situación jurídica, estando basada tal creencia o persuasión en un error Tal principio permite que los individuas al actuar ante el derecho civil
de hecho (estar de buena fe). En homenaje a la convicción sincera el tengan la facultad de auto determinarse, pero es dable señalar, que no
legislador protege al que en tales condiciones ha incurrido en error; lo operara de manera uniforme en todas sus materias. Ya que la
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autodeterminación se plasma en el Derecho Civil Patrimonial y en el Con relación a las buenas costumbres el Código Civil se refiere a ellas en los
Derecho Civil Extrapatrimonial de distinta manera, ya que éste último rige arts. 548, 1461, 1467, 1475 y 1717. Corresponde a aquellos usos
derechos fundamentales irrenunciables, donde la libertad del individuo se uniformes que la sociedad considera en un momento dado como normas
va ver menoscabada para la disposición de ellos, como por ej. el derecho a básicas de convivencia social. No se trata de usos cuya contravención esté
la vida o el derecho de alimentos. penada por la ley, porque entonces nos encontraríamos en presencia de
una infracción legal. Es un concepto difícil de precisar y que cambia de una
Se suelen señalar como manifestaciones al principio en cuestión, el art. sociedad a otra o dentro de la misma por el transcurso del tiempo.
1444 CC, establece la facultad de las partes de modificar las cosas de la
naturaleza de un contrato o agregarle cosas accidentales por medio de las iii. La protección de los derechos legítimos de terceros:
cláusulas especiales emanadas de su voluntad. Por otra parte, una vez La autonomía de la voluntad tiene una clara y amplia limitación en cuanto
perfeccionado el contrato, el art. 1545 dispone que, “el contrato legalmente no puede atentar contra los derechos legítimos de los terceros. Un claro
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino ejemplo de ello, lo encontramos en el art. 582, que al definir el dominio.
por su consentimiento mutuo o por causales legales”.
Esta disposición establece toda la fuerza de la declaración de la voluntad. 4) Reparación del enriquecimiento sin causa:
Este acuerdo celebrado entre las partes tiene el carácter de una verdadera
ley para ellos. Si bien esta ley no tiene la ejecutoriedad general como la En términos generales es aquel el enriquecimiento que se produce en el
que sí posee el art. 1º del CC, tiene completa validez en el ámbito de sus patrimonio de una persona, en desmedro de otro, sin una causa legítima
relaciones reciprocas. Tal es el alcance que se le ha dado a la ley del que lo justifique. El derecho no sanciona que una persona se enriquezca
contrato, que si se infringe o desconoce este por parte del juez, es sino lo que el derecho busca reparar que una persona se empobrezca sin
aceptado de modo uniforme por nuestra Corte Suprema la procedencia del motivos o por motivos injustos.
recurso de casación en el fondo.
Tendrá causa legítima, por ejemplo, en la venta, donación, una asignación
Se ha sostenido que la autonomía de la voluntad en el Derecho Civil se esta por causa de muerte, etc. Pero puede acontecer que el enriquecimiento sea
desvaneciendo, que cada día más existe tendencia del derecho privado a ilegítimo, que carezca de causa justificada, como ocurre cuando se paga lo
transformarse en público, la cantidad de normas que imponen regulaciones que en realidad no se debe. En tal caso, se produce enriquecimiento sin
de carácter irrenunciable y no supletorio a la esfera privada. Pero estas causa. Para reparar esta injusta lesión, análoga a la ocasionada por un
regulaciones vinculantes contenidas en la ley pública no afectan el carácter delito o cuasidelito, la ley proporciona a la víctima una acción para obtener
de privado de la normas de nuestro Código Civil, sino sólo establecen la reparación contra el injustamente enriquecido. Esta acción se denomina
limitaciones por diferentes razones a las personas que al momento de de in rem verso.
realizar sus actos jurídicos, deben respetar so pena de ineficacia de los La doctrina ha enunciado en términos generales los requisitos que hacen
mismos. La autonomía de la libertad siempre ha tenido límites, procedente la acción in rem verso, tales son;
precisamente porque el derecho es un freno a la libertad individual en
garantía de la libertad de todos. 1) Que una persona se haya enriquecido.
Tales limitaciones son: El enriquecimiento puede ser material y también intelectual o moral. De
igual forma, el enriquecimiento podrá consistir no solamente en la
i. La Ley, ésta limitación se presenta en dos aspectos: obtención de una ganancia, sino también en la economía de un desembolso.
• Un acto voluntario no puede transgredir la ley. Ejemplo; Pepito le enseña a Juanito una ciencia, y este último se enriquece
• Dicho acto no puede hacer dejación de aquellos derechos que la ley intelectualmente con lo conocimientos adquiridos, y Pepito sufre un gran
declara irrenunciables. Hacemos referencia al art. 12, ya que la prohibición degaste físico y a demás pierde muchas horas de su valioso tiempo
de renuncia fuera de no respetarla constituirá una infracción legal dentro enseñándole a su pupilo.
del contexto que hemos analizado sobre tal precepto.
2) Que correlativamente, otra persona se haya empobrecido.
ii. La protección del orden público y a las buenas costumbres: No siempre se requiere acreditar una pérdida o empobrecimiento material,
El legislador nunca a dado un concepto de orden publico, se a definido una efectiva disminución patrimonial. También experimentará un
como “la organización considerada como necesaria para el buen empobrecimiento el que prestó un servicio o efectuó un trabajo que no fue
funcionamiento general de la sociedad”. Nuestro Código Civil se refiere a él remunerado. Ejemplo; continuando con el anterior, Pepito dejo de hacer
en cinco de sus disposiciones en los arts. 548 y, 880, 1461, 1467 y 1475.
14 15
muchas clases a otros alumnos por enseñarle a Juanito, y también utilizó 4) Regla del art. 1688, que declarada la nulidad de un contrato, se obliga al
valiosos instrumentos para que éste aprendiera tal ciencia. incapaz a restituir aquello en que se hubiere hecho más rico.

3) Que el enriquecimiento sea injusto, ilegítimo o sin causa. 5) En general, en las normas de la agencia oficiosa y especialmente en las
El enriquecimiento debe carecer de un título que lo justifique, como la del pago de lo no debido y en la comunidad, es decir en materia de
venta, la asignación hereditaria. Como lo normal es que el enriquecimiento cuasicontrato.
tenga una causa justificada, deberá probarse su ausencia por quien deduce
la acción in rem verso. Ejemplo entre Pepito y Juanito nunca se consintió 5) Igualdad:
ningún acto jurídico, pero siempre se supo que Pepito no realizaba su
trabajo por caridad o mera liberalidad. El Derecho Civil clásico resguarda la igualdad de las personas, en forma
directa en un doble sentido. Por una parte, consagrando la igualdad entre
4) Que la víctima no tenga otro medio que la acción in rem verso para chilenos y extranjeros en la adquisición y goce de los derechos civiles que
obtener la reparación. Pepito carece de acción ya sea emana de un regla el código y, por la otra, mediante el establecimiento de incapacidades
contrato de arrendamiento de servicios profesionales, entro otros. generales -absolutas o relativas- o de incapacidades especiales o
prohibiciones. Así sucede en las guardas, en los actos patrimoniales, en el
De lo expuesto se establece que esta acción es de carácter subsidiario. Sólo matrimonio, en la filiación y en el testamento, todas ellas fundadas en el
puede interponerse cuando la víctima carece de otro medio para obtener resguardo del interés general o en el estado o calidad de las partes.
que se repare el perjuicio. Este principio también es una consecuencia de los postulados, en la época
en que se redacta el Código recientes, de la Revolución Francesa, entre
En cuanto a los efectos de la acción, la finalidad que persigue es la ellos, el principal: todas las personas nacen iguales, “en dignidad y
obtención del reembolso de aquello en que el demandado se ha derechos”, como reza nuestra Constitución Política.
enriquecido. Con todo, puede suceder que el enriquecimiento sea mayor
que el empobrecimiento sufrido por el demandante. En tal caso, el Se recepciona el principio en los siguientes arts. del Código:
reembolso no podrá exceder del monto del empobrecimiento,
correspondiendo la diferencia al demandado. - en el art. 14.
- En el art. 33, el establecer que la ley considera iguales a todos los
Al igual que los otros principios ya estudiados el Código Civil, no consagra hijos;
ninguna norma general que establezca como fuente de las obligaciones al - En el art. 55, al definirse a las personas naturales;
enriquecimiento sin causa, sin perjuicio a ello, son variadas las instituciones - En el art. 57, al establecerse la igualdad entre chilenos y
que se fundan en la necesidad jurídica de repararlo estableciendo una extranjeros, en cuanto a la adquisición y goce de los derechos
solución. Dentro de ellas destacamos: civiles;
- En el art. 75, en cuanto a la protección del que está por nacer;
1) Las recompensas que se deben por la sociedad conyugal a los cónyuges - En el artículo 982, al establecerse que en la sucesión intestada no se
y por éstos a la sociedad. Se pretende con estas recompensas evitar un atiende al sexo ni a la primogenitura;
enriquecimiento injusto de un cónyuge a expensas del otro. Art. 1725 y - En el artículo 997, al establecerse que los extranjeros son llamados
siguientes. de la misma manera que los chilenos, a las sucesiones abintestato
abiertas en nuestro país;
2) Las prestaciones mutuas que se deben el reivindicante y el poseedor - En el art. 2497, al disponer que las reglas relativas a la prescripción
vencido. Art. 904 y siguientes. se aplican igualmente a favor y en contra de todas las personas
naturales capaces y personas jurídicas de derecho público o de
3) Los actos ejecutados por el marido, dan a los acreedores acción sobre derecho privado;
los bienes de la mujer, siempre que los actos del primero cedan en utilidad
personal de la segunda, y hasta concurrencia del beneficio que se obtenga. 6) Responsabilidad: Puede definirse en términos generales como el juicio
Art. 1751 entro otros. normativo que permite atribuir efectos patrimoniales en un sujeto cuando
ha provocado daño en la persona o patrimonio de otro.

16 17
En términos más específicos, puede definirse como la obligación de Derecho Civil y de los Tratados Internacionales ratificados por Chile.
constituirse en garante del daño causado ya sea por el incumplimiento de Algunos de estos principios son;
una obligación (responsabilidad contractual) o por la ejecución de un hecho
(responsabilidad extracontractual). a. El interés superior de los hijos, y en particular de los no
emancipados.
La ley es un precepto emanado del Estado y lleva aparejada una sanción.
La más general de estas sanciones, ya sea porque se infrinja o no se Este principio se instauró en nuestro Derecho con la ratificación de la
cumpla un precepto legal, ya sea porque se desarrolle una conducta Convención Sobre los Derechos del Niño (publicada en el Diario Oficial de
antijurídica, es la responsabilidad. fecha 27 de septiembre de 1990), y en el Código Civil, a consecuencia de la
reforma que a sus normas introdujo la Ley número 19.585, de 26 de
Esta responsabilidad puede significar: octubre de 1998. En este sentido, el Código Civil, alude a este interés en
- una pena cuando se ha cometido un delito, diversos artículos, como por ejemplo 147, 201, 222, 225, 229, 234, 236,
- o bien, indemnizar un perjuicio o resarcir un daño, como sucede en la 242, 244, 245, 254, 255, 321, 1792-21, etc.
responsabilidad civil. Por ello, bien podemos afirmar que hoy, es uno de los principios
fundamentales del Código Civil chileno. Cabe advertir que este principio no
En materia de Derecho Civil, suele distinguirse dos campos de está circunscrito exclusivamente a los hijos menores de edad, aunque la
responsabilidad en relación al hecho ilícito generador de la obligación mayoría de las normas que lo consagran se refieren a ellos.
preparatoria o indemnizatoria, entre:
- Responsabilidad Civil Contractual: aquella se genera frente al b. Protección al cónyuge más débil.
incumplimiento del contrato por parte de una de las partes, incumplimiento
que puede ser total o parcial, y deberse a negligencia, imprudencia, culpa o Este principio se recoge en diversas materias de la Ley de Matrimonio Civil.
dolo. Relevantes en este sentido, son por el momento los arts. 1556 y 44. El art. 3º de este cuerpo legal, establece “Las materias de familia reguladas
Cuando se genera el incumplimiento unido a otros requisitos legales, el por esta ley deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el interés
acreedor de la obligación y por lo mismo titular del crédito o derecho superior de los hijos y del cónyuge más débil”. Así, en el marco de esta ley,
personal (art. 578) recordando la definición de obligación como un vínculo opera el principio en materias tales como la necesidad de presentar
jurídico que en este caso nació de la fuente “contrato” tiene una serie de acuerdos regulatorios, tratándose de la separación de hecho, de la
mecanismos para obtener el cumplimiento de la obligación en forma separación judicial, del divorcio, o de la nulidad, así como en lo
forzosa, ya sea en naturaleza ya sea en equivalencia. Cuando se produce el concerniente a la compensación económica a que tiene derecho el cónyuge
cumplimiento por equivalencia, estamos frente a la responsabilidad civil más débil, tratándose del divorcio y de la nulidad.
contractual, es decir aquella que emanó del incumplimiento de la obligación
c. El derecho a la identidad y a la dignidad personal.
contractual.

- Responsabilidad Civil Extracontractual: aquella que se configura a través Se manifiesta fundamentalmente en el derecho a nacer, propiciado por el
de la comisión de un delito o cuasidelito civiles que los arts. 1437 y 2284 reconocimiento a la existencia natural y legal, el derecho a conocer su
verdadera filiación o investigación de la paternidad o maternidad, el
señalan como fuente de las obligaciones. La obligación que de ellos nace es
precisamente indemnizar el daño causado. Por provenir de la ejecución de derecho a la nacionalidad, el derecho al domicilio y el derecho a la
un hecho ilícito, doloso o culpable, no supone la existencia de ningún capacidad de goce.
vínculo jurídico previo, sino solo el deber jurídico de no causar daño a otro.
Se encuentra reglamentada en el titulo cuarto de nuestro Código, en los
arts. 2314 y siguientes.

7) Otros principios del Derecho privado;

Si bien los principios analizados son los que don Andrés Bello tuvo en
presente al momento de redactar el Código Civil, han surgido otros
principios que deben tenerse presente, éstos son consecuencia de nuevas
leyes complementarias o modificatorias que se han dictado en materia de

18 19
CAPÍTULO II. LAS FUENTES DEL DERECHO. estima que su contenido es justo y obligatorio. Su cambio es mucho más
lento que la ley.

I. CONCEPTOS GENERALES. El derecho chileno tiene una fuerte vocación legislativa por las influencias
ideológicas de la ilustración y por razones históricas: luego de la
El derecho en cuanto fenómeno cultural se encuentra determinado por las Independencia, la manera más eficaz de crear un derecho nacional fue
circunstancias históricas en que se desarrolla. mediante la legislación.

Concepto de fuente de derecho: toda constancia escrita o verbal que Entre nosotros, la fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de
permita captar la existencia de normas jurídicas. Se refiere al nacimiento de integración de la ley. Esta misma y el espíritu general de la legislación son
sus normas y evoca dos cuestiones diferentes: base de la interpretación de la ley.

a. Fuentes materiales: aluden a los factores y elementos que explican el El término ley como fuente formal encierra dos acepciones:
nacimiento y determinan el contenido de las normas jurídicas, constituyendo
incluso elementos importantes para su interpretación. Ejemplo: artículo 2314 (1) Externa: precepto dictado por el Estado con carácter obligatorio.
tiene como fuente material el Código Civil francés, juristas de la ilustración, (2) Interna: prescripción de conducta que encierra el precepto, y que es la
principios técnicos del racionalismo o al casuismo del derecho romano. Además norma jurídica.
del sustento valórico de la libertad de las personas. Son las manifestaciones
escritas o verbales que no establecen normas jurídicas, sino que aportan II. LA LEY.
elementos para el conocimiento de ellas.

b. Fuentes formales: el concepto se refiere al origen inmediato de las 1. CONCEPTO.


normas, lo que determina la forma como estas se expresan. Las normas
adquieren forma jurídica por diversas vías dependiendo del momento. Por
ejemplo mediante la costumbre, las sentencias judiciales y la ley. Los tres Concepto doctrinario de ley: es una fórmula precisa dictada por órganos
primeros artículos del Código Civil revelan que la ley tiene una condición por soberanos especiales; es un mandato expreso que proviene de la voluntad del
completo determinante, la costumbre se subordina a ella y las sentencias se legislador, formulado en palabras determinadas y a través de un procedimiento
limitan a los casos en que se pronuncian. Están expresadas y referidas en una establecido.
forma.
La CPol regula la (1) materia, (2) formación y (3) alcance de la ley. El primer
El análisis comparado de las fuentes muestra que la ley y la costumbre son los límite a este alcance está en las garantías constitucionales.
principales tipos de fuentes en la historia del derecho y en el derecho
comparado. Definición de Planiol: la ley es una regla social obligatoria, establecida en
forma permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza.
A modo de introducción, podemos señalar que:
2. CARACTERÍSTICAS DE LA LEY EN CUANTO A SU CONTENIDO.
- La ley tiene la ventaja de ser la más dinámica y eficiente en cuanto el
cambio. Puede ser derogada, modificada y sustituida con rapidez 1) Es una regla social, una norma de conducta exterior.
siguiendo los procedimientos preestablecidos. Además se sabe el 2) Emana de la autoridad pública.
momento exacto del comienzo y término de su vigencia. Produce mayor 3) Debe ser cumplida, no es facultativo para los individuos acatarlas o no.
seguridad jurídica y puede invocarse con facilidad. 4) Es sancionada por la fuerza.
5) Es general y abstracta.
- La costumbre tiene su origen en la repetición constante, uniforme y 6) Es permanente, dura desde su promulgación hasta su derogación. Pero no
antigua de ciertos modos de conducta, unida al convencimiento colectivo es perpetua: hay leyes temporales y leyes transitorias.
de que obedecen a una necesidad jurídica. Tiene la ventaja de estar 7) Es cierta, no necesita ser acreditada.
apegada al espíritu jurídico espontaneo. Es válida porque la gente

20 21
3. DEFINICIÓN DEL CC. Orden público: conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la
sociedad.

Art. 1° CC. “La ley es una declaración de voluntad soberana que, manifestada en la Leyes que dicen relación con el orden público:
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite.”
a) Leyes de derecho público (art 1462 CC).
b) Disposiciones de derecho privado que no pueden renunciarse por los
Críticas:
particulares.
c) Disposiciones que no pueden ser alteradas por los particulares. Ej.
1. Forma: la redacción parece indicar que la ley manda, prohíbe o permite por
Derechos y obligaciones de los cónyuges.
estar manifestada en la forma prescrita por la CPol, y no por ser voluntad
soberana.
Otros autores atienden a la naturaleza del vínculo entre la ley y el interés de la
sociedad. Son de orden público:
2. Fondo: no señala las características específicas de la ley, no señala que debe
ajustarse a ciertos principios de justicia natural. Sin embargo, el concepto
a) Leyes relacionadas con la organización política.
social de justicia varía de un momento y lugar a otro. Los principios
b) Leyes relacionadas con la organización económica (protección de
generales de justicia están en la Constitución, y si la ley los infringe, se
contratantes en inferioridad de condiciones, propiedad raíz, etc.)
puede alegar su inconstitucionalidad. No da una idea del objeto de la ley, ni
c) Leyes relacionadas con la organización social (familia, estado civil, etc.)
de lo que es en sí misma (Alessandri), esto puede deberse a que la
d) Leyes relacionadas con la organización moral (juegos de azar,
definición de ley de nuestro Código Civil es un concepto político de ley que
impedimentos dirimentes, etc.)
atiende sobre todo al acto de soberanía, a la legitimidad de su generación y
no a su justificación material.
Buenas costumbres: normas morales conforme a la cuales se procede en
forma concreta por la generalidad de las personas de una sociedad en una
época determinada.
4. CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES.
La sanción a estas leyes imperativas de interés general es la nulidad absoluta
si el acto tiene objeto o causa ilícita, o no cumple un requisito que la ley
Atendiendo a la clasificación tripartita del artículo 1 del Código Civil, las leyes
impone en atención a la naturaleza del acto. Es la nulidad relativa si es un
pueden ser imperativas, prohibitivas y permisivas.
requisito exigido en atención a la calidad de las partes.
Crítica: toda ley imperativa es prohibitiva. No se justifica la tercera categoría,
Pero la disposición puede señalar una sanción distinta (inoponibilidad,
porque lo que no está prohibido, está permitido, por el principio de libertad.
limitación de medios probatorios, etc.)

Para Vodanovic, los requisitos del acto jurídico son de interés particular.
a) Imperativas.
2. Disposiciones de interés particular: la sanción es la responsabilidad como
Son las que imponen la obligación de hacer algo (por ejemplo, artículos 1826,
norma general. Y si se trata del incumplimiento de una obligación contractual,
378, 1801-2 CC) o el cumplimiento de un requisito (Estas últimas reciben el
puede haber una sanción adicional como la resolución o terminación. Pero la
nombre de leyes “imperativas de requisitos”, como sería para parte de la
disposición puede establecer una sanción especial. Ej. Inoponibilidad.
doctrina, los números 3 y 4 del artículo 1464 CC.).

No tienen una sanción genérica determinada. Para determinar su sanción hay


b) Prohibitivas.
que distinguir:
Contienen el mandato de no hacer algo y no lo permiten en ninguna
1. Disposiciones de interés general: son aquellas que dicen relación con el
circunstancia. 2 aspectos:
orden público y las buenas costumbres.

22 23
1. El acto no debe poder realizarse bajo ningún aspecto ni en ninguna
circunstancia. Si la ley permite realizar el acto en determinadas condiciones, es Art. 7 CC. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial,
imperativa. y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de su publicación en el
Diario Oficial.
2. No es necesario que la ley emplee la expresión “se prohíbe”. También se
Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su
utilizan expresiones tales como “no vale” o “se tendrá por no escrita”. publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.

Por regla general, la sanción por la infracción de una ley prohibitiva es la Art. 8 CC. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en
nulidad (Art. 10, 1466 y 1682 CC). Pero hay excepciones, que se dan cuando vigencia.
la propia norma prohibitiva señala una sanción diferente.
Pero la presunción del conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad. Sólo
Art. 10 CC. Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en tiene el alcance lógico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el Art. 8° no es
cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de una presunción, sino una ficción, es decir, la suposición de un hecho o
contravención.
situación distinta de la realidad, para lograr consecuencias jurídicas prácticas.
Art. 1466 CC. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de
Esta ficción se justifica para la obligatoriedad de la ley.
azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente,
de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos Es distinta la situación del error de derecho y la influencia que puede ejercer
de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. en los AJ. En esta materia, el Art. 1452 CC sigue la teoría clásica: el error
sobre un punto de derecho no vicia le consentimiento. En ciertos casos, el
error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe que no
admite prueba en contrario (art. 706 CC). Pero hay casos en que el error de
c) Permisivas.
derecho es excusable, partiendo de la base de la buena fe. Ej. Matrimonio
putativo.
Confieren un derecho que queda entregado al arbitrio del titular. La sanción
consiste en darle al titular los medios para obtener el reconocimiento de su
En consecuencia, la presunción implica que la ignorancia jurídica de una
derecho o la indemnización de los perjuicios que acarree su desconocimiento.
persona no puede ser obstáculo para el cumplimiento de la ley, pero no señala
las consecuencias del conocimiento o desconocimiento de las leyes.
Los particulares pueden renunciar los derechos que les confieren las leyes
permisivas, siempre que miren al interés individual y no esté prohibida su
Ciertos funcionarios deben necesariamente saber el derecho, su ignorancia es
renuncia (artículo 12).
inexcusable. En esto se basa el hecho de que la ley no necesite ser probada: la
obligación de su conocimiento por quien debe aplicarla.
5. AUTORIDAD DE LA LEY.
Respecto de los particulares, el desconocimiento de la ley no excusa su
cumplimiento, pero pueden eventualmente estar protegidos si hay error de
derecho y están de buena fe.
La autoridad de la ley se basa en la presunción de su conocimiento. Desde la
fecha de su publicación la ley en el Diario Oficial se entiende conocida de todos
6. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.
y es obligatoria (Art. 7° CC) y nadie puede alegar ignorancia de la ley después
de que entró en vigencia (Art. 8° CC).
La regla general es que las leyes produzcan efecto desde su promulgación y
publicación en el diario oficial, hasta su derogación.

1. Vigencia inmediata:

El principio es que la ley inicia su vigencia en la fecha de su publicación.

24 25
La vigencia de la ley dura hasta su derogación: supresión de la fuerza
Art. 6 CC. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la obligatoria de una disposición legal, ya sea por su reemplazo o su eliminación.
Constitución Política del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que La derogación corresponde al legislador. La única facultad de los particulares
siguen. es renunciar los derechos que la ley le confiere.

Art. 7 CC. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, El legislador puede dictar leyes temporales, caso en el que la cesación de su
y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria. eficacia (derogación de la ley) está predeterminada en la propia ley. Otras
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de su publicación en el causas intrínsecas de cesación de eficacia de la ley es la realización del fin de
Diario Oficial.
esa ley (ej. Cuando se realiza la expropiación que la ley expropiatoria ordena)
Sin embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su
publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.
o el desaparecimiento de la institución jurídica que le servía de base (ej.
Eliminación de algún régimen matrimonial).

En consecuencia la ley rige desde su promulgación y publicación. La derogación puede ser:

La promulgación tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, y se 1. Expresa: la nueva ley dice que deroga la antigua, individualizándola.
efectúa mediante la dictación del decreto promulgatorio por el Presidente.
2. Tácita: la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con
La publicación tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la inserción la anterior. La incompatibilidad debe ser absoluta, pues quedaeja vigente todo
de la ley en el Diario Oficial. aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. Además, la
primacía de la ley especial implica que la ley general posterior no deroga
Existen dos excepciones al principio de vigencia inmediata: tácitamente la ley especial sobre la misma materia.

a. Vacancia legal: se produce cuando una ley comienza a regir en época Art. 52 CC. La derogación de las leyes podrá ser expresa o tácita.
posterior a la de su publicación (artículo 7 inciso 3°) Esta situación se puede Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua.
deber a que la ley establezca un plazo o condición para su propia entrada en Es tácita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con
vigencia. las de la ley anterior.
La derogación de una ley puede ser total o parcial.
Ejemplo de vacancia legal:
Art. 53 CC. La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen
sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la
- El artículo final del Código Civil es un ejemplo de vacancia legal. El nueva ley
decreto promulgatorio es de 14 de diciembre de 1855 y su artículo
final establece: “El presente código comenzará a regir desde el 1 de
enero de 1857”. Es usual en Chile que las leyes que alteran 3. Orgánica: la nueva ley regula toda la materia reglamentada por una o más
fundamentalmente normas vigentes, contemplen una vacancia legal. leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre disposiciones.

- En Chile hay, además, un caso de vacancia general: las leyes que Una vez derogado el precepto legal, no revive sino por acto de legislación. Si
modifican impuestos entran en vigencia el primer día del mes se deroga la ley derogatoria, el precepto primitivo no revive.
siguiente de su publicación (Código Tributario, artículo 3).
2. Irretroactividad y retroactividad de la ley:
La vacancia legal de la ley nueva, produce como efecto reflejo la ultractividad
de la ley antigua, puesto que ésta sigue rigiendo en el período entre la El principio establecido por el Código Civil es que la ley sólo puede disponer
publicación de la ley nueva y su entrada en vigencia. para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo. Art. 9 inc. 1 CC.

b. Retroactividad de la ley: ocurre cuando la ley señale una fecha de aplicación Ello con la sola excepción de las leyes interpretativas, que se limitan a declarar
anterior a su vigencia. el sentido de otras leyes, se entienden incorporadas en las leyes que
interpretan (y tiene efectivamente la fecha de vigencia de éstas), con la
reserva de que no pueden afectar en manera alguna los efectos de las

26 27
sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio (artículo 9 inc. 2 En circunstancias que el principio es la irretroactividad de la ley, en casos de
CC). existir retroactividad, esto es, el efecto excepcional de que una ley rija hechos
acaecidos con anterioridad a su entrada en vigencia, es siempre de derecho
En consecuencia, la ley interpretativa es siempre y necesariamente retroactiva, estricto y por consiguiente debe ser establecido por el legislador.
con 2 limitaciones:
Debido a que la retroactividad afecta la seguridad jurídica, debe ser expresa y
a. Limitaciones constitucionales señaladas más adelante (penal y civil). su interpretación y aplicación deben ser restrictivas. Son normas de derecho
b. Limitación del Art. 9° inc. 2° CC en cuanto a no afectar sentencias estricto, y con éstos criterios deberá ser aplicada por el juez.
judiciales ejecutoriadas en tiempo intermedio.
La retroactividad es una institución excepcional que afecta la seguridad
Art. 9 CC. La ley puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto jurídica. Altera el marco de previsiones que ha determinado nuestro actuar.
retroactivo. Por lo tanto, a menos que el legislador lo haya establecido, y atendido el
principio de irretroactividad de la ley, los jueces tienen el deber de interpretar
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se y aplicar las leyes de una manera que no resulte retroactiva.
entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en manera alguna los efectos
de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Sin embargo, la experiencia mostró que formular el principio de
irretroactividad era más sencillo que aplicarlo en la práctica en casos de
Sin embargo, es importante entender que este principio se encuentra cambio de legislación. Este hecho motivó al legislador, en los primeros años de
establecido en una norma de rango simplemente legal y no constitucional. Por vigencia del Código a dictar una ley que se encargará de regir estas materias,
lo tanto, a pesar de lo categórico de sus términos, obliga únicamente al juez y señalando al juez criterios para la aplicación del principio de irretroactividad.
la aplicación que éste haga de la ley y no al legislador, quien podrá dictar
normas retroactivas, con los límites que a continuación se señalarán. La aplicación de esta ley, en todo caso, es inusual, pues la generalidad de las
leyes que se dictan contienen reglas transitorias sobre su aplicación, que
Las limitaciones que tiene el legislador en la dictación de normas retroactivas resuelven los conflictos temporales que pudiere desencadenar el cambio de
son las siguientes: legislación.

1. En materia penal: Art. 19 N° 3 Constitución. Ante todo no pueden ser TEORÍAS PARA DETERMINAR SI UNA LEY ES RETROACTIVA.
retroactivas las leyes penales por cuanto está consagrado específicamente por
la Constitución el principio de irretroactividad. Así lo expresa el artículo 19 N° El primer problema que suscita la aplicación del principio de irretroactividad es
3, cuyo inciso cuarto dispone “nadie puede ser juzgado por comisiones determinar cuándo una ley es retroactiva. Las principales doctrinas que han
especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle establecido sido desarrolladas para definir un criterio son la de los derechos adquiridos y la
con anterioridad por ésta” (principio de la existencia previa del tribunal); y en de las relaciones jurídicas
inciso séptimo que establece que “ningún delito se castigará con otra pena que
la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos 1. Teoría Clásica o de los derechos adquiridos y las meras
que una nueva ley favorezca al afectado” (principio de la legalidad de la pena). expectativas.
En definitiva, la ley no puede ser retroactiva cuando es desfavorable al
inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva. Plantea que lo decisivo para definir la retroactividad son los derechos que
establecen las leyes, a cuyo respecto las personas se pueden encontrar en dos
2. En materia civil: debe respetar las garantías constitucionales, situaciones
especialmente el derecho de propiedad (Art. 19 N° 24 Constitución). Un
derecho garantizado por la Constitución no puede ser dejado sin efecto por una (a) Derecho adquirido: el derecho subjetivo ya está incorporado al patrimonio
ley posterior sino en los términos autorizados por la propia Constitución. En de las personas (por un hecho o acto del hombre o ministerio de la ley) al
efecto, la retroactividad de una ley afecta, como se verá, derechos que una dictarse una ley posterior, para lo cual se tienen que haber cumplido todos los
persona ya posee, de modo que si ese derecho afectado es establecido por la antecedentes requeridos por la ley para su adquisición.
Constitución, la ley retroactiva será inconstitucional por contraria a la ley
fundamental. (b) Mera expectativa: derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no
ejercida legalmente. Es decir, el sujeto sólo tiene la esperanza de adquirir un
28 29
derecho, pero aún no se han cumplido todos los requisitos que establece la ley
para la adquisición. - En cuanto a la extinción de una situación jurídica: se rige por la ley vigente
al momento en que esto ocurre.
Una ley es retroactiva si lesiona los derechos adquiridos. Por el contrario, si
afecta meras expectativas no es retroactiva. La consecuencia normativa de Críticas:
esta distinción es que respecto de los derechos adquiridos rige la ley antigua y - Toda relación privada lleva implícita alguna precariedad, al estar
respecto de las meras expectativas rige la ley nueva. De ese modo queda, permanentemente sujeta a la eventual intervención del legislador.
según la doctrina, garantizado el efecto no retroactivo de la ley.
3. Diferencia entre ambas doctrinas.
La Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes contiene normas que,
respectivamente, se refieren a las meras expectativas, que se ven afectadas Ejemplo: Préstamo ha sido contratado en 2011 a una tasa de interés anual del
por la ley nueva, y los derechos adquiridos, cuya pasada adquisición no se ve 20%, se supone que en 2012 una nueva disposición establece como interés
afectada. máximo una tasa de 12% y que el vencimiento de esta obligación es en 2015.

Esta doctrina está concebida desde un punto de vista subjetivo. Lo que importa
a la doctrina es que las posiciones jurídicas consolidadas (derechos subjetivos CONSTITUCIÓN EXTINCIÓN
[A] [B] [C]
ya adquiridos) no sean afectadas por la ley posterior. Inicio Vencimiento
Julio 2011 Mayo 2013 Julio 2015
Críticas: 20% Interés anual Nueva ley fija interés máximo
- La doctrina es extremadamente irretroactiva y provoca la ultractividad de le De 12% anual
ley antigua.
- Es extremadamente individualista, quien haya consolidado una posición - Si la ley de 2013 fuera extremadamente retroactiva afectaría hechos
jurídica en la forma de un derecho subjetivo, tiene certeza que ésta pasados, es decir, incluso las cuotas de intereses ya pagados anteriores a
permanecerá inamovible. mayo de 2013 estarían limitadas por el 12%.
- Dado que tiene un carácter eminentemente patrimonial y subjetivo del
concepto de derecho adquirido, no resuelve el problema con respecto a los - El grado intermedio de retroactividad coincide con el efecto estrictamente
derechos que no forman parte del patrimonio. Por ejemplo, los derechos que inmediato, esto es, sólo afecta los pagos correspondientes a cuotas que venzan
derivan de las relaciones de familia. después de la publicación de la nueva ley. Doctrina de la situación jurídica.

2. Teoría Moderna o de la situación jurídica de Roubier. - El grado mayor de irretroactividad consiste en que la ley no afecte en modo
alguno el contrato y se cumplan todos los efectos convenidos, aun bajo el
La relación jurídica es un vínculo jurídico entre dos o más personas, del cual imperio de la ley nueva. Doctrina de los derechos adquiridos.
emanan deberes y derechos.
La situación jurídica, es un concepto más amplio y se refiere a la posición que LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO (LERL).
ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institución jurídica
inmediata. Nuestra legislación sigue, según las materias, criterios eclécticos: respecto de
Tiene un momento en que se crea, que produce efectos y que se extingue. ciertas instituciones sigue la doctrina de los derechos adquiridos y respecto de
otras se acerca a los principios de la doctrina de la situación jurídica. Las
Distingue tres cuestiones fundamentales: materias están planteadas con criterio casuístico y no teórico, considerando en
cada caso los bienes jurídicos en juego.
- En cuanto a la constitución de una situación jurídica: las relaciones jurídicas
constituidas bajo una ley persisten bajo la ley nueva aunque ésta fije nuevas 1. Alcances sobre la Ley sobre Efecto Retroactivo:
condiciones para dicha constitución.
- No está construida sistemáticamente, es más bien un listado de soluciones
- En cuanto a los efectos de una situación jurídica: se rigen por la ley vigente prácticas.
al momento en que estos efectos se producen, de modo que los efectos - Tiene un carácter supletorio, rige respecto de leyes que no regulan por sí
pasados se rigen por la ley antigua y los futuros por la ley nueva. mismas sus efectos en el tiempo.
30 31
- El nombre de la ley es equívoco pues sus normas regulan el efecto 2) CAPACIDAD (ARTS. 7° INC. 2°, Y 8° LERL):
irretroactivo.
- La doctrina chilena ha considerado que la ley está construida sobre la base de - La capacidad de goce queda sujeta a la nueva ley. La LERL la considera
la doctrina de los derechos adquiridos pero diversas normas específicas como una facultad legal no ejercitada.
establecen criterios que no son enteramente interpretables bajo esta doctrina. - La capacidad de ejercicio obtenida no se pierde aunque la nueva ley exija
- En materia de contratos rige la teoría de los derechos adquiridos sin otras condiciones para ella. Es decir, la considera un derecho adquirido.
restricciones. No se acepta que un derecho adquirido en virtud de la - El ejercicio y continuación de la capacidad se rigen por la ley nueva.
celebración de un contrato se pierda o modifique por la dictación de una nueva - La doctrina establece que en materia de capacidad de ejercicio la LERL se
ley. Ello se explica por el lugar prevalente que tiene en todo contrato la aparta de la Teoría Clásica que considera a esta capacidad como una
previsión del futuro que efectúa cada parte. facultad legal no ejercitada.
- El principio de los derechos adquiridos se consagra principalmente en:
3) DERECHOS REALES (ARTS. 12 Y 15 A 17 LERL):
Art. 7° inciso 1 LERL: las meras expectativas no constituyen derecho.
Art. 8° LERL: un derecho ya adquirido bajo la antigua ley, como es la capacidad de - El derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo la ley posterior.
ejercicio, se conserva bajo el imperio de una ley nueva, aunque ésta establezca - Sus goces, cargas y extinción se rigen por la nueva.
requisitos adicionales para su adquisición. - El art. 12 ha sido objeto de innumerables críticas. Este artículo consagra el
principio del derecho adquirido con respecto al derecho real y, por tanto, es
irretroactivo. Pero en cuanto al goce y cargas del derecho, seles asimila a
2. Materias que trata la Ley sobre efecto retroactivo: facultades legales no ejercitadas, lo que podría transformar a la ley en
retroactiva, porque a través de ello se podrían modificar las facultades a tal
1) ESTADO CIVIL (ARTS. 2° A 7° LERL): punto que se podría, en la práctica, privar al derecho de ellas , y nos
encontraríamos ante un derecho sin facultades, sin contenido.
- El estado civil adquirido conforme a la ley vigente al tiempo de su
constitución subsiste aunque ésta pierda su fuerza. Esta solución no se 4) POSESIÓN (ART. 13 LERL):
explica por la Teoría Clásica, porque el estado civil no es un derecho
patrimonial. Pero sí por la Teoría Moderna, por cuanto el estado civil - El artículo 13 de la LERL dispone que “la posesión constituida bajo una
adquirido sería una situación jurídica constituida. ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley
- Las leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para la adquisición posterior, sino por los medios o con los requisitos señalados en ésta”.
del estado civil se aplican desde que comienzan a regir. Según la Teoría - Sobre el real alcance de esta norma existen dos posiciones doctrinarias:
Clásica, la adquisición del estado civil sería una mera expectativa, por lo que a) Para algunos, siguiendo la razón del art.12 LERL, las reglas serían las
la aplicación de la nueva ley no lo sería con efecto retroactivo. Según la siguientes:
Teoría Moderna, debe aplicarse la nueva ley porque la situación jurídica no Posesión constituida. Es un derecho adquirido, y, por lo tanto, la nueva
se ha constituido. ley no lo afectaría.
- Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la nueva Efectos. Se verían sujetos a la nueva ley, pues se trataría de facultades
ley. legales no ejercitadas (derechos y obligaciones).
- Prevención: Con la entrada en vigencia de la Ley Nº19.585, que tuvo como b) La otra posición entiende que debe aplicarse la ley nueva, tanto
objetivo fundamental “sustituir el régimen de filiación del Código Civil y su respecto de los efectos como de los requisitos para ser poseedor. El
reemplazo por otro que estableciera un trato igualitario para todos los hijos” fundamento de esto está en que la posesión es un hecho que tiene cada
y que se consagró expresamente en el artículo 33 del CC, se consagró en poseedor, no pudiendo calificarse como un derecho adquirido. Sólo
Chile un solo estado civil derivado de la filiación, sea matrimonial o no tendrá el carácter de poseedor aquel que cumpla con los requisitos que
matrimonial: el estado civil de hijo. Ya no existen hijos legítimos, naturales impone la nueva ley: sería tan solo una mera expectativa)
o simplemente ilegítimos. - Debemos hacer presente que en esta situación, la irretroactividad de las
leyes posesorias es sólo una ilusión. Ello, porque si la nueva ley
establece mayores exigencias para conservar o retener la posesión, el
que ya la había adquirido, para no perderla, debería ajustarse al
mandato de la nueva ley, lo que confirmaría que las leyes sobre
posesión serían en cierta forma retroactivas.
32 33
- Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse bajo su
5) Derechos condicionales (Art. 14 LERL): el plazo para considerarla fallida es vigencia.
el de la ley antigua, a menos que exceda el establecido por la nueva a contar
desde su vigencia.
7. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.
6) SUCESIONES (ARTS. 19 A 21 LERL):

- Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente a la época de su El principio que rige en cuanto a los efectos de la ley respecto de las personas
otorgamiento. es el de la territorialidad de la ley chilena.
- Las disposiciones testamentarias, incapacidad o indignidad de los herederos,
desheredaciones, etc. se rigen por la nueva ley (ley vigente al momento de Art. 14 CC. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos
la muerte). los extranjeros.
- No dice nada de los requisitos internos (capacidad y voluntad del testador),
pero la mayoría opina que se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse En consecuencia, el ámbito personal de aplicación de la ley chilena se extiende
el testamento. a todos los habitantes; no sólo a los domiciliados sino también a los residentes
- En la sucesión intestada, la representación se rige por la ley bajo la cual se e incluso a los transeúntes.
abre la sucesión.
- La adjudicación o partición de la herencia se rige por la ley vigente al tiempo Son chilenos:
de su delación.
Art. 56 CC. Son chilenos los que la constitución del Estado declara tales. Los demás
7) CONTRATOS (ARTS. 22 Y 23 LERL): son extranjeros.

- En todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de Art. 57 CC. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto
su celebración. Las leyes vigentes al tiempo de la celebración determinan tanto a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código.
los requisitos de validez, de fondo y de forma, como el alcance de los derechos
y obligaciones a que el contrato da lugar. No se plantea un problema de Art. 58 CC. Las personas se dividen, además, en domiciliadas y transeúntes.
retroactividad si no de supervivencia de la ley.
Por lo tanto, chilenos y extranjeros están sometidos a la ley chilena y se
Excepciones: asimilan en materia de derechos civiles, lo que tiene excepciones.
1. Leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultan de
ellos. (1) Ante todo, de acuerdo a los principios de derecho internacional, la ley
2. Leyes que señalan penas para el caso de incumplimiento. chilena reconoce a los agentes diplomáticos y a los estados y
organizaciones internacionales inmunidad de jurisdicción, en virtud de lo
- Los contratos se pueden probar por los medios vigentes al tiempo de su cual no pueden ser llevados a tribunales chilenos.
celebración, pero la forma de rendir la prueba se rige por la nueva ley. (2) Por otro lado, en diversas leyes se distingue entre chilenos y
extranjeros respecto de ciertos derechos que obedecen a principios de
8) PROCEDIMIENTO JUDICIAL (ARTS. 22 N°1 Y 24 LERL): reciprocidad:

- Las leyes procesales rigen in actum. i. La propia Constitución reconoce la ciudadanía sólo a los nacionales.
- Los términos que han empezado a correr y las actuaciones ya iniciadas se Los derechos políticos están reservados, por regla general, exclusivamente
rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciación. para ellos.

9) PRESCRIPCIÓN (ARTS. 25 Y 26 LERL): ii. El DL 1939 de 1977 impone restricciones a los extranjeros para la
adquisición de bienes raíces en zonas fronterizas.
- El prescribiente puede escoger entre el plazo de la ley antigua o la nueva,
pero si elige la nueva, el plazo comienza a correr desde que ella empieza a
regir.
34 35
iii. Hay ciertas actividades que se encuentran reservadas para los Del Art. 17 CC se desprende que la forma de los actos otorgados en Chile se
nacionales, como la pesca, la navegación respecto a puntos al interior del rige por la ley chilena.
país, las telecomunicaciones, etc.
™ Extraterritorialidad de la ley chilena.
iv.En ocasiones la ley impone ciertas limitaciones a los extranjeros no
domiciliados en Chile (transeúntes, de acuerdo con el artículo 58) respecto (a) Aplicación de la ley extranjera en Chile.
al ejercicio de ciertos derechos. Así:
a.1 Son válidas en Chile las estipulaciones de los contratos otorgados
- El artículo 497 les impide ejercer una tutela o curatela. válidamente en el extranjero (Art. 16 inc. 2° CC), es decir, tendrá
- El artículo 1012 no les permite ser testigos en un testamento solemne aplicación la ley extranjera en Chile por aplicación del principio de la “ley
otorgado en Chile. del contrato”. Pero esto está limitado por el Art. 16 inc. 3° CC, que dice
que los efectos de estos contratos, para cumplirse en Chile, se sujetan a
la ley chilena.
8. EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.
Art. 16 inc. 1 CC. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas,
aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
El territorio del Estado está delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del
Estado comprende todo el territorio terrestre, con su espacio aéreo y subsuelo, Inc. 2. Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas
el mar territorial (definido por el artículo 593) y la zona económica exclusiva en los contratos otorgados válidamente en país extraño.
(definida por el artículo 596)
Inc. 3. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse
™ El principio general es nuestro derecho es la territorialidad de la ley
en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.
(aplicación de la ley dentro de los límites del territorio del Estado); la
extraterritorialidad es excepcional.
a.2 La sucesión se rige por la ley del domicilio en que se abre, por lo
La territorialidad está establecida en los Arts. 14 y 16 inc. 1° CC. tanto se regirá por la ley extranjera si se abre en el extranjero (Art. 955
inc. 2° CC).
Art. 14 CC. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos
los extranjeros.
Art. 955 CC. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su
Art. 16 inciso 1 CC. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, muerte en su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile. Inc. 2. La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.

En consecuencia, la ley es obligatoria para todos los habitantes de la


República, incluso los extranjeros, y los bienes situados en Chile se rigen por la Pero esto tiene dos excepciones:
ley chilena.
Art. 16 inc. 1. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
Art. 17 CC. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país
en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas Art. 998: En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
establecidas en el Código de Enjuiciamiento. territorio de la República, tendrán los chilenos a Título de herencia o de alimentos, los
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión
haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que intestada de un chileno.
en los tales instrumentos se exprese. Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión del
extranjero.
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno que deja bienes
en país extranjero.
36 37
(b) Aplicación de la ley chilena en el extranjero: Art. 18 CC. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos
para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán las
escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que
Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, hubieren sido otorgadas.
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en
país extranjero. - Asimismo, sólo tiene valor en Chile el testamento otorgado en el extranjero
si lo ha sido por escrito; el testamento verbal no tiene validez, aunque la tenga
Esta disposición es doblemente excepcional: en el país en que se otorgó (Art. 1027 CC).

1. En cuanto a las personas a quienes afecta: sólo a los chilenos. Art. 1027 CC. Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si
2. En cuanto a las leyes a que queda sujeto el chileno: sólo las que por lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su conformidad a las leyes del
taxativamente señala, que son las siguientes: país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del instrumento
respectivo en la forma ordinaria.
a. Las que se refieren al estado de las personas, es decir, a la
constitución, derechos y obligaciones inherentes al Estado b. Requisitos internos:
Civil y a su terminación. La excepción a esta norma viene
dada por los efectos que emanan del estado civil, ya que En general, la ley del país en que se otorgó el acto rige sus requisitos internos,
los derechos y obligaciones solo regirán respecto a o sea, la capacidad y voluntad o consentimiento de los que lo otorgan, y el
cónyuges y parientes chilenos. objeto y la causa del acto, con la limitación del Art. 15 N° 1 CC (en lo relativo
al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que
b. La capacidad del chileno en el extranjero queda afecta a la hayan de tener efecto en Chile).
ley chilena, solo en cuanto vaya a ejecutar un acto que
haya de tener efecto en Chile.
Art. 15 CC. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
c) Leyes relativas a los actos: extranjero.

Para la ley chilena, el problema es el relativo al acto celebrado en el extranjero 1. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos
y que produce efectos en Chile. Hay que distinguir: actos, que hayan de tener efecto en Chile;
2. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo
a. Requisitos externos: respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.

De acuerdo con el principio locus regit actum, se rigen por la ley del país en c. Efectos:
que el acto se realiza. La forma de los instrumentos públicos se determina por
la ley del país en que se otorgan (Art. 17 CC), pero el principio se aplica Los efectos, es decir, los derechos y obligaciones que emanan del acto, quedan
también a los instrumentos privados (16 inc. 2º CC). sujetos a la ley chilena.

Pero hay excepciones. Ejemplos.


9. INTERPRETACIÓN DE LA LEY.
- Si la ley chilena exige que se otorgue instrumento público, no tiene valor la
escritura privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el
país en que se otorgó (Art. 18 CC). Interpretación de la ley: fijar su verdadero sentido y alcance (elemento
abstracto), incluyendo la actividad indispensable para aplicar el derecho
(elemento concreto).

38 39
Según si la legislación establece o no normas de interpretación, ésta se interpretar libremente dentro del margen de la ley, sin recurrir a principios
denomina reglada o no reglada. El CC ha adoptado la interpretación reglada, rectores.
estableciendo normas de interpretación de la ley (principalmente Arts. 19 a 24
CC). (2) Interpretación por vía de autoridad.

Según de quien emane la interpretación, se divide en interpretación por vía de Es la que emana del legislador o del juez, pero existen otros organismos
doctrina o privada, y por vía de autoridad. autorizados para interpretar las leyes relativas a la función que se les
encomienda.
(1) Interpretación doctrinal.
i. Interpretación por el legislador.
La realizan los jurisconsultos, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria; su
importancia depende del prestigio de la persona de quien emana. La interpretación legal, llamada también auténtica, es la que realiza el
legislador, y tiene fuerza obligatoria general (Art. 3° CC). No está sujeta a
Hay diversos métodos de interpretación: reglamentación alguna.

1. Escuela de la exégesis en derecho civil (comentaristas del Código de Art. 3. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
Napoleón, Laurent): se caracteriza por el culto del texto de la ley, el obligatorio.
predominio de la búsqueda de la intención del legislador (infalible), y el respeto
a las autoridades y los precedentes. La ley es la única fuente de las decisiones
La interpretación legal se efectúa por medio de la ley interpretativa. Como la
jurídicas.
ley interpretativa es necesariamente retroactiva, la interpretación legal tiene
Este criterio impide la evolución y progreso del derecho.
un límite:
a. no puede modificar los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo
2. Teoría de la libre investigación científica (Geny): método libre para llegar a
intermedio.
las fuentes reales de las normas, que contienen un elemento racional (noción
b. Tampoco puede transgredir las garantías constitucionales.
del derecho) y uno experimental (aspiración a la armonía colectiva). La
interpretación procede cuando hay dudas sobre el sentido de la ley. Alessandri:
ii. Interpretación judicial.
el intérprete debe tomar como criterio general de orientación la idea de justicia
y fundarse en la naturaleza real de las cosas.
La interpretación judicial es la que realiza el juez en las causas sometidas a su
conocimiento, y tiene fuerza obligatoria relativa exclusivamente al litigio en
3. Escuela histórica del derecho (Savigny).
cuestión. Debe sujetarse a las normas de interpretación del CC.

x
4. Escuela del derecho libre (Kantorowicz): frente al derecho estatal hay un
Integración de la ley.
derecho libre, que surge espontáneamente de la conciencia social y
espontáneamente también es aplicado (Alessandri). Estos pueden o no
Frente a un caso específico, el juez puede encontrarse en la situación de que
coincidir. La jurisprudencia no puede sólo basarse en el primero. Alessandri: el
no exista una norma precisa del ordenamiento positivo que resuelva la
intérprete debe prescindir de la ley cuando su texto no es claro y se convence
materia.
de que el legislador no habría resuelto el conflicto en el sentido que lo hace la
ley.
Los Arts. 76 inciso 2º de la Constitución y 10 COT establecen el principio de
inexcusabilidad: reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su
5. Doctrina teleológica (Ihering): busca la finalidad práctica de la ley. A partir
competencia, no podrán excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de
de esta doctrina se desarrolla el método de la jurisprudencia de los intereses:
ley que resuelva la contienda.
el intérprete debe decidir el conflicto de intereses dando preeminencia a los
que han sido preferidos por el legislador.
Asimismo, el Art. 170 N° 5 CPC establece dentro de los requisitos de las
sentencias, la enunciación de los principios de equidad en que se funda.
6. Teoría del derecho puro (Kelsen): todo derecho deriva de la voluntad del
Estado y no hay más derechos que el derecho positivo. El juez puede

40 41
Estas disposiciones establecen expresamente la facultad de integración de los El CC es terminante en cuanto a que el sentido objetivo de la ley debe
jueces, los que deben fallar aun frente a una falta de ley (laguna legal). Los buscarse en ella misma. No hay norma que permita buscar una supuesta
vacíos pueden existir en la ley, pero no en el derecho. voluntad del legislador. La historia de la ley sirve sólo para buscar el sentido
objetivo de la misma.

x
La analogía y el espíritu general de la legislación a que se refiere el Art. 24 CC
pueden sólo servir al juez para establecer la razón de equidad que sirve de Elementos de interpretación.
fundamento al fallo.

x
1. Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1° CC): análisis de la semántica y
Finalidad de la interpretación. sintaxis del precepto.

Es buscar el sentido de la ley. a) Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio (Art. 20
CC): el que se le atribuye en el medio que la emplea (no necesariamente
Art. 19 inc. 1º CC. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor diccionario de la RAE), según su uso general.
literal, a pretexto de consultar su espíritu.
b) Las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas
materias se les dará su significado legal (Art. 20 CC).
Esto no significa la primacía de la aplicación de la ley de acuerdo al tenor
literal. La disposición se refiere a la claridad del sentido de la ley, no del tenor
c) Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que
literal. El tenor literal se aplica en cuanto refleje ese sentido.
les den los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente
que se han tomado en un sentido diverso (Art. 21 CC).
El punto de partida de la interpretación es el elemento literal, pero no se
reduce a un análisis gramatical.
Art. 20 CC. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio,
El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la ley es según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya
definido expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado
claro, significa que siempre debe realizarse un proceso interpretativo.
legal.
Hay leyes claras en su texto abstracto, pero que se vuelven oscuras frente a Art. 21 CC. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido
situaciones concretas. que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso.
Alessandri: el sentido de la ley es claro no sólo cuando el precepto está
redactado en términos que no provoquen dudas; también es necesario que no
haya otro precepto que lo contradiga.
2. Elemento histórico (Art. 19 inc. 2º parte final CC): se refiere a la historia
x
fidedigna del establecimiento de la ley. Sirve para fijar su intención o espíritu
Criterios de interpretación.
(de la ley, no del legislador), es decir, sus objetivos. Es un elemento
supletorio para fijar el alcance de la ley que no esté claramente manifestado
1. Histórico o subjetivo: trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del
en ella misma.
legislador.
2. Normativo u objetivo: sostiene que la ley tiene una significación propia
independiente del pensamiento de sus autores. Art. 19 CC. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal,
a pretexto de consultar su espíritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su
Los autores modernos desechan el subjetivo por 3 razones:
intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia
fidedigna de su establecimiento
a) No es posible determinar una voluntad subjetiva del legislador.
b) Si lo fuera, esa voluntad carece de sentido frente a la evolución.
c) La ley es la voluntad del Estado que se manifiesta por la ley misma, no por Alessandri: este elemento tiene por objeto la indagación del estado del derecho
la opinión de los que participaron en su formulación. existente sobre la materia a la época de la confección de la ley y el estudio de
los antecedentes que tomó en cuenta el legislador antes de dictarla.

42 43
“Expresión oscura”: no puede entenderse absolutamente (ininteligible) o se
presta a más de una interpretación (ambigua). Art. 23 CC. Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para
ampliar o restringir su interpretación. La extensión que deba darse a toda ley, se
3. Elemento lógico (Art. 19 inc. 2º y 22 inc. 1º CC): concordancia que debe determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretación
existir entre las diversas partes de la ley, pues es natural que éstas no sean precedentes.
contradictorias y exista entre ellas una unidad conceptual y de criterio.
Alessandri: este elemento se dirige a investigar la ratio legis (propósito Procedimientos de interpretación.
perseguido por la ley, la razón que la justifica) y la occasio legis
(circunstancias particulares que determinaron su dictación). 1. Interpretación extensiva: se aplica a una situación particular normas que
fijan reglas generales, o se deduce una norma generalizada de los ejemplos no
Art. 22 inciso 1 CC. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una taxativos que contienen las disposiciones.
de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armonía. Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa menos de lo que fue
querido por el pensamiento legislativo. La ley se aplica a más número de casos
que los comprendidos en el tenor literal.
4. Elemento sistemático (Art. 22 inc. 2º CC): correspondencia de la
legislación que se busca más allá de la propia ley interpretada, analizando El argumento analógico supone una similitud en las situaciones (tanto en el
otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. hecho como en el fin jurídico); de acuerdo con él, los hechos que tienen igual
Alessandri: este elemento se basa en la interna conexión que enlaza a todas valor jurídico implican las mismas consecuencias jurídicas. Se puede emplear
las instituciones jurídicas y normas en una gran unidad. analogía como elemento de interpretación o como base de integración.

Art. 22 inciso 2 CC. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por 2. Interpretación restrictiva: el precepto no puede aplicarse extensivamente
medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. ni servir de base para una interpretación analógica. Son de interpretación
restrictiva:

a) Las leyes penales, incluyendo todo tipo de sanciones. Las leyes tributarias
5. Espíritu general de la legislación y equidad natural (Art. 24 CC): no son
no permiten interpretación extensiva.
sólo elementos supletorios. El espíritu general de la legislación se encuentra
implícito en el elemento sistemático, y la equidad no puede estar ausente en
b) Las leyes de excepción, los preceptos prohibitivos, los que establecen
ningún criterio de interpretación. Pero el juez no puede dictar una resolución
incapacidades y prohibiciones, etc.
basada únicamente en la equidad; a eso se refiere con que no es sólo
supletorio.
Alessandri: implica comprobar que el precepto expresa más de lo que fue
querido por el pensamiento legislativo. La aplicación de la ley no se extiende a
Art. 24 CC. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación un caso que, según el tenor literal, parece estar comprendido en ella.
precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural. Para Alessandri hay un tercer tipo: interpretación declarativa. Implica
reconocer que la fórmula o los términos literales coinciden exactamente con el
Además, el CC da las siguientes reglas: (Arts. 4, 13 y 23 CC). pensamiento legislativo, es decir, lo expresan con fidelidad y acierto. La ley se
aplica a todos los casos que expresan sus términos, ni a más ni a menos.
Art. 4 CC. Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio, de Minería, del
Ejército y Armada, y demás especiales, se aplicarán con preferencia a las de este Los aforismos son formas que toman la argumentación o lógica jurídicas.
Código. Alessandri: son reglas prácticas de interpretación, que no tienen valor absoluto
ni deben ser empleados de modo exclusivo. Ejemplos:
Art. 13 CC. Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares,
prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las - Argumento a generale sensu: donde la ley no distingue no es lícito al
unas y las otras hubiere oposición. intérprete distinguir.

44 45
- Argumento a fortiori: son dos: A maiore ad minus (quien puede lo más, Requisitos de la costumbre para tener jurídicamente el carácter de tal:
puede lo menos) y a maiore ad maius (a quien le está prohibido lo menos, le
está prohibido lo más). 1. Debe ser un uso social de carácter general.
2. Debe ser uniforme.
- Argumento a contrario sensu: incluida una cosa se entienden excluidas las 3. Debe ser constante.
demás. 4. Debe tener una cierta duración en el tiempo.
5. Debe tener un substrato jurídico (intención de obrar jurídicamente:
- Alessandri agrega el argumento a pari: argumento de analogía (donde elemento subjetivo o interno).
existe la misma razón debe existir la misma disposición).
El CC no define costumbre. El CCom dice que las costumbres mercantiles son
tales cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos,
II. LA COSTUMBRE. generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad, y
reiterados por el largo espacio de tiempo (Art. 4 CCom).

1. LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO.


3. EFICACIA DE LA COSTUMBRE.

En el fondo, la costumbre es anterior y determina el origen de la ley; la ley la En la tradición jurídica moderna, producto de la influencia del racionalismo de
recoge, le da fijeza, claridad y fuerza obligatoria. la tecnificación del Estado y de los principios jurídicos de la soberanía, la
costumbre ha quedado subordinada a la ley. La fuente dominante ha pasado a
Tanto la costumbre como los principios se originan sin la intervención de un ser la ley positiva, entendiéndose que a ella corresponde determinar el valor
acto explicito de voluntad. de la costumbre.

En toda sociedad se practican usos sociales que son respetados en forma 4. TIPOS DE COSTUMBRE Y VALOR.
espontánea, sin interrogarse acerca de las razones que justifican su
observancia. En la tradición jurídica chilena se ha definido el valor de la costumbre en
atención a su relación con la ley.
No todo uso (repetición externa de una práctica social) constituye en sí mismo
una norma. El concepto de costumbre está reservado para esa categoría (a) Según ley (secundum legem):
específica de usos de carácter normativo, los que comportan el deber de
observar cierta conducta. Es aquélla a la que el propio legislador hace referencia, ordenando que se
tenga por derecho. Consisten en maneras uniformes de interpretar y aplicar la
De aquí que se pueda definir a la costumbre como un uso normativo, en la ley.
medida que importa:
Regla: De acuerdo con la doctrina de la supremacía de la ley, la costumbre
i. La repetición constante y permanente de una determinada práctica tiene una fuerza delegada por el legislador:
social (aspecto externo propio del uso).
Art. 2 CC. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se
ii. Un elemento de carácter interno (normativo) que transforma esa remite a ella.
práctica en deber.
La doctrina nacional ha entendido, según esta norma, que la costumbre tiene
Definición de Vodanovic: observancia constante y uniforme de una regla de
una importancia secundaria, referida sólo a los casos en que la ley la invoca.
conducta, realizada por la generalidad o gran mayoría de los miembros de una
comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.

2. REQUISITOS DE LA COSTUMBRE.
46 47
Reglas específicas de remisión: una referencia a la costumbre: lo que constituye la naturaleza de la relación es
su entidad económica, en la forma que espontáneamente es entendida en las
Dentro de las pocas referencias que hace el Código a la costumbre, algunas prácticas sociales, conforme puede deducirse de las expectativas recíprocas e
dicen relación a ciertos contratos en particular, pero en otros casos se trata de implícitas de las partes.
materias generales a todo el derecho privado, en normas por completo críticas.
A su vez, el art. 1444 dice que:
Gran parte de las remisiones específicas a la costumbre son hechas por el
Código a propósito del contrato de arrendamiento. Art. 1444 CC. En todo contrato cabe distinguir las cosas que le son esenciales, las
de su naturaleza y las puramente accidentales. Son elementos de la naturaleza de
x
un contrato aquellos que, sin ser esenciales, se entienden pertenecerle sin
El uso que debe darse a la cosa arrendada, a falta de convención, se
necesidad de cláusula especial.
entenderá que es el que resulte de la naturaleza de la cosa, o de las
circunstancias del contrato, o de la costumbre del país (art. 1938).
La costumbre es elemento de la naturaleza de los contratos y por consiguiente
x Las reparaciones locativas (aquellas que son de cargo del arrendatario) son completa el contenido del contrato, precisando los derechos y obligaciones de
definidas en función de la costumbre del país (art. 1940). las partes, cuando éstos no han pactado una regla diversa.

x Los períodos de pago de la renta son determinados por la costumbre, a Por su parte, también respecto a los contratos, el artículo 1563 inciso 2
falta de estipulación de las partes (art. 1944). complementa al 1546 al establecer que:

x La duración y término del contrato también se definen subsidiariamente de Art. 1563 inc. 2 CC. "Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se
acuerdo con la costumbre (art. 1951). En el contrato de mandato la expresen".
costumbre determina, a falta de convención, la remuneración del
mandatario (art. 2158). De esta manera los usos contractuales forman parte de los contratos sin
necesidad de expresarlos. Esta norma, ubicada entre las que establecen el
Reglas generales de remisión:
régimen de interpretación de los contratos, asigna a la costumbre un rol
implícito en la interpretación de los contratos. En la práctica comercial,
Al margen de estas reglas precisas en que la ley invoca a la costumbre para especialmente internacional, recibe esta regla particular aplicación.
efectos específicos, existen normas que contienen remisiones generales a la
costumbre, que se encuentran ubicadas en el centro del derecho de En caso alguno la costumbre se sustituye en estas materias a lo que hayan
obligaciones. A continuación nos referiremos a las principales. acordado las partes de un contrato. Estas reglas, respetando la autonomía
privada, sólo expresan la realidad de que el orden de contratos se encuentra
1. La costumbre determina el contenido de las obligaciones, y en particular inmerso en prácticas sociales.
del contrato.
2. La costumbre define los límites de la autonomía privada.
En virtud del artículo 1545 del Código Civil los contratos tienen obligatoriedad
de ley para los contratantes. A su vez el artículo 1546 señala que:
La costumbre es también decisiva al momento de definir la ilicitud de los actos
jurídicos (art. 1461 inc. final y art. 1467). La autonomía privada o libertad
Art. 1546 CC. "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente contractual tiene como límite las normas de orden público y las buenas
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan costumbres. Estas últimas se refieren a las convicciones espontáneas acerca de
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre los límites de lo lícito. Este límite está establecido por nociones espontáneas,
pertenecen a ella". compartidas por el grupo social, que varían en el tiempo.

Esta norma dispone que las partes de un contrato están obligadas más allá de Así, por ejemplo, las percepciones acerca de lo jurídicamente ilícito han tendido
la literalidad del pacto. Además de lo expresamente convenido, las partes a desplazarse desde una moral referida a materias que recientemente quedan
están obligadas a la observancia de las otras normas dispositivas emanadas de radicadas en el juicio moral de cada cual, protegido por una norma que incluso
la ley o de la costumbre. La referencia a la naturaleza de la relación es también cautela la intimidad, hacia la idea de respeto recíproco. El respeto recíproco,

48 49
(esto es, la ilicitud del abuso), son considerados atentados contra las buenas Especialmente en materia comercial, la costumbre tiene una función
costumbres, más que las cuestiones tradicionales de moral sexual, cada vez integradora del derecho, completando los vacíos de la ley. Los proyectos
más radicadas en la esfera íntima y privada de las personas. Así, la evolución originales del Código Civil aceptaban la costumbre en silencio de la ley, pero
de las costumbres desplaza los límites de la licitud contractual: lo contrario a finalmente fue excluida, quedando sólo aceptada la costumbre según ley (art.
las buenas costumbres no es hoy lo mismo que a la dictación del Código. 2).

En suma, la importancia relativa de la costumbre según ley es muy Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite
considerable y excede en mucho el valor que le ha reconocido la doctrina civil a ella.
chilena hasta ahora. Su importancia en el campo de las obligaciones es de tal
amplitud que difícilmente pueda decirse que se encuentra subordinada a la En materia civil, entonces, la costumbre no es técnicamente una fuente formal
ley. 1 autónoma. La costumbre praeter legem no tiene valor de fuente formal en el
Derecho Civil.
(b) En silencio de ley (praeter legem) o fuera de ley:
Entretanto, en materia comercial expresamente se le otorga validez a la
Es aquélla que actúa en caso que la ley no haya regulado ciertas materias, y a costumbre en silencio de ley:
falta de toda invocación que la haga obligatoria. En este sentido complementa
el derecho escrito.
Art. 4 C. Com. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los
hechos que la constituyen son:
- uniformes,
1 - públicos,
Para otra parte de la doctrina, la costumbre, además, determinaría el estándar de - generalmente ejecutados en la República o en una determinada localidad,
cuidado debido en las relaciones privadas. - y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará
La costumbre también se asocia a otra de las instituciones básicas del derecho prudencialmente por los Juzgados de Comercio" (Código de Comercio).
privado, como es la responsabilidad. Cuando una persona deja de cumplir por su culpa
un deber contractual o extracontractual, debe indemnizar los perjuicios provocados. El
criterio para dar lugar a la responsabilidad es haber actuado culpablemente Esta norma acepta la tradición mercantil que asigna a la costumbre gran
(referencias: art. 1547, por el cual se responde en materia de contratos en distintos relevancia como fuente.
grados de culpa; arts. 2284 y 2314, en materia de responsabilidad extracontractual).
También en este punto tan crucial, el legislador ha recurrido a la costumbre para (c) Contra ley (contra legem):
conceptualizar la idea de culpa. La culpa está definida en torno a estándares de
cuidado. Así, actúa con:
Es aquélla que se opone a un precepto legal. Lo deja sin aplicación o lo
- Culpa grave quien no maneja "los negocios ajenos con aquel cuidado que aún las
infringe.
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios".
- Culpa leve si se falta a "aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios". En un estado de derecho legislado, como el moderno, la costumbre contra ley
- Culpa levísima si se falta a "aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso carece de valor.
emplea en sus negocios importantes" (art. 44).
Puede apreciarse que la culpa, que es antecedente de la responsabilidad contractual y Ello desde luego que vale frente a normas legales de orden público, que
extracontractual, se basa en apreciaciones acerca de lo que puede esperarse, según claramente prevalecen sobre la costumbre.
los casos, de un hombre negligente, de un hombre común (buen padre de familia) o de
un hombre diligente. Rara vez es la ley la que define el cuidado debido en las Sin embargo, en caso de conflictos de la costumbre con leyes dispositivas, ésta
relaciones privadas (lo hace, por ejemplo, en materia de tránsito), de modo que lo
puede tener valor supletorio incluso contra legem. Si la costumbre interpreta la
usual es que el patrón de conducta debida esté determinado con arreglo a los
voluntad tácita o presunta de las partes mejor que una ley dispositiva, el juez
estándares sociales de conducta. Así, si bien no se invoca en forma expresa a la
costumbre, la referencia a modelos sociales de personas (buen padre de familia; debería fallar según la costumbre. Ello es consecuencia de que las normas
hombre diligente; hombre negligente) constituyen conceptos normativos extralegales, legales supletivas integran el contrato reemplazando la voluntad común de las
que hacen referencia implícita a lo que es tenido socialmente por correcto. Y ello partes, de modo que si una costumbre la interpreta mejor deberá estarse a
inevitablemente contiene una referencia a las prácticas sociales tenidas por ella (arts. 1560, 1563, 1546).
obligatorias, esto es, a la costumbre.

50 51
(2) por medio de tres escrituras públicas en que las partes, al celebrar un acto
jurídico, den por aceptada la costumbre, y que sean anteriores a los hechos
Art. 1560 CC. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
ella más que a lo literal de las palabras.

Art. 1563 CC. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá 6. LA CASACIÓN Y LA COSTUMBRE.
estarse a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las
cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen.
El recurso de casación en el fondo ha sido creado para anular sentencias
Art. 1546 CC. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente dictadas con infracción de ley. El propósito que persigue es hacer efectivo el
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan principio de supremacía de la ley en el sistema de fuentes del derecho.
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
Mediante la casación se propende a preservar la uniformidad en la
pertenecen a ella.
interpretación de la ley.

Por otra parte, la costumbre jamás deroga formalmente la ley. Como dice un La infracción de una norma consuetudinaria queda, en principio, excluida de
moderno texto de derecho civil francés: "el desuso mata las leyes, pero mejor éste recurso. Sin embargo, indirectamente la Corte Suprema ha entrado a
no lo digamos" (Marty y Reynaud). conocer de la costumbre a propósito de estos recursos, cuando se alega la
infracción de alguna de esas normas que invocan o se remiten a la costumbre
(por ejemplo, el art. 1546).
5. PRUEBA DE LA COSTUMBRE.

III. LA JURISPRUDENCIA.
La ley no necesita probarse: se invoca, pero no se prueba. En tal sentido, la
ley tiene una fuerte ventaja de certeza. Por el contrario, la costumbre presenta
problemas de prueba, pues para hacerla valer ante el juez, hay que demostrar Las sentencias judiciales tienen un rol aparentemente reducido como fuentes
su existencia, a menos que a éste le conste. del derecho chileno. Tal es uno de los postulados básicos de la tradición
jurídica de la codificación. La sentencia vale como decisión judicial que
En materia civil no existen normas acerca de la prueba de la costumbre. Por resuelve un asunto particular, cuyo efecto vinculante se limita al caso
eso, no hay restricciones para el uso de la prueba. Puede utilizarse cualquier particular.
medio de prueba: testigos, presunciones, escrituras, cualquier documento
idóneo para que el juez se forme la convicción de que existe la costumbre Por otra parte, la jurisprudencia (entendida como doctrina emanada de las
invocada. Sin embargo, la costumbre puede estar tan generalizada que sólo sentencias de los tribunales) lleva consigo la idea de generalidad, porque
baste invocarla por ser un hecho público y notorio. En tal caso le constará al tiende a transformarse en una práctica.
juez y no necesitará ser probada, de acuerdo a un principio probatorio general.
Alcance de la sentencia judicial:
El Código de Comercio, al tratar de la prueba de la costumbre en silencio de la
ley, señala que la prueba de la costumbre sólo procede cuando no consta al El Código Civil en sus primeros artículos precisa la extensión que corresponde
juez. Si le consta se aplicará la costumbre sin necesidad de prueba. Pero, a la ley, a la costumbre y a las resoluciones judiciales en el esquema de
usualmente, será necesario probarla, en tanto al juez no le conste (art. 5 C. fuentes del derecho.
Com.).
Art. 3 CC. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo
El mismo Código señala para tal caso dos reglas básicas (Art. 4 C. Com.) para generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
la prueba de la costumbre: respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
Dos son las conclusiones que pueden extraerse de este artículo: la sentencia
(1) por vía de dos sentencias judiciales que aseveran la existencia de la
judicial produce sólo efectos relativos y, en consecuencia, la jurisprudencia no
costumbre y se pronuncien conforme a ella; o,
es fuente formal de normas generales.

52 53
i. Sentencias declarativas: se limitan a reconocer una situación de derecho
1. En primer lugar, la sentencia sólo tiene fuerza obligatoria creada anteriormente. A ellas se aplica la relatividad de la cosa juzgada.
respecto del caso particular en que se dicta. El juez establece Excepcionalmente hay algunas que producen efectos generales.
simplemente una norma particular de conducta que no tiene otro alcance fuera
de ese caso. El principio, en consecuencia, es el de los efectos relativos de la ii. Sentencias constitutivas: crean una situación jurídica nueva. Producen
sentencia. Ni aún en caso que la propia Corte Suprema conozca de un asunto efectos erga omnes, es decir, atañen a todo el mundo.
su decisión se extiende fuera de los límites de ese preciso negocio y por lo
tanto no puede afectar a personas distintas de quienes han participado en el 2. En segundo lugar, la sentencia judicial no es fuente de normas
juicio, sea como partes, o como terceros. generales. En este punto difiere fundamentalmente el sistema romano
continental con el del common law: en nuestra tradición jurídica el precedente
Excepcionalmente la sentencia produce efectos erga omnes, es decir contra no es suficiente para justificar un fallo. Las sentencias judiciales no pueden
todos, quienesquiera que sean. fundarse sólo en otra sentencia previa. Pueden hacerlo indirectamente, en la
Ejm: medida que se invoque en apoyo de una decisión fundada en la ley, la
- Es el caso de la sentencia que resuelve en materia de legitimidad costumbre o un principio.
de un hijo (art. 315)
- y en general en cuestiones de estado civil, Precisando el alcance de este precepto (art. 3 inc. 2), la Corte Suprema ha
- así como la que se pronuncia acerca de la calidad de heredero de declarado que "no tiene otro alcance que establecer, como principio general, el
una persona (art. 1264). de que la sentencia dictada en una causa no puede ser invocada para resolver
otros juicios en que se discute la misma cuestión o derecho, o en que el juez
La fuerza obligatoria de la sentencia (restringida a las partes) se materializa en tenga que aplicar el mismo precepto legal".
la institución de la cosa juzgada. En virtud de ella se producen dos efectos:
Por eso, la jurisprudencia es en Chile una fuente auxiliar o de autoridad y no
Acción de Cosa Juzgada: la fuerza obligatoria de la sentencia permite a quien una fuente formal 2.
ha obtenido en un juicio exigir que se cumpla lo resuelto, esto es, que se
ejecute el fallo, incluso con el auxilio de la fuerza. Función lógica de la jurisprudencia: fuente de autoridad

Excepción de Cosa Juzgada: a las partes que intervinieron en un juicio se les Aunque carezca de fuerza obligatoria general (lo que impide calificarla de
reconoce el derecho de impedir que se vuelva a ventilar ante la justicia el fuente formal), la jurisprudencia constituye una importante fuente auxiliar,
mismo asunto que ya ha sido objeto de un pronunciamiento. cuyo valor reside en su autoridad. Los argumentos basados en la autoridad
invocan el prestigio de quien sostuvo una determinada opinión, el respeto que
Art. 174 CPC. Producen cosa juzgada las sentencias ejecutoriadas, esto es, aquellas inspira. No se aduce un poder formalmente atribuido para resolver cierto tipo
en contra de las cuales no procede recurso alguno, sea porque se han interpuesto y de casos, sino un poder derivado de la convicción o sugestión que produce su
han sido fallados, sea porque ya han vencido los plazos para hacerlo, sea porque decisión.
simplemente el legislador los ha hecho improcedentes.
La autoridad de la jurisprudencia no radica en la parte decisoria de la
Límite subjetivo de la cosa juzgada: identidad de personas. sentencia (obiter dictum) ni mucho menos en la expositiva, sino en el
Límites objetivos: cosa pedida y causa de pedir. razonamiento que le sirve de fundamento, en los considerandos, aquello que
en la tradición anglosajona se conoce como ratio decidendi.
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que no son partes del
litigio, no en razón de la cosa juzgada (falta la identidad de personas), sino Es propio de la autoridad que sirva para sostener un argumento. La
porque la relación controvertida se conecta son situaciones jurídicas propias. jurisprudencia, por ello, apoya ciertas argumentaciones, desempeña un
Estos son los efectos reflejos de la sentencia. poderoso rol de convicción respecto de los propios jueces, tanto por la bondad

2
Sin embargo, existen sentencias que son absolutas, que más allá de la cosa La circunstancia descrita ha tendido a cambiar en nuestro medio, por la incorporación
juzgada, afectan a todo el mundo. Hay que distinguir: de recursos judiciales que basan su procedencia en la existencia de sentencias
contradictorias respecto a un mismo asunto (por ejemplo, en el recurso de nulidad en
materia penal).

54 55
intrínseca de los argumentos que comprende como por la especial estructura Digesto. La idea detrás de tal prohibición es que la dictación de la ley pone fin
del sistema judicial chileno. a la doctrina. La proscripción de los comentarios va más allá de la mera
prohibición: se ordena que los casos dudosos sean informados al propio
La jerarquía de los tribunales termina siendo un factor que potencia la legislativo para que se dicten las leyes interpretativas que correspondan (art. 5
influencia de las decisiones de los tribunales superiores, al ser ellos quienes inc. primero). Como fenómeno natural, a la codificación sigue un deterioro
controlan el correcto desempeño de los jueces inferiores. El recurso de significativo de la doctrina.
casación en el fondo, que es de competencia exclusiva de la Corte Suprema,
ha sido ideado para mantener una cierta uniformidad en la aplicación e Sólo en un período posterior, cuando surgen problemas de interpretación o
interpretación del derecho, y por consiguiente su finalidad es discernir el vacíos y se hace necesario reordenar la exposición, la doctrina tiende a
derecho. Por su intermedio la Corte Suprema ejerce su función de control de la recuperar su lugar.
jurisprudencia y, necesariamente, expande la autoridad que emana de sus
decisiones. El reciente fortalecimiento de la casación (mediante la eliminación 2. VALOR NORMATIVO
de los recursos de queja y la creación de salas especializadas en la Corte)
contribuirá a fortalecer esta función.
La doctrina es hoy universalmente aceptada sólo como una fuente de
El carácter de mero argumento de autoridad de la jurisprudencia se muestra autoridad: es antecedente para apoyar la interpretación de una norma, pero no
especialmente en la función de casación de la Corte Suprema: cuida de la puede fundamentar directamente una decisión.
observancia de la ley pero no está ligada por sus propios fallos. A diferencia
de ello, el principio del stare decisis del common law vincula incluso al propio La importancia de la doctrina como autoridad es variable, pues puede
tribunal que dictó la decisión (aunque últimamente se advierte un aflojamiento depender:
del principio). En ello se muestra que en nuestro derecho la sentencia sólo
produce un efecto relativo, y no general como en la tradición anglosajona. (a) Del valor que se le asigne a la ciencia en la respectiva tradición jurídica.
En Alemania, por ejemplo, el Tribunal Supremo resuelve los casos difíciles con
Funciones institucionales: apego a la doctrina más destacada. Algo similar ocurre en Italia o en los
estados escandinavos. En Inglaterra, por el contrario, el desarrollo del derecho
1. Desarrollo del derecho ha sido tradicionalmente tarea de los propios jueces y no de una doctrina
2. Consolidación del derecho autónoma.

(b) De la consideración relativa del propio autor en el respectivo sistema,


IV. LA DOCTRINA esto viene a ser determinado por la frecuencia con que los abogados o los
jueces lo invocan en sus argumentaciones.

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
3. FUNCIONES DE LA DOCTRINA EN RELACIÓN CON EL DERECHO
VIGENTE.
Todo pueblo que alcanza un grado de desenvolvimiento tiende a desarrollar la
función social especializada de los expertos en derecho. El derecho,
abandonando los estadios arcaicos de desarrollo, pasa a ser demasiado 1. En la comprensión y precisión conceptual del derecho.
complejo y sus funciones demasiado delicadas como para desentenderlas del 2. En el desarrollo del derecho.
trabajo científico. 3. En la consolidación del derecho.
4. En el control de las decisiones.
Originalmente la tarea de los expertos se limitó simplemente a dar una opinión
versada, sobre casos concretos. Con el correr del tiempo se extendió a la
conceptualización y sistematización del derecho vigente.

Tras las codificaciones se miró con recelo y se llegó incluso a prohibir los
comentarios de las leyes. Ya Justiniano había hecho algo similar con su
56 57
PERSONA

CAPÍTULO I. LOS SUJETOS DEL DERECHO

I. PERSONA Y RELACIÓN JURÍDICA

1. Introducción

En derecho existe una distinción fundamental entre persona, sujeto del


derecho u objeto del derecho.

El término persona significa la posibilidad de ser objeto de una relación


jurídica, y cuando la persona es sujeto de una relación jurídica se dice que es
titular de un derecho.

Todo ser capaz de tener derechos y obligaciones.

2. Clasificación de las personas.

PERSONA El art. 54 señala que las personas son naturales o jurídicas, por ende, de
acuerdo al CC, son dos los tipos de personas, naturales y jurídicas.

Las naturales las define el artículo 55 del CC, como todos los individuos de la
especie humana, cualquiera sea se edad, sexo, estirpe o condición. Estos se
dividen en chilenos y extranjeros.

Las personas jurídicas se definen en el 545 del CC, como aquella persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contrae obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.

II. LAS PERSONAS NATURALES.

1. Concepto.

Son personas los hombres, el ser humano. Definición del CC acentúa la


igualdad de los hombres.

Art. 55 CC. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que
sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídense en chilenos y extranjeros.

1
Toda persona natural está dotada de un elemento que la teoría jurídica Esta norma se encuentra en concordancia con los arts. 85, 342 y 343 del CP.
denomina personalidad. Consiste ésta en la aptitud para ser titular o adquirir Estas normas resguardan la vida de la criatura que está por nacer cuando la
derechos, o para ser titular de relaciones jurídicas. madre ha sido condenada a la pena capital, y sancionan el delito de aborto
maliciosamente causado.
La ley reconoce que tanto la persona jurídica como la natural están dotadas de
personalidad por el sólo hecho de existir, de manera que la personalidad es También se resguarda la vida del que está por nacer con los descansos que
inseparable de la persona humana y por ende irrenunciable. establezca la ley laboral para la mujer embarazada.

En ocasiones la ley contiene una reglamentación especial para ciertas b.- Protección de los derechos. art.77 CC
personas, en atención a su edad, estirpe u otra razón, pero esta
reglamentación no constituye una vulneración de la personalidad de las
Art. 77 CC. Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre
mismas, o que tengan una capacidad disminuida o de otra naturaleza. Lo que materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se
sucede es que el legislador pretende precisamente proteger a estas personas efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién
que se encuentran en una situación diferente. nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se
defirieron. En el caso del Art. 74, inciso 2., pasarán estos derechos a otras
2. Existencia de las personas naturales. personas, como si la criatura no hubiese jamás existido.

Existe en esta materia un doble tratamiento legal:

x
Hay en esta norma un verdadero efecto retroactivo, pues desde que hay un
Existencia natural, comienza con la concepción o fecundación (cuando principio de existencia se entiende que la criatura existe, había nacido y vivía
se unen las células sexuales masculina y femenina) y termina con el al momento de deferírsele los derechos. A través de esta ficción se pretenden
nacimiento, que marca el inicio de la existencia legal. evitar los actos que terceros pudieran haber ejercido sobre los derechos del no
x
nacido, de manera que los actos ejecutados por estos terceros serán
Existencia legal, comienza con el nacimiento y termina con la muerte, inoponibles.
la que podrá ser legal o presunta.
La ley, para completar la protección de los derechos eventuales del que está
EXISTENCIA NATURAL. por nacer, prevé la designación de un curador para éste. El art.343 se refiere a
esto, señalando que se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes
La existencia natural no significa que la criatura concebida y no nacida sea
del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que esta
sujeto de derecho, ya que todavía no es persona, y sólo lo será cuando nazca.
por nacer.
Sin embargo la ley le protege en diversos sentidos:
Algunos autores (Alessandri y Claro Solar) sostienen que los derechos
a.- Protección de la vida. Art.75 inc.1º CC.
eventuales son verdaderos derechos condicionales, donde la condición consiste
en que la criatura nazca y constituya un principio de existencia, es decir, que
Art. 75 CC. La ley protege la vida del que está por nacer. El juez, en consecuencia, viva.
tomará, a petición de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea Serían derechos condicionales suspensivos, de manera que cumplida la
que de algún modo peligra. condición ella opera con efecto retroactivo, y por tanto se retrotrae al
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la momento en que se defirieron los derechos.
criatura que tiene en su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento.
Sin embargo, tal opinión no es compartida por cierto sector de la doctrina,
argumentando que la condición constituye un elemento accidental del acto
Este artículo permite la intervención del juez incluso de oficio, de lo que se jurídico, y el nacimiento es más que eso. En base a ello parece más
desprende que aquí no sólo hay un interés particular comprometido. conveniente la explicación de la ficción que nos entrega el legislador.

Esos son los hechos que dan origen a las llamadas acciones populares.

2 3
En realidad quien tiene un derecho eventual es aquel que adquiriría el derecho Para determinar el momento en que se produce el nacimiento, es decir, cuando
si la persona no nace. la criatura ha sobrevivido a la separación un momento siquiera, se han
planteado dos teorías:
EXISTENCIA LEGAL.
a.) Teoría de la vitalidad. Requiere que haya en la criatura una
manifestación de vida de cualquier tipo, sean sonidos, movimientos, etc.
Art. 74 CC. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre.
b.) Teoría de la viabilidad. Requiere que la criatura haya tenido la
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación
aptitud de seguir viviendo después de nacida, es decir, que ella sea
un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás. viable.

La doctrina en general asevera que nuestra legislación exige una manifestación


El Nacimiento. de vida, lo que se podrá probar por los medios legales, o sea, la teoría de la
vitalidad.
a. Requisitos del nacimiento.
Si la criatura sobrevivió a la separación un momento siquiera fue persona, y
1. Separación del hijo y de la madre. por tanto pudo adquirir y transmitir derechos.
2. Separación completa de la madre. Existen a este respecto dos opiniones: Si la criatura no sobrevivió, no se produce tal efecto y, más aun, se reputa no
haber existido jamás. Esta criatura concebida pero que no sobrevivió no se
a.) Para algunos basta que el cuerpo de la criatura haya salido al
inscribe en el Registro de Nacimientos ni en el de Defunciones, sino que en un
exterior, aun cuando se conserve unido a la placenta por el cordón
registro especial, más bien estadístico, que lleva el Registro Civil.
umbilical. Lo importante es que tenga vida fisiológicamente
independiente. La integridad del cordón umbilical no significa unión de Para probar que una criatura sobrevivió un momento siquiera se puede recurrir
los dos cuerpos, pues dicho cordón es sólo un anexo que no pertenece al a los medios que estableció la ley, porque lo que se prueba es un hecho. Existe
cuerpo de la madre ni del niño. a este respecto el examen de docimasia pulmonar hidrostática.
b.) Para otros se requiere de la expulsión de la criatura del vientre La concepción o fecundación.
materno y además el corte del cordón umbilical, puesto que sólo con
estas dos circunstancias habría separación completa. Para que el derecho se adquiera por la criatura que nace viva, es menester que
haya estado concebida en el momento de la delación del derecho, art. 77 CC.
Se critica la última posición arguyendo que con esa postura se deja al
nacimiento como un acto dependiente de la voluntad de un tercero, el que Esta expresión se tomo del derecho canónico (concepción). Es difícil poder
corta el cordón, siendo contraria a la naturaleza del nacimiento como un acto probar con exactitud el momento en que se produce el proceso biológico de la
esencialmente natural. Pese a esto ambas posturas tienen adeptos en la fecundación. En todo caso a la ley le interesa fijar la época en que esto ocurre.
doctrina.
Para determinar la época de la concepción el Código Civil recurre a una
3. Que sobreviva un momento siquiera a la separación. presunción de derecho, en el art.76 CC.
El mismo art.74 inc.2º señala una serie de situaciones en que no se cumple
con este requisito, y en las que por ende no hay nacimiento:

1.- Cuando la criatura muere en el vientre materno.

2.- Cuando perece antes de estar separada completamente de la madre.

3.- Cuando no ha sobrevivido a la separación ni un momento siquiera.

4 5
Art. 76 CC. De la época del nacimiento se colige la de la concepción, según la regla Extinción de las personas naturales.
siguiente:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que La muerte es la cesación de las funciones vitales del individuo. Su acaecimiento
ciento ochenta días cabales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde pone término a la persona, como señala el art.78.
la medianoche en que principie el día del nacimiento.
La muerte puede ser:
El hecho conocido aquí es el nacimiento, del cual se colige la época de la
a) Muerte real. Cesación de todos los fenómenos vitales, es un hecho jurídico, un
concepción que es el hecho desconocido. Es éste un plazo de días cabales, no
hecho que produce importantes consecuencias jurídicas.
de meses, pues estos pueden variar en su número de días, y se cuentan de
doce a doce de la noche. b) Muerte presunta.

Ej. Si el nacimiento se produjo el día 3 de abril a las 23 horas, debemos contar c) Muerte clínica, concepto agregado por la ley 18.173, de 15 de Noviembre de
desde la medianoche del día 3 de abril. 1982, referida a aquella circunstancia en que una persona es mantenida "viva"
sólo gracias a la intervención de aparatos especiales que mantienen
Por regla general los nacimientos se producen entre los 270 y 285 días artificialmente ciertas funciones vitales.
posteriores a la concepción, pero puede suceder que ocurra antes o bien
después. d) Muerte según la ley 19.451, para efectos de la extracción de órganos: se
produce cuando se haya comprobado la abolición total e irreversible de todas las
Por este motivo la ley estableció la época de la concepción, fijando un tiempo funciones encefálicas. Esta circunstancia se acredita cuando: no existe
mínimo de gestación de 180 días cabales y de la gestación máxima 300 días movimiento voluntario alguno durante una hora, se presenta abnea luego de 3
cabales, contados hacía atrás desde la medianoche en que principie el día del minutos de desconexión del ventilador y existe ausencia de reflejos del tronco
nacimiento. encefálico.

La muerte de una persona natural se acredita por medio del certificado de


Como es una presunción de derecho no admite prueba en contrario. En todo
defunción. Es la Ley del registro Civil la que reglamenta como se lleva a cabo
caso, en caso de impugnación de paternidad, se puede probar que no se tuvo
esta inscripción, en sus arts.26, 44 y 50, en la que debe consignarse incluso la
acceso a la mujer durante el plazo en que la ley presume que se produjo la
hora en que se ha producido la muerte. El art. 45 exige la consignación de la
concepción (120 días).
fecha y hora de la muerte en el registro de fallecimiento, esto, debido a la
Importancia del art.76 CC: importancia jurídica de este hecho.

Efectos jurídicos de la muerte


1. Para la determinación de los derechos eventuales de la criatura que está por
nacer. 1. La sucesión se abre al momento de la muerte, y sólo pueden suceder los
que existan en ese momento.
2. Para determinar la filiación matrimonial del hijo, puesto que será hijo
legítimo aquel concebido durante el matrimonio verdadero de sus padres, 2. El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges.
incluso matrimonio putativo (arts.180, 179, 35 inc.1º, 185 inc.1º).
3. La muerte determina la extinción de los derechos intransmisibles.
3. La Muerte de las personas naturales. 4. Ciertos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes.

Art.78 y sgtes del Código Civil. 5. La oferta se extingue por la muerte del proponente.

6. La muerte determina la emancipación de los hijos.


Art. 78. La persona termina en la muerte natural.
7. Algunas instituciones terminan por la muerte del que las desempeña.

8. Por la muerte se extinguen determinadas acciones civiles.

6 7
Los comurientes. b) Que la declaración se haga en conformidad a las disposiciones del
procedimiento.
El art. 79 CC señala que si por haber perecido dos o más personas en un mismo
c) Que el individuo haya desaparecido, esto es, se haya ausentado de su
acontecimiento, como un naufragio, incendio ruina o batalla, o por otra causa
domicilio.
cualquiera no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
procederá en todos los casos como si dichas personas hubieran perecido en un d) Que no se tengan noticias de su existencia.
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
Períodos de la muerte presunta.
4. Muerte presunta.
En la muerte presunta se distinguen 3 períodos:
Presunción de muerte por desaparecimiento.
1. Período de mera ausencia:
La muerte presunta es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas
legales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si Desde que han dejado de tenerse noticias del ausente. Es un estado de hecho
vive o no. El juez, partiendo de ciertos antecedentes, presume la muerte de una en el cual el objetivo fundamental es proteger los derechos del ausente, para
persona. lo cual se tiende a la administración de sus bienes.

El art. 80 CC señala que se presume muerto al individuo que ha desaparecido, Dura normalmente 5 años. Sin embargo, dura menos en los siguientes casos:
ignorándose si vive, y verificándose las condiciones que se expresan más
adelante. - En la pérdida de una nave o aeronave se redujo el término de 6 meses
por 3 meses con la dictación de la Ley 20.577 de 8 de febrero de 2012,
Hay ciertos hechos, ciertas circunstancias que van imponiendo en forma gradual
dictada tras el accidente de Juan Fernández (Art. 81 N° 8 CC).
la idea de que la persona que ha desaparecido ha muerto. Estos hechos son:

1.- Que la persona ha desaparecido. - Si la desaparición se produjo en un sismo o catástrofe se redujo el


término de 1 año a 6 meses con la dictación de la Ley 20.577 pero esta
2.- Falta de noticias acerca de ella. vez el propósito fue otorgar soluciones a las víctimas del terremoto y
tsunami del 27 de febrero (Art. 81 N° 9 CC)
3.- Transcurso de cierto tiempo.

Hay también otros hechos que revisten un mayor grado de convicción en cuanto Hay que advertir que no se modificó el plazo de un año para la disolución del
a que la persona haya muerto, por ejemplo, un accidente. matrimonio que prevé el art. 43 inc. 3º de la ley Nº 19.947, Ley de Matrimonio
Civil, por lo que este seguirá vigente.
La presunción contenida en el art. 80 es simplemente legal.
Los dos períodos siguientes son consecuencia de la declaración de muerte
Intereses en juego en la declaración de muerte presunta.
presunta.

x Del ausente o desaparecido.


Se sostiene, en doctrina, que los intereses que se tiende a resguardar son:
Requisitos de la declaración de muerte presunta (Art. 81 CC):
x De los terceros que tengan derecho a la sucesión de tal desaparecido o i. Prueba de la ausencia, lo que implica que no se hayan

x De la sociedad en general, al desconocer la suerte que van a seguir los bienes


ausente. tenido noticias y se hayan hecho las gestiones necesarias
para averiguar el paradero.
del desaparecido. ii. Citación del desaparecido: 3 publicaciones en el DO.
Estos intereses, su resguardo, son el objeto de la muerte presunta. iii. Oír al defensor de ausentes.
iv. Transcurso de los plazos señalados por la ley. La solicitud
Requisitos para que tenga lugar la declaración de muerte presunta se puede hacer luego de 3 meses de la última citación.
v. Publicación de la sentencia en el DO.
a) Que sea declarada por sentencia judicial.

8 9
Día presuntivo del a muerte: El juez la fijará (Art. 81 CC): guerra u otro peligro o habiendo transcurrido 70 años desde el
nacimiento (Art. 43 LMC)
a) Norma general: último día del primer bienio contado desde la fecha de las
últimas noticias. b) Todos aquellos que tengan derechos subordinados a la condición
b) En caso de herida grave en la guerra u otro peligro semejante: día de la de muerte del desaparecido podrán hacerlos valer (Art. 91 CC).
acción de guerra o peligro; si no es determinado, término medio entre principio
y fin de la época en que pudo ocurrir. Lo mismo en caso de pérdida de nave o c) Apertura de la sucesión en caso de no haber posesión provisoria
aeronave. (Art. 90 inc. 3º CC).
c) En caso de sismo, catástrofe o fenómeno natural: fecha de tal evento.
d) Cancelación de las cauciones constituidas por los herederos
2. Período de posesión provisoria: provisorios y cesación de las restricciones impuestas a ellos (Art.
90 inc. 1º y 2º CC).
Es eventual, pues no existe en los casos los casos de guerra o peligro
semejante ni sismo, catástrofe o fenómeno natural recién señalados, en los e) Puede procederse a la partición de los bienes.
cuales se concede de inmediato la posesión definitiva. Ocurre lo mismo en el
caso de que, pasados 5 años desde las últimas noticias, se pruebe que han Este decreto puede rescindirse si el desaparecido reaparece, a favor del
transcurrido 70 desde el nacimiento del desaparecido. desaparecido, de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su
cónyuge por matrimonio contraído en esa época (Art. 93 CC).
Efectos del decreto de posesión provisoria:
Pronunciada la rescisión, los herederos presuntivos deben restituir los bienes
a) Término de la sociedad conyugal o participación en los en el estado en que se encuentren, y son considerados poseedores de buena
gananciales (Art. 84 y 1764 N° 2 CC). fe. Respecto a los terceros, el reaparecido no tiene acciones (Art. 94 reglas 4ª
y 5ª CC). Ocultar la verdadera muerte o existencia del desaparecido constituye
b) Emancipación de los hijos (Art. 266 N° 1, 6 y 7 CC). mala fe (Art. 94 regla 6ª CC).

c) Apertura de la sucesión (Art. 84 CC): si hay testamento, se abre Ley N° 20.577


o publica. Si no hay testamento se da la posesión provisoria a los
herederos presuntivos, si no los hay, se declara la herencia La ley 20.577, publicada el 8 de febrero de 2012, además de reducir el plazo
yacente. de espera para que el juez declare la muerte presunta y conceda la posesión
efectiva de los bienes del o de los desparecidos, introdujo en nuestro sistema
Este período termina porque el desaparecido reaparece, o porque se concede civil una nueva modalidad de comprobación de la defunción: el supuesto de
la posesión definitiva. muerte cierta pero con desaparición del cadáver.

3. Período de posesión definitiva: En este último aspecto la ley es más innovadora puesto que introduce, como
existe en otros ordenamientos (España, Argentina, Perú, Quebec), un supuesto
El juez concederá posesión definitiva transcurridos 10 años desde la fecha de de muerte que es cierta, no meramente probable y presumible por el hecho del
las últimas noticias. desaparecimiento de alguien que no retorna, pero cuya comprobación no
puede hacerse mediante la prueba ordinaria que consiste en certificar la
Efectos del decreto de posesión definitiva: defunción por el examen del cadáver o los restos mortales del difunto. Esta
nueva forma de comprobación de la muerte se inserta en el párrafo 4 del título
a) Disolución del matrimonio. En los casos en que no hay posesión II del libro I, en los nuevos artículos 95 a 97, que originalmente regulaban la
provisoria, los plazos son distintos: 1 año desde el día presuntivo muerte civil, derogada por la ley Nº 7.612, de 1943, y queda así patente que
de la muerte en caso de sismo, catástrofe y pérdida de nave o no es un tipo de muerte presunta, sino de otra forma de acreditar la muerte
aeronave; 5 años desde las últimas noticias en caso de herida de que ciertamente ha acaecido.

10 11
Según el nuevo art. 95, “toda vez que la desaparición de una persona se desaparición forzada de personas (art. 3 de la ley Nº 20.577). Si tuvo que
hubiere producido en circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como declararse expresamente la improcedencia de la aplicación a personas que
cierta, aun cuando su cadáver no fuere hallado, el juez del último domicilio que claramente desaparecieron antes de la entrada en vigor, es porque se entendía
el difunto haya tenido en Chile, a solicitud de cualquiera que tenga interés en que, de no haberse establecido la excepción, la reforma les era aplicable.
ello, podrá tener por comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la
inscripción de la resolución correspondiente en el Servicio de Registro Civil e
Identificación”. Se agrega que “Igual regla se aplicará en los casos en que no III. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
fuere posible la identificación del cadáver”. Como se ve, en estos casos, no
será necesario esperar ningún plazo para pedir la comprobación de la muerte, Concepto.
porque no se trata de que haya desaparecido una persona y de ello pueda
deducirse la muerte por un juicio de probabilidad basado en su no retorno Los atributos de la personalidad son las propiedades o características
durante un determinado plazo. Lo que ha desaparecido o no es posible inherentes a toda persona.
identificar es el cadáver, pero la muerte ha tenido lugar más allá de toda duda
razonable. La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de derechos y
obligaciones.
Un caso claro es el de los tripulantes del trasbordador espacial Challenger que
se desintegró en su lanzamiento el 28 de enero de 1986, y entre nosotros el de Luego, la personalidad dice relación con la posibilidad de la persona de tener
los pasajeros del Casa 212 que se estrelló en Juan Fernández el 2 de vínculos jurídicos con otros individuos, en los cuales resulta de gran
septiembre de 2011. importancia que los sujetos intervinientes estén perfectamente
individualizados.
La comprobación se realizará a petición de un legítimo interesado y en un
procedimiento no contencioso. El juez deberá ser especialmente cuidadoso Para ello, la ley atribuye a toda persona, sea natural o jurídica, ciertos
para dictar la sentencia cuando efectivamente se haya demostrado la certeza atributos o condiciones.
moral del fallecimiento y la identidad de la persona fallecida, para evitar que la
Los atributos de la personalidad son propiedades o características inherentes a
nueva institución sea utilizada abusivamente. La ley exige que un extracto de
toda persona, que importan una serie de ventajas y prerrogativas, como
la resolución judicial se publique en el Diario Oficial como una medida de
también un cúmulo de deberes, molestias y obligaciones. Josserand decía que
publicidad y seguridad jurídica, aunque se olvida de condicionar la inscripción
todos somos prisioneros de nuestra personalidad, y de los corolarios jurídicos
en el Registro Civil de la sentencia al cumplimiento de esta medida.
que lleva aparejados.
Sobre la revocación de la resolución, ya sea por comprobarse que la persona
Estos atributos se refieren tanto a las personas naturales como jurídicas, salvo
está viva o ha muerto en otra fecha, la nueva regulación se remite “al párrafo
ciertas variantes.
precedente” (art. 97), con lo cual alude a la rescisión del decreto de posesión
definitiva de la muerte presunta regulado en los arts. 93 y 94 del Código Civil. Estos atributos son:
La reforma omite aclarar un aspecto importante: su efecto en el tiempo. 1. Nombre
Ningún artículo dispone si se podrá aplicar esta normativa a personas que 2. Capacidad de goce
hayan desaparecido con anterioridad al 8 de febrero de 2012, fecha de su 3. Nacionalidad
entrada en vigencia. No obstante, existe una clara intención del legislador de 4. Domicilio
que ella opere con efecto retroactivo. En primer lugar, por cuanto la iniciativa 5. Estado Civil
tuvo como finalidad favorecer el trámite de inscribir las defunciones de los 6. Patrimonio
desaparecidos en el accidente de Juan Fernández y sería absurdo que no 7. Derechos de la personalidad
pudiera aplicarse a ellos. En segundo lugar, porque tratando de respetar la
sensibilidad de los familiares de las detenidos desaparecidos, se declaró
expresamente que no se aplicará la comprobación judicial de la muerte cierta
en los casos regulados por la ley Nº 20.377, sobre declaración de ausencia por

12 13
1. EL NOMBRE. - Vía consecuencial o indirecta: por un cambio en una situación jurídica por
sentencia judicial. Ej. Filiación.
1. Concepto.
- Vía directa: La Ley 17.344 autoriza el cambio de nombre y apellidos. Se
Nombre: designación que sirve para individualizar a una persona en la vida puede solicitar una sola vez, por 3 órdenes de razones:
social y jurídica. a) Si menoscaban moral o materialmente a la persona.
b) Si la persona ha sido conocida por un nombre distinto en la vida civil
Está constituido por 2 elementos: durante más de 5 años.
c) Para que la inscripción no haga manifiesta una filiación no matrimonial o no
1. Pronombre o nombre propiamente tal (nombre propio o de pila): determinada (para agregar o cambiar apellidos).
individualiza a la persona dentro del grupo familiar.
Seudónimo: nombre imaginario que voluntariamente adopta una persona para
2. Apellido(s) o nombre patronímico o de familia: señala a los que pertenecen esconder o caracterizar su verdadera personalidad en una actividad
a un grupo familiar determinado. determinada. El CC no reglamenta ni se refiere al seudónimo. Pero sí se refiere
a él la Ley N° 17.336 sobre Propiedad Intelectual, para la cual el seudónimo
2. Formación del nombre. forma parte del derecho moral, y como tal, es un derecho extrapatrimonial.

En este punto hay que distinguir en cuanto a la filiación del individuo: 5. Derecho al nombre.

a) La ley establece que en la inscripción deben figurar los nombres de 1) Calidad jurídica:
padre y madre. Art. 31 LRC. El reglamento del Registro Civil en su art. 226 - Algunos sostienen que es un derecho subjetivo, no habiendo acuerdo sobre
señalan que llevaran primero el apellido del padre y luego el de la madre. si se trata de un derecho de la propiedad o de la personalidad.
- Otros sostienen que se trata de una institución de policía civil.
b) Tratándose del hijo adoptado, el art. 26 de la ley 19.620 señala que la - Finalmente, hay quienes afirman que es ambas cosas.
nueva inscripción de nacimiento del adoptado contendrá las indicaciones que
señala el artículo 31 de la ley 4.808. 2) Contenido:
- Usar el nombre.
c) En los casos de filiación desconocida, el reglamento no establece norma - Vedar a los demás del uso indebido del nombre (usurpación del nombre,
alguna, desprendiéndose que tendrá los nombres y apellidos que señale quien delito penal).
solicita la inscripción.
2. LA CAPACIDAD 1.
El CC no reglamenta el nombre. Pero muchas disposiciones se refieren a él, y
el CP lo protege en algunos delitos. Se distinguen en nuestro ordenamiento jurídico dos tipos de capacidad: una,
que consiste en la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones,
3. Características del nombre. denominada comúnmente capacidad de goce; y otra, que consiste en la aptitud
de las personas humanas para obrar por sí mismas en la vida civil,
Como bien extrapatrimonial, es indivisible, irrenunciable, imprescriptible, denominada capacidad de obrar o, simplemente, de ejercicio.
incomerciable, intransferible e intransmisible (salvo el derecho de los hijos de
usar el patronímico de sus padres), inembargable e inmutable (salvo ciertas
excepciones). 1. Capacidad de goce.

4. Cambio del nombre. La capacidad de goce es consustancial al concepto de persona, toda vez que lo
que constituye en esencia la personalidad es la posibilidad jurídica de adquirir
El nombre se puede cambiar por dos vías: derechos y obligaciones. De modo que es inconcebible que pueda existir una

1
Texto base: La persona natural. Autor: ALBERTO LYON PUELMA. 2006. Pág. 172- 191.

14 15
persona que carezca de esta capacidad o que, teniéndola, carezca de aquellas circunstancias que inhabilitan a la persona para ser sujeto de
personalidad. En realidad uno y otro concepto se identifican. Y porque nadie derechos y obligaciones. En el Código Civil se establecen casos de
puede carecer de capacidad de goce, se ha preferido definirla más que como incapacidades de goce:
una aptitud legal, que se puede tener o no, lo que implica negarla o concederla
de manera absoluta sin matices o instancias intermedias, como un grado de ™ Incapaces para suceder ab intestato: son incapaces de suceder los que
aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones, concepto que encierra una en el momento de la apertura de la sucesión no estén todavía
idea relativa, puesto que admite la posibilidad jurídica de encontrarse una concebidos (Art.809 CC). Figuran como incapaces para suceder aquellas
persona inhabilitada para la adquisición de un derecho determinado, sin personas que han sido declaradas como indignos (Art.810 CC).
perjuicio de conservarla para la adquisición y goce de los demás.
™ Incapaces para recibir por testamento y por donación: conforme al
No hay, entonces, incapacidades de goce absolutas. Sólo existen en nuestro artículo 840 CC, son incapaces para recibir por testamento las mismas
ordenamiento jurídico incapacidades para adquirir un derecho en particular, personas declaradas como incapaces para suceder sin testamento. En
fundadas en principios de orden público o en consideraciones de índole moral. los artículos 841, 844, 845, 846 y 847, se mencionan otras personas
que la ley declara incapaces de recibir por testamento. En relación con
Asimismo, y por aplicación de estos mismos principios, no todas las personas los incapaces para recibir por donación, el artículo 1.436 establece que
tienen el mismo grado de aptitud para adquirir derechos y obligaciones, no pueden adquirir por donación, ni aún bajo el nombre de personas
aunque se debe reconocer que en la gran mayoría de los casos existe una interpuestas, los incapaces para recibir por testamento.
verdadera igualdad en relación a su capacidad de goce. La capacidad de goce
consiste, en esencia, en poder adquirir derechos y contraer obligaciones; en ™ Incapacidad del Tutor y del Protutor: por razón del cargo que ejercen
poder usar y gozar de los derechos adquiridos; y, finalmente, en poder estas personas no pueden comprar bienes del pupilo ni tomarlos en
disponer de los mismos. Los derechos se usan y se gozan ejerciendo su titular, arrendamiento, ni hacerse cesionarios de créditos ni derechos contra él
por si mismo o por quien haya designado, las facultades o potestades a que el y mientras ejerzan el cargo, tampoco pueden adquirir de terceras
derecho autoriza, sea que consistan en hechos o actos jurídicos, sea que se personas los bienes del menor que hubieren enajenado (Art. 370, 397,
trate de la realización de hechos sin relevancia jurídica. Este ejercicio, que se 408 CC).
realiza sin el ministerio o autorización de otros, es lo que denominamos
capacidad de obrar. Es requisito esencial para entender que se está usando, ™ Incapaces en materia de Venta: el artículo 1.481 establece una
gozando o disponiendo de los derechos, la circunstancia de que aquel de lo incapacidad para los cónyuges, en el sentido de que entre ambos no
hace sea su propio dueño o alguien designado por él. puede haber venta de bienes.

Quien no puede usar, gozar o disponer de un derecho por sí mismo, porque 2. Capacidad de ejercicio.
hay un tercero que lo está haciendo por él, es obvio que tiene limitado el uso,
el goce y la disposición del mismo, puesto que, en el fondo, no es la voluntad La capacidad de ejercicio, denominada también capacidad de obrar o de hecho,
suya la que decide cómo y cuándo va a usar, gozar y disponer de él, sino es la es la aptitud de las personas humanas para obrar por sí mismas en la vida
voluntad de un tercero que, precisamente, excluye la voluntad del dueño. civil. Pero esta aptitud está constituida por un requisito concreto que debe
Podrán, ciertamente, haber razones para que el ordenamiento jurídico permita concurrir en las personas, lo que la diferencia de la aptitud para ser titular de
tal actitud, pero no se puede sostener que la privación del derecho a derechos, que sólo requiere la atribución de personalidad por el ordenamiento
administrar los bienes no limita el derecho a usar, gozar y disponer, puesto jurídico. Este requisito que supone o más bien constituye la capacidad de obrar
que hay otro que lo está haciendo para su dueño. Muy por el contrario, es la existencia real y concreta de una voluntad capaz de discernir con
precisamente por ello es que el dueño no puede usar, gozar y disponer de los responsabilidad y con la debida independencia o libertad cuales son los actos
derechos que le pertenecen, a su arbitrio. jurídicos patrimoniales o extrapatrimoniales que desea realizar.

Ahora bien, hecha esta precisión, ciertos autores, como López Santa María Como ha dicho Orgaz, ser capaz o ser incapaz son "cualidades o maneras de
señalan que “tienen incapacidad de goce” aquellas personas a las cuales se ser objetivas de las personas". Y es en atención a este estado de carencia de
prohíbe la adquisición de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, por sí voluntad que el ordenamiento jurídico la protege estableciendo que es un
o por otras personas. La incapacidad de goce está representada por todas tercero el que debe obrar por ellas. No cabe, pues, concebir a una persona que

16 17
teniendo plena y libre voluntad, sea a la vez incapaz de ejercicio; esto es, que privado por sentencia judicial del derecho a administrar sus bienes, se dice que
no pueda administrar sus bienes. se encuentra interdicto por causa de demencia.
Tal incapacidad supone más bien una limitación al pleno goce de los derechos,
según se ha visto. La sentencia que declara la interdicción de una persona por causa de demencia
El principio general establecido en nuestro Código Civil es que todas las produce dos efectos fundamentales: a) Priva al demente de la administración
personas humanas son capaces, salvo aquellas que la ley ha declarado de sus bienes y le nombra un curador general que vele por sus intereses; y b)
expresamente incapaces. Así lo dispone el artículo 1.446 del Código Civil. Trae como consecuencia que todos los actos del demente, posteriores al
En consecuencia, la capacidad es la regla y la incapacidad la excepción. Y el decreto de interdicción, son nulos, aunque se alegue haberse ejecutado o
principio legal precedentemente expuesto "significa, también, que cada celebrado en un intervalo lúcido (artículo 465 inc. 1 CC).
incapaz, de derecho o de hecho, lo es únicamente en la medida establecida por
la ley". Es por esta circunstancia que la incapacidad no puede extenderse por En consecuencia, el adulto que no se halla en estado habitual de demencia sino
analogía a otros supuestos no previstos en la norma. que le aqueja un pasajero estado de enajenación, no puede ser privado de la
administración de sus bienes y, por consiguiente, no puede ser declarado en
3. Enumeración de los incapaces. interdicción por demencia. Esto último, insistimos, no significa que la persona
no haya sido incapaz absoluto durante el estado de demencia porque el
demente es considerado incapaz absoluto, ya sea que obre en un estado
Art. 1446 CC. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces. habitual o se trate de un estado transitorio.

Art. 1447 CC. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los ™ Impúberes
sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no
producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución. Según el artículo 26 del CC se llama impúber al varón que no ha cumplido
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo catorce años y a la mujer que no ha cumplido doce años.
interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se
refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas Pero dentro de los impúberes mismos se distingue entre aquellos que no han
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. cumplido siete años, llamados infantes o niños y aquellos que si lo han hecho.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Es de interés distinguir esta categoría de impúberes porque a los mayores de 7
años, el artículo 723 CC les reconoce cierta capacidad en materia posesoria al
4. Incapaces absolutos. disponer que sólo los infantes son incapaces para adquirir por su voluntad la
posesión, sea por sí mismos o por otra persona. Por otra parte, en materia de
™ Dementes responsabilidad extracontractual civil, el artículo 2.319 CC establece que no
son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años.
Nuestro Código Civil no define la demencia, pero con esa expresión se refiere a
la situación en que se encuentra una persona que, por alteración de sus ™ Sordomudos que no se pueden dar a entender claramente
facultades mentales, carece de la aptitud necesaria para dirigir su persona o
para administrar sus bienes. De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 1.447 CC, es incapaz el sordo o
sordomudo que no puede darse a entender claramente. En consecuencia, el
De esta manera, la decisión para considerar demente a una persona deberá sordo o el sordomudo que puede hacerlo no está privado de la administración
ser precedida de una investigación científica y práctica que tendrá siempre por de sus bienes y es plenamente capaz.
objeto establecer las siguientes circunstancias: a) Que la persona adolece de
una enfermedad mental; y b) Que esa enfermedad mental produce en el Se fundamenta la incapacidad en que el sordo o sordomudo al no poder dar a
individuo una ineptitud para administrar competentemente lo suyo. entender su voluntad, al estar impedido de expresar su voluntad, no es
imposible conocerla.
Según lo dispone el artículo 456 del Código Civil, "el adulto que se halla en un
estado habitual de demencia, deberá ser privado de la administración de sus
bienes, aunque tenga intervalos lúcidos". De esta manera, el demente que es

18 19
Según nuestro Código Civil, el sordo o sordomudo que no puede darse a En lo que se refiere a materias extrajudiciales, los actos o contratos celebrados
entender claramente, debe ser puesto en interdicción cuando ha llegado a la por el menor teóricamente son nulos relativamente por falta de capacidad, a
pubertad (art. 470 en relación con el 457 del CC). menos que hayan sido autorizados por su padre o por su curador, en su caso
(arts. 262, 1.447 y 1.682 CC). Sin embargo, como lo decíamos anteriormente,
la situación del menor adulto que ejerce o ha ejercido una profesión, industria
5. Cómo actúan en la vida jurídica los incapaces absolutos. u oficio es bastante especial, pues no cabe hablar propiamente de una
incapacidad de ejercicio.
El absolutamente incapaz sólo puede actuar en la vida jurídica representado
por la persona que tiene su representación legal. Son representantes legales, En lo que se refiere a los actos de familia, no puede decirse que existe una
por ejemplo, el padre o madre bajo cuya potestad vive el incapaz y el tutor o regla definida. Puede contraer matrimonio válidamente y puede otorgar
curador del pupilo (Art. 43 CC.). testamento (art. 261). En lo tocante a la repudiación del reconocimiento de su
filiación el artículo 191 y 192 CC, exigen la mayoría de edad, y mientras el
Los actos que ejecute un absolutamente incapaz por sí mismo serían, en menor de edad no llegue a la mayoría de edad nadie podrá repudiarla por él.
estricto rigor, inexistentes, pues se supone que el incapaz absoluto carece de
voluntad o no puede expresarla. ™ Interdicto por disipación

Sin embargo, nuestra legislación civil sanciona expresamente los actos de los Disipador o pródigo es aquel que ha demostrado una falta total de prudencia
absolutamente incapaces que actúan por sí mismos con la nulidad absoluta en la administración de sus bienes, desperdiciando y consumiendo su hacienda
(Art. 1682 inciso 2 CC). Esto significa que el acto que celebra el incapaz sin o caudal en gastos inútiles y vanas profusiones.
estar debidamente representado existe, nace a la vida del derecho, pero con
un vicio que hace posible su declaración de nulidad. Finalmente, cabe tener La prodigalidad, es por consiguiente, un concepto relativo que requiere de la
presente, que de conformidad con lo prescrito por el inciso 2 del artículo 1447 concurrencia de dos elementos o requisitos:
CC, los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aún obligaciones
naturales y no admiten caución. a) Los gastos en que ha incurrido el supuesto disipador deben de ser
considerados excesivos atendido las particularidades de su patrimonio. En
6. Incapaces relativos. efecto, la prodigalidad debe necesariamente ser apreciada en relación a los
recursos de que el sujeto dispone; pues lo que para algunos resulta excesivo
™ Menor adulto para otros será sólo un pequeño egreso injustificado; y

Los menores adultos son aquellos que han dejado de ser impúberes y que no b) Debe tratarse de gastos que sólo tengan por causa el apego a una vida
han cumplido todavía 18 años de edad. En otras palabras, son menores desordenada, irracional y caprichosa;
adultos las mujeres mayores de 12 años y los hombres mayores de 14, que no
hayan cumplido 18 años de edad. Para que proceda la interdicción por causa de disipación debe tratarse de actos
y hechos repetidos y habituales. Así lo señala expresamente el artículo 445 CC
Los menores adultos son incapaces relativos porque sus actos pueden tener que dice: “La disipación deberá probarse por hechos repetidos que manifiesten
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos. una falta total de prudencia”.

La incapacidad relativa del menor se extiende a actos judiciales y Ahora bien, para que el disipador o pródigo pueda ser considerado incapaz, es
extrajudiciales. condición esencial que se haya dictado el decreto de interdicción por tal
motivo. De lo contrario, el disipador es plenamente capaz y los actos o
En efecto, el menor de edad no puede comparecer en juicio como actor sino contratos que ejecute o celebre serán plenamente válidos.
autorizado o representado por su padre (art. 258). Asimismo, en las acciones
civiles contra el hijo de familia deberá el actor dirigirse al padre, para que La sentencia que declara la interdicción de una persona por causa de
autorice o represente al hijo en la litis (art. 264). Sin embargo, no es necesario prodigalidad, produce tres efectos fundamentales: a) Provoca la incapacidad
la intervención paterna para proceder criminalmente contra el hijo (art. 266). relativa del disipador; b) Priva al pródigo de la administración de sus bienes y
le nombra un curador; y c) Trae como consecuencia que todos los actos o

20 21
contratos del disipador posteriores al decreto de interdicción adolezcan de inoponible al hijo en lo que exceda al monto indicado, con lo que se produce,
nulidad relativa (art. 1.682 inc. 2 CC) en el fondo, otra limitación de la responsabilidad individual del hijo.

7. Cómo actúan en la vida jurídica los incapaces relativos. 8. Incapacidades especiales o prohibiciones legales.

Los relativamente incapaces pueden actuar válidamente en la vida jurídica El último inciso del artículo 1.447 CC establece que, además de las
representados o autorizados por su representante legal. De este modo, el incapacidades mencionadas, hay otras particulares que consisten en la
contrato en que es parte un incapaz relativo puede haber sido celebrado prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
directamente por el representante legal, a nombre del incapaz, o directamente actos. Estas incapacidades especiales o particulares de que habla la ley, se
por el incapaz relativo, autorizado por su representante legal. encuentran establecidas para proteger a los incapaces o en consideración a la
Por excepción, la ley permite que los incapaces relativos ejecuten ciertos actos moral, al orden público y a las buenas costumbres.
sin necesidad de representación o de autorización: tal ocurre, por ejemplo, en Se ha discutido qué clase de incapacidad es la que establece el inciso en
actos personalísimos como el reconocimiento de un hijo natural. comentario. Eduardo Becquet y Avelino León H. estiman que las incapacidades
especiales a que se refiere el último inciso del artículo 1.447 CC son de goce y
Los actos que ejecuten los relativamente incapaces sin la autorización o no de ejercicio, por cuanto constituyen prohibiciones que impiden la
representación del representante legal se sancionan con la nulidad relativa, en adquisición de ciertos derechos. Lo anterior, en la medida que la ley prohíba
conformidad con lo dispuesto por el artículo 1682 inciso final CC. Sin embargo, absolutamente la celebración del respectivo acto o contrato. Claro Solar
y en atención a que la ley considera que los incapaces relativos tienen entiende que se trata de una especie de incapacidades relativas, y por
suficiente juicio o discernimiento, las obligaciones contraídas por éstos tienen consiguiente, sólo de incapacidad de ejercicio. Arturo Alessandri sostiene que
la calidad de naturales y pueden ser caucionadas por terceros (Art. 1470 y más que una incapacidad hay una prohibición, que acarrea la ilicitud del objeto
1472 CC). Sin embargo, el artículo 1470 N° 1 CC sólo menciona a los menores y la nulidad absoluta de acto.
adultos, siendo objeto de discusión doctrinaria si abarca también a los
interdictos por disipación, pues algunos consideran que están interdictos 9. Convenciones sobre capacidad.
precisamente por carecer de suficiente juicio y discernimiento.
Las convenciones sobre capacidad son nulas porque vulneran el orden público.
Pero se debe advertir que el menor adulto es capaz para administrar su peculio ´
profesional, o industrial (artículo 251 CC). No obstante, debe recabar la
autorización judicial para enajenar o gravar los inmuebles que formen parte del 3. LA NACIONALIDAD.
peculio profesional (Art. 254 CC).
1. Concepto.
La situación del menor adulto que ejerce o ha ejercido una profesión, industria
u oficio es bastante especial, pues no cabe hablar propiamente de una Nacionalidad: vínculo jurídico que une a una persona con un Estado
incapacidad de ejercicio. Conforme a lo dispuesto por el artículo 260 CC, “los determinado. Impone derechos y deberes tanto al sujeto como al Estado.
actos o contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tenga
bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarán Son chilenos los que la Constitución declara tales; los demás son extranjeros
exclusivamente en su peculio profesional o industrial”. De esta manera, dichos (Art. 56 CC).
actos o contratos no son nulos ni absoluta ni relativamente. Lo que se dispone,
en verdad, no es más que una limitación de la responsabilidad individual del 2. Formas de adquirir la nacionalidad chilena
hijo, puesto que al decir que esos contratos lo obligan solo en su peculio
profesional, se está diciendo que el hijo responde solamente hasta el monto de Artículo 10 CPR.- Son chilenos:
dicho peculio. La afirmación anterior se ve corroborada por lo dispuesto en el
inciso 2 del mismo artículo que dispone: “Pero no podrá tomar dinero a interés, 1º.- Los nacidos en el territorio de Chile, con excepción de los hijos de
ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los
autorización escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no será hijos de extranjeros transeúntes, todos los que, sin embargo, podrán optar por
obligado por esos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya la nacionalidad chilena;
reportado”. Todo lo cual indica, que el acto no es nulo sino solamente

22 23
2º.- Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con Art. 60 CC. El domicilio político es relativo al territorio del Estado en general. El que
todo, se requerirá que alguno de sus ascendientes en línea recta de primer o lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la
segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo calidad de extranjero.
establecido en los números 1º, 3º ó 4º; La constitución y efectos del domicilio político pertenecen al Derecho Internacional.
3º.- Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalización en conformidad a
la ley, Art. 61 CC. El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del
4º.- Los que obtuvieren especial gracia de nacionalización por ley. Estado.

Existen causales de pérdida de la nacionalidad. Pese a que la nacionalidad (2) Domicilio civil: se refiere a una parte determinada del territorio; es una
debe ser una, se permite la doble nacionalidad. (Art. 11 CPR) determinación del domicilio político. Al domicilio civil corresponde mejor la
definición legal de domicilio. Función: ubicación de la persona de manera
La ley no reconoce diferencias entre el chileno y extranjero en cuanto a la regular para efectos jurídicos.
adquisición y goce de los derechos civiles que regla el CC (Art. 57 CC).
3. Elementos del domicilio.
Art. 57 CC. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto
a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código. a) Físico: residencia.
b) Psicológico: ánimo de permanecer en ella. Es el elemento más importante.
Pero hay ciertas excepciones y distinciones. Ej. No puede ser testigo de un
4. Domicilio, residencia y habitación.
testamento solemne un extranjero no domiciliado en Chile (Art. 1012 N° 10
CC).
Hay que distinguir 3 conceptos:

x
4. EL DOMICILIO.
Habitación o morada: relación de hecho de una persona con un lugar
donde permanece y generalmente pernocta, pero puede ser ocasional o
1. Concepto.
transitoria.
Domicilio: residencia, acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de
Importancia:
permanecer en ella. Se divide en (Art. 59 CC):
(i) la ley es obligatoria para todos los habitantes de la República (Art. 14
Art. 59 CC. El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o CC)
presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.
(ii) hace de domicilio si no se tiene nada más.
Divídese en político y civil.

x Residencia: permanencia física de una persona en un lugar determinado


2. Domicilio político y domicilio civil. en forma permanente o habitual. No es ocasional, implica la idea de algo
estable.
(1) Domicilio político: relativo al territorio del Estado en general. El que lo tiene
es miembro de la sociedad chilena, aunque sea extranjero. (Art. 60 CC) Importancia:

(i) hace de domicilio si no se tiene en otro lado (Art. 68 CC),

Art. 68 CC. La mera residencia hará las veces de domicilio civil respecto de
las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.

24 25
(ii) el impuesto a la renta deben pagarlo los domiciliados y residentes en
Chile. a) Domicilio legal: el impuesto por la ley a determinadas personas, en atención

x
a su situación de dependencia respecto de otros o al cargo que desempeñan.
Domicilio: intención de la persona de tener el lugar de su residencia Ej. Los menores que viven bajo patria potestad tienen el domicilio paterno o
como asiento de su vida social y jurídica. materno, según el caso (Art. 72 CC). Se presume el domicilio por el hecho de
aceptarse en el lugar un cargo concejil o un empleo fijo (Art. 64 CC).
4. Presunciones de domicilio.
Art. 64 CC. Al contrario, se presume desde luego el ánimo de permanecer y
1. Presunciones positivas: avecindarse en un lugar… por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil,
o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
a) Art. 62 CC. “El lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce circunstancias análogas”.
habitualmente su profesión u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.”
En el fondo es la norma general que reconoce la situación corriente de las Art. 72 CC. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno,
personas en cuanto al domicilio. según el caso, y el que se halla bajo tutela o curaduría, el de su tutor o curador.

b) Art. 64 CC: se presume el ánimo de permanecer en un lugar por el hecho


de abrir en él tienda, fábrica, escuela u otro establecimiento durable, para b) Domicilio convencional: en un contrato se puede establecer, de común
administrarlo en persona. acuerdo, un domicilio civil especial para los actos judiciales y extrajudiciales a
que dé lugar el contrato (Art. 69 CC). Es limitado tanto en la materia como en
c) Art. 64 CC: rige la misma presunción por el hecho de aceptar en el lugar el tiempo. Es unilateralmente inmutable mientras dure el contrato. Pero existe
un cargo concejil, un empleo fijo de los que regularmente se conceden por una subsistencia general del domicilio en todo contrato, aplicable también al
largo tiempo, u otras circunstancias análogas. domicilio real (Art. 1589 CC: si el acreedor o deudor cambia de domicilio, el
pago se realiza en el original).
2. Presunciones negativas:
Art. 69 CC. Se podrá en un contrato establecer de común acuerdo un domicilio civil
a) Art. 63 CC: no se presume el ánimo de permanecer por el sólo hecho de especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo
habitar un individuo casa propia o ajena, si se tiene en otra parte su hogar contrato.
doméstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental.
Art. 1589 CC. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la
b) Art. 65 CC. El domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo celebración del contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa
largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia mudanza correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra
cosa.
y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.

5. Clasificación del domicilio.


c) Domicilio real: norma general, corresponde a la definición legal de domicilio.
Además de la distinción entre domicilio político y civil, se distingue: El cambio de domicilio se produce cuando hay un cambio real y efectivo de sus
elementos constitutivos.
1. General y especial:
Prueba del domicilio (real): como existe la presunción del Art. 62 CC, debe
a) Domicilio general: el normal de una persona para todas sus relaciones probar el domicilio quien alega su falsedad o cambio; o el interesado si se le
jurídicas. asigna uno que no es verdadero o ha sido cambiado. Se admiten todos los
b) Domicilio especial: se refiere sólo a ciertas relaciones determinadas. Es medios probatorios.
generalmente convencional.

2. En atención al origen: legal, convencional y real.

26 27
Esta definición es deficiente porque:
Art. 62 CC. El lugar donde un individuo está de asiento, o donde ejerce
habitualmente su profesión u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
1. No señala a qué calidad se refiere.

No siempre el cambio de domicilio tiene efectos jurídicos, como sucede 2. La habilidad a que se refiere puede ser muy diversa, aunque el estado civil
respecto del pago en un contrato (Art. 1589 CC) o en relación al juicio (Art. 49 permanezca invariado. Por ejemplo un mayor de edad, soltero tiene plena
CPC referido al domicilio designado en la primera gestión judicial). capacidad de ejercicio pero si cae en demencia su capacidad desaparece,
aunque no varíe su estado civil.
6. Pluralidad de domicilios.
Por esto, se define el estado civil como la calidad permanente que un individuo
El CC la acepta, lo que concuerda con la posibilidad de tener un domicilio ocupa en la sociedad y derivada de sus relaciones de familia. No es exacto que
convencional (que puede ser ficticio). Puede tener especial importancia sea permanente, pues puede variar.
respecto a las personas jurídicas. Art. 67 CC.
2. Características.
Art. 67 CC. Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un
mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entenderá que en
1. El estado civil es uno e indivisible en cuanto se atienda a una sola clase de
todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relación especial a una de
relaciones de familia (en cuanto a su fuente): filiación o matrimonio. Por
dichas secciones exclusivamente, ella sola será para tales casos el domicilio civil del
individuo. ejemplo, atendiendo al matrimonio, se es soltero, casado o viudo; y ahora con
la nueva ley de matrimonio civil se agrega el estado civil de divorciado.

7. Importancia del domicilio. 2. El estado civil da origen a derechos y cargas u obligaciones. Por ejemplo
obligaciones patrimoniales entre los padres y los hijos y entre cónyuges.
1. Fija para las personas el lugar donde habitualmente deben ejercer sus
derechos y cumplir sus obligaciones. Ej. Pago entre deudor y acreedor (Arts. 3. Todo lo relativo al estado civil es de orden público; su regulación escapa a
1587 a 1589 CC). la autonomía de la voluntad particular. Por ejemplo aunque el matrimonio es
un acto voluntario, las consecuencias que de él se derivan están establecidas
2. Determina el lugar en que se abre la sucesión y la ley aplicable a ella (Art. en la ley, salvo las escasas estipulaciones posibles en las capitulaciones
955 CC). matrimoniales (Art.1715 CC).

3. En materia procesal, es importante para determinar la competencia (Art. 4. El estado civil es personalísimo. Es por ello que:
134 COT).
a) En los actos de estado civil no se admite representación legal, sino sólo
4. La posesión notoria de estado civil debe haberse desarrollado ante el voluntaria.
vecindario del domicilio (Art. 200 y 310 CC). b) Las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo son estrictamente
personales: nos intransferibles, intransmisibles e intransables (Art. 2450 CC).
5. Las inscripciones en el Registro Conservatorio o en el Registro civil deben c) Ciertos derechos patrimoniales inherentes estados civiles son
consignar el domicilio de las partes o comparecientes. inembargables. Ej. Usufructo del padre sobre los bienes del hijo (Art. 2466
CC).

5. EL ESTADO CIVIL. 5. El estado civil es imprescriptible, ya que el artículo 2498 CC dice que se
gana por prescripción el dominio de los bienes que están en el comercio
1. Concepto. humano. Además del argumento del artículo 320 CC.
Art. 304 CC. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.

28 29
3. Fuentes del estado civil.
En el parentesco hay que distinguir:
1) La ley: por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiación se
haya determinado en conformidad a las reglas previstas por el Título VII a) Línea: serie de parientes que descienden unos de otros (línea recta), o de
del Libro I del Código Civil. un antepasado común sin descender uno del otro (línea colateral). (Art. 27 inc.
2º CC)
2) La voluntad de las partes: por ejemplo, las personas que contraen
matrimonio adquieren el estado civil de casados. b) Grado: número de generaciones que separan a los parientes (Art. 27 inc.
3) La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los 1º CC). Así, el padre es pariente de primer grado en la línea recta del hijo y de
cónyuges hace adquirir al otro el estado civil de viudo. segundo grado en la línea recta del nieto.

4) La sentencia judicial, por ejemplo, la sentencia judicial que declara el En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente común y
divorcio de los cónyuges hace adquirir a éstos el estado civil de subir hasta él para bajar después hasta el otro pariente. Así, por ejemplo, dos
divorciados. hermanos son parientes en segundo grado y dos primos lo son en cuarto
grado.
En la constitución del estado civil sirven de base todos los hechos que derivan
de las relaciones de familia y del parentesco, básicamente dichos hechos son Art. 27 CC. Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el
los siguientes: nacimiento, muerte y matrimonio. número de generaciones. Así el nieto está en segundo grado de consanguinidad con
el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre sí.
4. La familia y el parentesco.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en
Las relaciones de filiación y matrimonio dan origen al parentesco. línea recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente común, y una de
ellas no es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en línea colateral o
Familia: conjunto de personas unidas por un lazo de parentesco o matrimonio. transversal.

El parentesco puede ser:


¿Hasta qué grado podemos considerar que los colaterales son parientes? La ley
1. Por consanguinidad: se produce entre dos personas que descienden una de no da una respuesta directa, pero en las reglas de la sucesión intestada se
otra o tienen un antepasado común (Art. 28 CC). establece que hasta el sexto grado (los que en lenguaje corriente son primos
de segundo grado, Art. 992 regla 2ª CC). Se considera iguales a los colaterales
Art. 28 CC. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas de simple conjunción (parientes por parte de madre o de padre) y los de doble
que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus conjunción (por parte de madre y de padre).
grados.
La línea y el grado de afinidad con un consanguíneo del marido o la mujer, se
2. Por afinidad: se produce entre una persona que está o ha estado casada con califican por la línea y grado de consanguinidad del dicho marido o mujer con
otra y los consanguíneos de ésta (Art. 31 inc. 1º CC). ese consanguíneo (Art. 31 inc. 2º CC).
Art. 31 CC. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que está o
5. Importancia del parentesco.
ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer.
1. Genera derechos y obligaciones entre los padres y los hijos (Título IX Libro I
La línea y el grado de afinidad de una persona con un consanguíneo de su marido o
mujer, se califican por la línea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer CC).
con el dicho consanguíneo. Así, un varón está en primer grado de afinidad, en la
línea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en 2. Genera el deber de alimentos frente al cónyuge y parientes (Art. 321 CC).
segundo grado de afinidad, en la línea transversal, con los hermanos de su mujer".

30 31
3. Determina quiénes son llamados a la guarda legítima de una persona (Art. Medios de prueba principales:
367 CC).
Los medios de prueba principales, como señalamos anteriormente, están
4. Los órdenes de sucesión (en la sucesión intestada) se establecen en constituidos por las respectivas partidas del Registro Civil.
atención a la cercanía del parentesco.
Art. 305 CC. El estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado, o viudo,
5. Determina quiénes deben dar el asenso para el matrimonio (Art. 107 CC). y de padre, madre o hijo, se acreditará frente a terceros y se probará por las
respectivas partidas de matrimonio, de muerte, y de nacimiento o bautismo.
6. Determina impedimentos para contraer matrimonio (Art. 6º LMC). El estado civil de padre, madre o hijo se acreditará o probará también por la
correspondiente inscripción o subinscripción del acto de reconocimiento o del fallo
7. Hay disposiciones que se refieren al parentesco en puntos específicos. Ej. Es judicial que determina la filiación.
La edad y la muerte podrán acreditarse o probarse por las respectivas partidas de
nula la compraventa entre el padre y el hijo.
nacimiento o bautismo, y de muerte.

6. Efectos del estado civil.

Los efectos que produce el estado civil son los derechos y obligaciones que de Esta disposición emplea las formas verbales “acreditará” y “probará” en forma
él derivan. Estos efectos son de orden público, los señala la ley, sin que juegue diferenciada. Con esto se quiere significar que las partidas cumplen una doble
en esta materia el principio de la autonomía de la voluntad. Ejemplo: del función:
estado civil de casado derivan los derechos-deberes de fidelidad, ayuda mutua,
socorro, etc.; y del estado civil de padre derivan los derechos-deberes de la 1) Sirven de prueba de la filiación en juicio, y
autoridad paterna, la patria potestad, el derecho de alimentos, los derechos
hereditarios, etc. 2) Sirven de medio de acreditar una filiación determinada ante cualquier
requerimiento del quehacer jurídico.
7. Prueba del estado civil.
Medios de prueba supletorios:
La prueba del estado civil está sometida a reglas especiales que el Código Civil
Respecto a los medios de prueba supletorios del estado civil, es menester
establece en los artículos 304 a 313, que deben aplicarse con preferencia a las
distinguir las siguientes situaciones:
contenidas en el Título XXI del Libro IV “De la Prueba de las Obligaciones”, sin
perjuicio de que ellas se apliquen en aquellas materias no previstas en las
1) Prueba supletoria del matrimonio:
reglas particulares sobre la prueba del estado civil.

A partir de la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.585, la situación en cuanto a De acuerdo al inciso 1º del artículo 309 CC, “la falta de la partida de
la prueba del estado civil es la siguiente: matrimonio podrá suplirse por otros documentos auténticos, por declaraciones
de testigos que hayan presenciado la celebración del matrimonio y, en defecto
a) Existen medios de prueba principales, constituidos por las partidas (Art. 305 de estas pruebas, por la notoria posesión de ese estado civil”.
CC).
En consecuencia, a falta de la partida de matrimonio, este medio de prueba
b) A falta de partidas, se admite una prueba supletoria, distinguiéndose entre principal puede ser reemplazado:
la prueba del matrimonio (artículo 309, inciso 1º CC) y la prueba de la filiación
(artículo 309 inciso 2 CC). (a) Prueba del matrimonio por otros documentos auténticos: En general
la doctrina ha entendido que cuando el artículo 309 CC hace referencia a
“otros documentos auténticos”, se está refiriendo a otros instrumentos
públicos, puesto que el artículo 1699 CC, al definir el instrumento
público, equipara ambos términos (Somarriva). Ejemplo: una inscripción
de defunción que deje constancia que el difunto era casado con una
persona determinada. Una doctrina minoritaria estima que la ley no ha

32 33
determinado, en forma alguna, la clase de los otros documentos probar el estado civil de hijo con los documentos que señale el artículo 187 del
auténticos que puedan usarse para suplir la falta de partidas, y exige CC, esto es, por acta extendida ante cualquier Oficial del Registro Civil, por
solamente que sean auténticos (Fueyo). escritura pública o testamento en que se haya verificado el reconocimiento; o
con el acta en que conste la confesión de paternidad o maternidad en el
(b) Prueba del matrimonio por testigos presenciales: El artículo 309 del reconocimiento voluntario provocado. A falta de estos instrumentos auténticos,
Código Civil admite también como medio supletorio “la declaración de según la ley, el estado civil de padre, madre o hijo sólo podrá probarse en el
testigos que hayan presenciado la celebración del matrimonio”. Por correspondiente juicio de filiación, en la forma y con los medios previstos en el
tanto, se exigen testigos presenciales, quedando excluidos los testigos Título VIII del Libro I del Código Civil.
de oídas.
8. Sentencias en materia de estado civil.
(c) Prueba del matrimonio por la posesión notoria: Finalmente, según el
mismo artículo 309 CC también es procedente la prueba de la posesión La regla general es que las sentencias judiciales sólo produzcan efectos entre
notoria del matrimonio. Este medio de prueba consiste en gozar del las partes que han litigado (artículo 3º, inciso 2º CC). Esta regla sufre una
estado civil a la vista de todos, en forma pública, y sin protesta o importante excepción en el caso de sentencias que declaran verdadera o falsa
reclamo de nadie. De acuerdo al artículo 310 CC, la posesión notoria del la paternidad o maternidad del hijo, pues el artículo 315 CC señala que tales
estado de matrimonio consiste, principalmente: 1) en haberse tratado fallos no sólo valen respecto de las personas que han intervenido en el juicio,
los supuestos cónyuges como marido y mujer en sus relaciones sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o
domésticas y sociales (nombre y trato); y 2) en haber sido la mujer maternidad acarrea.
recibida en ese carácter por los deudos y amigos de su marido, y por el
vecindario de su domicilio en general (fama). Según lo preceptuado en Esta excepción tiene el alcance que la misma norma señala, es decir, rige
los artículos 309 a 313 CC, los requisitos de la posesión notoria para que exclusivamente para los juicios de reclamación e impugnación de paternidad o
sirva de prueba del estado civil de casado son los siguientes: maternidad. Así lo señala este precepto cuando hace referencia al Título VIII
del Libro I del Código Civil, que se refiere a las acciones de filiación, lo que
- La posesión tiene que ser pública, no clandestina. queda confirmado con el artículo 317 del CC que precisa quiénes son los
legítimos contradictores en esos juicios. Es necesario tener presente que la
- Debe ser continua. regla del artículo 315 del CC, como señala el profesor René Ramos Pazos, “sólo
se aplica a los juicios constitutivos de estado civil, y no a aquellos otros de
- Debe haber durado diez años continuos a lo menos (Art. 312 CC) carácter patrimonial, en que la filiación sólo sirve de fundamento a la acción”.
Debe haberse probado en la forma indicada en el artículo 313 CC. El
El artículo 316 CC señala los requisitos que deben cumplirse para que los fallos
artículo 313 CC establece que “la posesión notoria del estado de
a que se refiere el artículo 315 del mismo cuerpo legal produzcan estos efectos
matrimonio se probará por un conjunto de testimonios fidedignos, que lo
absolutos. Dichos requisitos son los siguientes:
establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el caso de no
explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, 1) Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada: La cosa juzgada es el
o la pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse”. efecto que la ley atribuye a las sentencias firmes y ejecutoriadas por
considerarlas como expresión de la verdad. Debe darse la triple
2) Prueba supletoria de la filiación: identidad de la cosa juzgada.

La filiación, a falta de partida o subinscripción, sólo podrá acreditarse o 2) Que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor: Según el inciso
probarse por los instrumentos auténticos mediante los cuales se haya 1º del artículo 317 CC, “legítimo contradictor en la cuestión de
determinado legalmente. A falta de éstos, el estado de padre, madre o hijo paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la
deberá probarse en el correspondiente juicio de filiación en la forma y con los cuestión de maternidad el hijo contra la madre, o la madre contra el
medios previstos en el Título VIII del Libro I del Código Civil (artículo 309, hijo”. La norma agrega, en su inciso 2º, que “son también legítimos
inciso 2º CC). De manera que a falta de partida o subinscripción, la filiación, contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de
matrimonial o no matrimonial, sólo podrá probarse por los instrumentos quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también, los
auténticos mediante los cuales se haya determinado. Ejemplo: se puede herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción

34 35
iniciada por aquel o decidan entablarla”. La norma del artículo 317 del son más que las relaciones activas, se dice que el patrimonio tiene un pasivo
CC debe concordarse con los artículos 206, 207, 213 y 216 del mismo mayor que el activo.
Código, que establecen los casos en que los herederos del padre o
madre pueden entablar las acciones de reclamación o de impugnación En el patrimonio sólo entran los derechos que pueden apreciarse
de paternidad o maternidad o ser demandados en su calidad de económicamente; los que no admiten semejante estimación quedan fuera, y
herederos del padre o madre, respecto de esas mismas acciones. En por eso se llaman extrapatrimoniales. Tienen este carácter, por ejemplo, los
esta materia, el artículo 318 CC establece que “el fallo pronunciado a derechos políticos, los derechos de la personalidad, los derechos de familia.
favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica Todos ellos en sí mismos carecen de valor pecuniario, sin perjuicio de que el
a los coherederos que citados no comparecieron”. De modo que si daño que derive de su violación sea indemnizable en dinero.
fallece el legítimo contradictor durante la contienda, es necesario citar a
sus herederos, para continuar con la tramitación del juicio. 2. Activo bruto, pasivo y activo neto del patrimonio.

3) Que no haya habido colusión en el juicio: Esto significa que las partes no La suma de todos los elementos positivos del patrimonio (bienes y derechos de
deben haberse puesto de acuerdo, o sea, el fallo debe haberse obtenido valor pecuniario) forman su activo bruto y la suma de todos sus elementos
legítimamente. Al respecto, el artículo 319 CC señala que “la prueba de negativos (deudas y cargas pecuniarias) constituyen su pasivo. Cuando el
colusión en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco años activo es mayor que el pasivo, la diferencia recibe el nombre de activo neto.
subsiguientes a la sentencia”. Por ejemplo, si una persona tiene bienes que en total valen 20 millones de
pesos y deudas que suman 6 millones de pesos, el activo neto es igual a 14
9. El Registro Civil (Ley N° 4.808). millones de pesos.
Una minoría de autores identifica el patrimonio con el activo bruto.
Las inscripciones de los nacimientos, matrimonios, defunciones y demás actos
y contratos relativos al estado civil se deben hacer en el Registro Civil, que 3. Utilidad del concepto de patrimonio.
tiene 3 libros:
1) El concepto de patrimonio es el que hace posible la responsabilidad
1. Libro de Nacimientos: en él se anotan los nacimientos, la repudiación, la del deudor por sus obligaciones civiles.
emancipación, etc. De acuerdo al derecho de prenda general de los acreedores (Art. 2465
2. Libro de Matrimonios: sólo los matrimonios. CC), el deudor responde de sus obligaciones no con los bienes que tuvo
3. Libro de Defunciones: las defunciones y las sentencias de muerte presunta. al tiempo de contraerlas, sino con los bienes que existan en su
patrimonio al tiempo de exigirse el pago. Esto ocurre porque es el
Además, deben subinscribirse las sentencias ejecutoriadas que dispongan la patrimonio el que responde (no en sí mismo, sino sus bienes).
rectificación de cualquier partida. Ej. En el registro de matrimonios se Por lo mismo, los acreedores no pueden perseguir los bienes que han
subinscriben los instrumentos y sentencias que alteren el régimen de bienes. salido del patrimonio, salvo en el caso de la acción pauliana (Art. 2468
CC), y los créditos no pueden hacerse valer en un patrimonio distinto del
6. EL PATRIMONIO 2. obligado.
La responsabilidad del patrimonio se ejerce indistintamente sobre los
1. Concepto. bienes que contenga, no sobre bienes determinados. Cuando hay
garantías reales, puede perseguirse en primer término el bien gravado,
Patrimonio: conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles pero si no alcanza, el saldo se hace efectivo indeterminadamente sobre
de estimación pecuniaria. los demás bienes.

En consecuencia, en el patrimonio no sólo entran los derechos, los bienes, los 2) El concepto de patrimonio hace concordante y orgánica la regulación
créditos sino también las deudas. Cuando estas últimas, en un momento dado, de la sucesión por causa de muerte.
En nuestro ordenamiento el patrimonio es transmisible; pasa del
2
Texto base: Tratado de Derecho Civil: Partes Preliminar y General. Autores: Arturo causante a sus herederos, lo que está establecido en los Arts. 951 y
Alessandri Rodríguez, Manuel Somarriva Undurraga y Antonio Vodanovic H. Pág. 476 y 1097 CC.
siguientes.

36 37
3) El fundamento de la personalidad jurídica adquiere, a través del esfera jurídica de la persona. Y así, por ejemplo, el derecho de propiedad está
concepto de patrimonio, una base y explicación coherentes. en el patrimonio y en la esfera jurídica de su titular; pero el derecho a la vida y
El que la propiedad y responsabilidad puedan radicarse exclusivamente el derecho a sufragio no están en el patrimonio, aunque sí en la esfera jurídica
en una persona jurídica y no en los miembros que la componen, no del individuo.
puede explicarse jurídicamente sino en virtud de que ella tiene un
patrimonio propio distinto del patrimonio personal de sus miembros. 5. Características del patrimonio según la teoría clásica.

4) La teoría del patrimonio explica la figura jurídica de la representación. Para la teoría clásica, el patrimonio es una emanación de la personalidad.
Si el representante actúa por el representado, los efectos del acto se van Del principio que liga el patrimonio a la personalidad derivan las demás
a radicar en éste y no en la persona que materialmente está actuando, características que la teoría clásica atribute al patrimonio:
es decir, el patrimonio vinculado es el del representado.
a) Toda persona, sea física o jurídica, tiene un patrimonio.
5) El patrimonio, dada su naturaleza, sirve también para explicar el
fenómeno de la subrogación real, que consiste en la sustitución de una b) El patrimonio no es transferible, aunque, sí, es transmisible por
cosa por otra en términos tales que la nueva pasa a ocupar sucesión, a la muerte de su titular.
jurídicamente, el mismo lugar que la antigua. La cosa que sustituye, sin
cambiar de naturaleza, queda colocada dentro del patrimonio en la c) Sólo las personas pueden tener un patrimonio.
misma situación jurídica que tenía la cosa sustituida. Por ejemplo, si un
d) Una misma persona no puede tener sino un patrimonio, que es uno e
bien raíz se incendia, pasa a ser reemplazado en el patrimonio por la
indivisible como la persona misma.
indemnización que pague la compañía aseguradora.
Ahora bien, la subrogación se explica por el carácter de universalidad de
En consecuencia, el patrimonio sería único, inalienable, imprescriptible,
derecho que, según la teoría clásica, tiene el patrimonio y que permite la
inembargable e intransmisible (en nuestro derecho es transmisible).
mutación de los elementos constitutivos de éste, sin que por ello se
altere el conjunto unitario formado por los mismos.
6. Teoría objetiva. El patrimonio – fin o de afectación.
4. Teoría clásica.
En contra de la teoría clásica del patrimonio que considera a éste como un
atributo y emanación de la personalidad, surgió la teoría objetiva del
Nuestro Código Civil, al igual que el francés, no formula en ningún título o
patrimonio-fin o patrimonio de afectación. De acuerdo a ella, el patrimonio es
párrafo una teoría general sobre el patrimonio, aunque muchas normas
sólo una masa de bienes y no se encuentra indisolublemente unido a la
diseminadas de uno y otro cuerpo legal se refieren a éste y le aplican principios
personalidad. La cohesión y unidad de los elementos del patrimonio no arranca
que la doctrina ha sistematizado. Nuestro Código Civil habla, por ejemplo, del
de la voluntad de la persona sino del fin o destino a que está afecto el conjunto
patrimonio del desaparecido (Art. 85 CC), de las fuerzas y obligaciones de los
de bienes. La afectación a determinado fin justifica la existencia y razón de ser
patrimonios (Arts. 1066, 1170 y 1744 CC), de la separación de patrimonios
del patrimonio. De esta idea central síguese la posibilidad de patrimonio sin
(Art. 1170 y 1382 CC), etc.
titulares y la de que una sola persona pueda tener varios patrimonios.
De acuerdo a la teoría clásica, diseñada en el siglo XIX por los francés Aubry y
Crítica a la teoría: Se dice que es exagerada al despersonalizar el patrimonio
Rau, el patrimonio está compuesto de relaciones activas y pasivas, es decir, de
hasta el extremo de concebir que las cosas agrupadas podrían tener por sí
derechos y obligaciones o deudas susceptibles de valoración económica. Los
mismas derechos y, en cierto modo, voluntad propia.
derechos constituyen el elemento activo, el haber del patrimonio, y las
obligaciones o deudas su elemento pasivo.
7. El patrimonio general ¿es una universalidad de derecho?
Una opinión minoritaria sostiene que sólo lo contienen los activos.
Algunos afirman que el patrimonio general de las personas es una
Quedan fuera del patrimonio los derechos y deberes que no admiten una universalidad jurídica, llamada también de derecho.
valuación en dinero. Pero estos derechos y deberes extrapatrimoniales, junto
con el patrimonio, entran en una noción más amplia que suele llamarse la

38 39
Advirtamos que en un sentido genérico por universalidad se entiende un industria o comercio separado de su marido, constituida por los bienes
conjunto de bienes que forman un todo. que obtenga o haya obtenido con dicho ejercicio y lo que con ellos
adquiera).

x
Tradicionalmente se distingue entre universalidades de hecho y universalidades
de derecho. Es muy delicado y ha suscitado controversias el tema del elemento El hijo de familia menor adulto sometido a patria potestad tiene un
que diferencia mutuamente las dos categorías. patrimonio general que se lo administra el padre y puede tener un
peculio profesional o industrial (masa de bienes que se forma con lo
Se dice que debiera acogerse la idea de que las universalidades de hecho son adquirido por el hijo con su trabajo y cuyo goce y administración le
un complejo de cosas, homogéneas (por ejemplo, una biblioteca) o corresponde a él mismo)

x
heterogéneas (por ejemplo, un establecimiento de comercio) reunidas
conjuntamente por voluntad del hombre en razón del destino, o sea, de una Se menciona también como caso de patrimonio separado el que resulta
relación funcional. Por el contrario, la universalidad de derecho consiste en un de la separación de los bienes del difunto respecto de los del heredero,
complejo orgánico (creado por ley) de relaciones jurídicas activas y pasivas, beneficio que pueden pedir los acreedores hereditarios y los acreedores
reunidas por la pertenencia de un mismo sujeto o (siempre en su estructura testamentarios y en virtud del cual ellos tienen derecho a que de los
unitaria) a una pluralidad de sujetos. Por ejemplo; es una universalidad de bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
derecho el patrimonio hereditario, en el cual se enfrentan elementos activos y testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.

x
pasivos, reunidos por un destino, en el sentido de que aquellos elementos
activos deben servir para la satisfacción de las obligaciones pasivas y no de También se señala como un caso de separación patrimonial el que deriva
otras. del beneficio de inventario, en cuya virtud no se hace responsables, a
los herederos que aceptan de esta forma, de las obligaciones
La doctrina francesa expresa que el patrimonio general, sea de una persona hereditarias y testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total
viva o muerta, es el prototipo de la universalidad jurídica o de derecho. de los bienes que han heredado.
Algunos afirman que este no es un caso de dualidad de patrimonios,
En cambio, la doctrina italiana, sostiene que el patrimonio no es una sino de limitación de la responsabilidad.
universalidad, porque toda universalidad, de hecho o de derecho, es una cosa,
y el patrimonio de una persona viva no lo es y por eso no se puede adquirir ni 9. Patrimonios autónomos.
enajenar mediante acto jurídico entre vivos. Sólo la sucesión o patrimonio de
una persona muerta es una cosa, una universalidad jurídica, y por ser una cosa Patrimonio autónomo es aquel que transitoriamente carece de objeto.
pueda adquirirse y enajenarse mediante un acto entre vivos.
El interés práctico de la institución es la conservación del patrimonio y,
8. Patrimonios separados. además, evitar que sea abandonado mientras advenga un titular o sean
empleados los bienes que lo forman.
Se dice que hay patrimonios separados cuando dos o más núcleos
patrimoniales, mutuamente independientes entre sí, tienen por titular a un Ejemplos de patrimonios autónomos:

x Herencia yacente
mismo sujeto.

x El que representa la asignación de crear una corporación.


Como resulta de la definición, se trata de masas o núcleos patrimoniales que la
ley crea –y no los particulares- para someterlos a un régimen jurídico propio
que esa misma ley juzga adecuado o conveniente.

Algunos ejemplos: 7. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.

x En la sociedad conyugal se diferencian: el patrimonio común o social, el 1. Concepto.


patrimonio propio del marido, el patrimonio propio de la mujer y el
patrimonio reservado de la mujer casada (masa de bienes que se forma Son aquellos que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la
cuando la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, oficio o profesión, esencia de la personalidad. También se dice que son aquellos derechos que

40 41
toda persona física, en la calidad de sujeto jurídico, lleva inseparablemente 2) Son absolutos, porque se respeto puede imponerse a todos los
desde su origen y que no tienen otro presupuesto que la existencia de la demás sujetos.
persona.
3) Son extrapatrimoniales, es decir, en sí mismos no son
2. Debate sobre la naturaleza jurídica de los derechos de la valuables en dinero. Por ejemplo, nadie puede decir que el
personalidad. derecho a la vida admite una estimación pecuniaria. Cuestión
distinta es que el daño surgido como consecuencia de la
Algunos afirman que los derechos de la personalidad no pueden configurarse violación de un derecho de la personalidad sea indemnizable
como verdaderos derechos subjetivos porque todo derecho subjetivo entraña en dinero. En este caso no se avalúa el derecho sino el daño
como elementos distintos el sujeto y el objeto del mismo y en los derechos de que provoca la infracción.
la personalidad aparecen confundidos, como un solo ente. Otros, refutando,
manifiestan que el objeto de los derechos de la personalidad es un ente 4) Son esenciales, porque nunca pueden faltar. El ser humano
distinto de la persona, aunque tiene carácter personal: la vida, el honor, la desde que nace los tiene y sólo se extinguen con su muerte.
integridad física.
5) Son indisponibles, es decir, no pueden renunciarse, cederse,
El hecho es que los derechos de la personalidad protegen supremos intereses transmitirse ni transigirse.
humanos y son considerados por la doctrina y las legislaciones positivas.
6) Son imprescriptibles, o sea, no se pierden por el no uso.
3. Protección constitucional de los derechos de la personalidad.
5. Clasificación de los derechos de la personalidad.
Muchas Constituciones Políticas dan cabida en sus textos a varios derechos de
la personalidad. De esta manera se pueden hacer valer contra los poderes La doctrina presenta variadas clasificaciones de los derechos se la
públicos del Estado que pretendan vulnerarlos, y no sólo contra los particulares personalidad, pero ninguna agota a éstos, que son numerosos.
que pretendan desconocerlos a otros particulares.
I. Derechos a la individualidad.
La Constitución Política de Chile de 1980 asegura el derecho a la vida, a la
integridad física de la persona; el derecho al respeto de la vida privada y 1. Derecho a la integridad física que implica la protección de la vida y de la
pública y a la honra de la persona y su familia; el derecho a la inviolabilidad integridad corporal (Art. 19 N° 1 CPol). Los atentados a estos derechos
del hogar y de toda forma de comunicación privada; el derecho a la libertad del constituyen delitos penados por el CP (como por ejemplo, el delito de
trabajo y el derecho a su libre elección, y el derecho de propiedad intelectual, homicidio, de lesiones, la ayuda e instigación al suicidio) pero si no llegan a ser
artística e industrial. constitutivos de delito, constituyen generalmente un hecho culpable que
determinará la existencia de un cuasidelito civil.
Estos derechos y otros que taxativamente señala la Constitución pueden
defenderse, entre otros medios, por la acción de protección. 2. Derechos que dicen relación con la libertad: son derechos que tiene el
individuo con relación al Estado.
4. Naturaleza y caracteres de los derechos de la personalidad.
a) Derecho a la libertad misma (Art. 19 N° 7 CPol). El CP tipifica ciertos
De acuerdo a la escuela de Derecho Natural, los derechos de la personalidad delitos que se pueden cometer contra la libertad de otros.
derivan de la propia naturaleza humana y son preexistentes a su b) Derecho de reunirse y asociarse (Art. 19 N° 13 y 15 CPol).
reconocimiento por el Estado pero su efectividad emana del reconocimiento de c) Derecho de pensar, opinar y creer (Art. 19 N° 6 y 12 CPol).
éste. d) Derecho de residir y trasladarse (Art. 19 N° 7 CPol).
e) Libertad de trabajo (Art. 19 N° 16 CPol), etc.
Como caracteres de los derechos de la personalidad se mencionan los f) Derecho a la “intimidad privada” (Art. 19 N° 4 y 5 CPol).
siguientes:
1) Son generales, porque todas las personas, por el simple hecho
de serlo, se constituyen en sus titulares.

42 43
II. Derechos a la personalidad civil. IV. LAS PERSONAS JURÍDICAS.

1. Derecho al nombre: derecho subjetivo que una persona tiene de usar su 1. Origen.
nombre y oponerse a su usurpación o uso indebido por parte de terceros. La
usurpación del nombre es un delito penal (Art. 214 CP). El sistema jurídico ha debido reconocer, junto a la existencia de las
personas naturales, la existencia de otros entes denominados personas
2. Derecho al estado civil: también hay delitos penales que lo protegen, como jurídicas, de modo de hacer más fluidas las relaciones jurídicas.
la usurpación del estado civil y la ocultación o sustitución de una persona para
hacerla perder el estado. Además, está protegido por diversas acciones civiles: Las personas naturales deben unirse a otras para progresar, aspirar al bien
acciones de reclamación de estado, acciones de contestación de estado. común. Puede ocurrir que un conjunto de personas formen un todo
Finalmente, hay sentencias constitutivas de estado. orgánico, que comienza a demostrar su propia individualidad, diferente de
la de cada uno de sus integrantes. Se formará así un nuevo ente, capaz de
3. Derecho a la propia imagen: se ha considerado que la reproducción de los contraer derechos y obligaciones, denominado persona jurídica.
rasgos de una persona sin su consentimiento es una acción culpable. Pero esto
ha tenido que ser limitado por consideraciones como la libertad de información, 2. Concepto.
el lugar en que se toma la fotografía, etc.
Savigny, define a las personas jurídicas como seres creados
III. Derechos a la personalidad moral. artificialmente, capaces de poseer bienes, de tener patrimonio. El jurista
alemán, los concibe como una ficción teórica que nuestro Código recepciona
Implica la protección del honor, la reputación e incluso los sentimientos de en su artículo 545, cuyo tenor es el siguiente:
afección.
Art. 545 CC. Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer
El Art. 19 N° 4 de la Constitución protege la vida privada y la honra de la derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
persona y su familia. Esto es más amplio que los delitos penales contra el extrajudicialmente.
honor (calumnia e injuria). Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública. Las corporaciones de derecho privado se llaman
Según el Art. 2331 CC, estos delitos no dan lugar a indemnización, a menos también asociaciones.
Una asociación se forma por una reunión de personas en torno a objetivos de
que se pruebe el daño emergente o lucro cesante, lo que es una norma
interés común a los asociados. Una fundación, mediante la afectación de bienes a
anacrónica y debiera ser suprimida. un fin determinado de interés general.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.
La protección de los sentimientos de afección se refiere al daño moral, cuya
indemnización es aceptada tanto en materia contractual como
extracontractual.
3. Elementos esenciales.

Son dos:

1) Elemento material, esto es, un conjunto de personas o bienes con una


finalidad común.

2) Elemento ideal: reconocimiento explícito por parte de la autoridad de


su individualidad, de su capacidad de actuar en el mundo jurídico.

44 45
4. Naturaleza jurídica. II. Teorías que niegan la personalidad jurídica.

1) Teoría del patrimonio colectivo: Sustentada por Planiol, quien


Discutida en la Doctrina, hay teorías que aceptan y otras que niegan las afirmaba que “la idea de la personalidad ficticia es una concepción
personas jurídicas. simple, pero superficial y falsa”. Agrega que en verdad, estamos ante
una “propiedad colectiva”, que existe junto a la propiedad individual.
I. Teorías que la aceptan.
Señala que “Bajo el nombre de personas jurídicas o civiles, hay que
1) Teoría de la ficción, postula que solo existen las personas naturales, entender la existencia de bienes colectivos, en el estado de formas o
siendo las personas jurídicas entes ficticios. Esta teoría parte del masas distintas, poseídas por grupos de hombres más o menos
supuesto que el derecho subjetivo es un poder atribuido a una numerosos y substraídas al régimen de la propiedad individual. Por
voluntad y que en tal sentido solo un hombre puede ser naturalmente consiguiente, estas pretendidas personas no existen ni aun de manera
sujeto de derechos. Sin embargo, agrega Savigny, el derecho positivo ficticia”. Concluye Planiol afirmando que no puede haber sobre la tierra,
puede modificar esta regla natural y considerar la capacidad jurídica en otros titulares de derechos que los hombres.
relación con otros seres ficticios a los cuales se les llama personas
jurídicas. Esta teoría es la que acepta nuestro Código Civil, según se 2) Teoría del patrimonio de afectación: Propuesta por los alemanes
desprende del artículo 545 y de la historia fidedigna del establecimiento Brinz y Bekker, postula esta teoría que los derechos y las obligaciones
de la ley, pues existe una nota al proyecto de 1853, que alude a no tienen necesariamente por base a las personas. Existirían
Savigny en este punto, gran sostenedor de esta teoría. patrimonios sin dueño, basados en la afectación a un fin único de todos
los bienes que forman parte de ellos (Vodanovic, Antonio, Ob. Cit.,
En todo caso, cabe hacer presente que nuestro Derecho, se aparta de la pág. 496). Esta teoría es radicalmente opuesta a la de Planiol.
teoría de la ficción en muchas de sus consecuencias: por ejemplo,
considera que las personas jurídicas poseen voluntad propia, 5. Clasificación de las personas jurídicas.
circunstancia rechazada por Savigny.
1. De derecho público: Nación, Fisco, Municipalidades, iglesias, etc. A
En cuanto a la responsabilidad civil de las personas jurídicas por ellas no se les aplican las reglas del Título XXXIII Libro I CC, que regula
los delitos o cuasidelitos civiles o criminales cometidos por sus a las personas jurídicas (Art. 547 inc. 2º CC).
representantes, el artículo 58 del Código Procesal Penal, se aparta
también de la solución dada por Savigny, pues el citado precepto hace 2. De derecho privado:
responsable civilmente a las personas jurídicas por los daños que
provoquen los delitos y cuasidelitos cometidos por sus representantes o a) No persiguen fines de lucro: corporaciones y fundaciones. A ellas se
dependientes, bajo el entendido que hayan actuado dentro de la esfera les aplican las reglas señaladas.
de sus atribuciones. Aún más, según referiremos, la Ley N° 20.393, b) Sí persiguen fines de lucro: sociedades. No se rigen por estas reglas.
contempla responsabilidad penal para las personas jurídicas, por la Pueden ser (entre otras clasificaciones):
comisión de ciertos delitos. o Civiles
o Comerciales
2) Teoría de la realidad, postula que las personas jurídicas no son
entes ficticios, sino poderosas individualidades sociales, se trata de La jurisprudencia ha adoptado diversos criterios para distinguir entre personas
organismos sociales, es una realidad objetiva. Se vincula esta teoría jurídicas de derecho público y de derecho privado:
con la concepción orgánica de la sociedad, que reconoce la existencia
de múltiples órganos intermedios, entre el Estado y el individuo. Uno 1) Iniciativa para la creación del ente: las personas jurídicas de derecho
de tales, es la persona jurídica. público obtienen su existencia en virtud de resoluciones de la autoridad,
mientras que las de derecho privado emanan directamente de la iniciativa de
los particulares.

46 47
2) Potestad Pública: las personas jurídicas de derecho público están dotadas de 2. Las Municipalidades: Son corporaciones autónomas de derecho
potestades públicas, vale decir, gozan de imperio, en virtud del cual pueden público con personalidad jurídica y patrimonio propio y cuya finalidad es
dictar normas de carácter obligatorio. satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su
participación en el progreso económico, social y cultural de las
3) Naturaleza del fin: las personas jurídicas de derecho público tienen por respectivas comunas (Ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de
objeto servir fines públicos, mientras que las de derecho privado cumplen con Municipalidades).
los objetivos señalados por los asociados o fundadores o persiguen la
obtención del lucro. 3. Iglesias y Comunidades religiosas: a pesar de que el Código Civil
habla en forma general y sin distinguir el tipo de culto de que se trata,
4) Fuente de Recursos: en el caso de las personas jurídicas de derecho público debe concluirse que se refiere exclusivamente a la Iglesia Católica,
provienen por lo general de todos los habitantes de la nación; en cambio, en Apostólica y Romana, por una razón muy simple: era la única que podía
las de derecho privado, provienen de aportes, donaciones, cuotas sociales, etc. existir, conforme a la Constitución de 1833, vigente a la promulgación
del Código Civil en 1857.
6. Personas jurídicas de derecho público.
Por “Iglesias” se entienden las distintas subdivisiones de la Iglesia
Las disposiciones de los artículos 545 y siguientes del Código Civil no se Católica a las que el Derecho Canónico reconoce personalidad, entre
aplican, como se indica en el artículo 547, a las personas jurídicas de derecho ellas: Iglesia Catedral, Iglesia Parroquial, etc.
público, en cuanto a la organización y administración de las mismas. En
tales aspectos, se rigen por la Constitución, leyes administrativas y Por “Comunidad religiosa”, se alude a las órdenes y congregaciones.
reglamentos de los servicios públicos. Lo anterior, no supone sin embargo,
La parte final del inciso 2 del artículo 547, establece expresamente que
que tales personas jurídicas queden por completo excluidas del Código
las personas jurídicas de derecho público se rigen por leyes y
Civil: por ejemplo, rige el artículo 2.497 CC, respecto de la prescripción. Por lo
reglamentos especiales.
demás, debemos tener presente que el Fisco, en sus relaciones contractuales
con los particulares, queda sujeto a las normas del Derecho Civil como
Aplicando esta norma a la Iglesia Católica y a las comunidades
cualquier otro contratante.
religiosas, se concluye que las leyes y reglamentos especiales que las
rigen son sus constituciones y leyes canónicas (así ha fallado la
Cabe señalar que la enumeración del artículo 547 CC no es taxativa o
jurisprudencia).
limitativa, sino meramente ejemplar, y por lo demás no podía ser de otra
forma, pues las personas jurídicas de derecho público no son tales por
4. Establecimientos que se costean con fondos del erario: sin embargo,
mencionarlas el Código Civil, sino por disponerlo así normas de derecho
del artículo 547 CC no debe desprenderse que todo establecimiento que
público. El Código Civil menciona las siguientes:
se costea con fondos del erario es una persona jurídica de derecho
público. Hay algunas que carecen de personalidad jurídica; por otra
1. La Nación y el Fisco: debemos entender que al aludir a la Nación se
parte, hay instituciones privadas que reciben auxilios fiscales o
refiere la ley al Estado, como lo prueba una nota de Andrés Bello. El
municipales y no por ello tienen personalidad jurídica de derecho
Estado representa la organización política, jurídica y económica de la
público. En realidad, son personas jurídicas de derecho público los
sociedad y de la sociedad nacional y constituye la fuente de todo el
“establecimientos públicos”. Estos son ramas de los servicios generales
derecho (salvo la costumbre); por ello es la persona jurídica por
del Estado o municipios, que se han desprendido del conjunto para
excelencia y se fija a sí misma las condiciones para el desarrollo de su
erigirse en órganos dotados de vida propia.
actividad y aquellas para el desarrollo de toda actividad pública o
privada.
7. Persones jurídicas de derecho privado sin fines de lucro.
Cuando el Estado interviene como titular de potestades públicas,
El 17 de febrero de 2012 entró a regir, después de un año de vacatio legis, la
mantiene su denominación, y cuando interviene como titular de
ley Nº 20.500, de 16 de febrero de 2011, que contiene la mayor reforma que
derechos subjetivos privados, se le denomina Fisco.
haya sufrido la regulación de las personas jurídicas sin fines de lucro
contemplada en el Código Civil. Hay muchos aspectos que podrían comentarse

48 49
de ella, pero la principal a nuestro juicio es la flexibilización de la forma de 1) Corporaciones y fundaciones.
constitución de las corporaciones o fundaciones.
Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de

x Las corporaciones de derecho privado se llaman también asociaciones.


De acuerdo con la filosofía del Código Civil, aunque adelantado para su época beneficencia pública.
(fue el primero en regular la personalidad jurídica siguiendo las ideas de
Federico von Savigny), las personas jurídicas privadas sin fines de lucro debían Una asociación se forma por una reunión de personas en torno a

x Una fundación, mediante la afectación de bienes a un fin determinado


estar sometidas fuertemente al poder gubernamental. Se desconfiaba de que objetivos de interés común a los asociados.
fueran realmente altruistas y no una forma encubierta para realizar actividades
contrarias al orden público. Prevalecía la idea de que la personalidad jurídica de interés general.
era una especie de cobertura ficticia, formal, que el legislador o el Gobierno (el
Presidente de la República), podía conceder o denegar a una agrupación o un Ambas tienen en común la persecución de un fin, naturalmente lícito, no
patrimonio para conseguir un fin de bienestar general no lucrativo. Por ello, lucrativo y determinado. La diferencia está en que es la reunión de personas la
salvo intervención directa de la ley, para crear una corporación o fundación que determina a la corporación; la existencia de bienes no es indispensable,
debía recorrerse un largo camino, que comenzaba con el otorgamiento de los como sí lo es en las fundaciones.
estatutos, seguía con una solicitud al Presidente de la República, a través del
Ministerio de Justicia, un examen del Consejo de Defensa del Estado, 2) Constitución.

x Instrumento: El acto por el cual se constituyan las asociaciones o


observaciones de éste, enmienda de los defectos detectados, hasta finalmente,
emisión de un decreto supremo por el cual se concedía la personalidad jurídica,
el que debía publicarse en el Diario Oficial. En la mayoría de los casos, fundaciones constará en escritura pública o privada suscrita ante notario,
organizar una corporación o fundación podía tomar entre seis meses a un año, oficial del Registro Civil o funcionario municipal autorizado por el alcalde.

x Depósito en Secretaria Municipal: Copia del acto constitutivo, autorizada por


sino más.

Entre tanto cambió la comprensión jurídica de las personas jurídicas sin fines el de fe o funcionario ante el cual fue otorgado, deberá depositarse en la
de lucro, que pasaron a ser vistas como un modo de participación de la secretaria municipal del domicilio de la persona jurídica en formación, dentro
sociedad civil en la satisfacción de las necesidades de los más vulnerables y en del plazo de 30 días contado desde su otorgamiento. Este plazo no regirá para
la búsqueda de la integración y la participación de los distintos segmentos las fundaciones que se constituyan conforme a disposiciones testamentarias.

x Posible objeción del secretario: Dentro de los 30 días siguientes a la fecha


sociales. Cambió también el contexto normativo, ya que la constitución de
personalidad jurídica, aunque sometida a los requisitos que fije la ley, es
concebida por la Constitución como una emanación del derecho fundamental del depósito, el secretario municipal podrá objetar fundadamente la
de asociación (art. 19 Nº 15 Const.). También la doctrina civil moderna ha constitución de la asociación o fundación, si no se hubiere cumplido los
destacado la importancia de las personas jurídicas sin fines de lucro, ya no requisitos que la ley o el reglamento señalen. No se podrán objetar las
como una mera ficción legal, sino como instrumentos necesarios para el cláusulas de los estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por el
desarrollo de fines humanos que no son alcanzables con esfuerzos meramente Ministerio de Justicia.

x Notificación al solicitante: La objeción se notificará al solicitante por carta


individuales.

Por eso, aunque en general la civilística nacional fue sorprendida, cuando en certificada. Si al vencimiento de este plazo el secretario municipal no hubiere
pleno febrero de 2011, se modificó sustancialmente la regulación de las notificado observación alguna, se entenderá por el solo ministerio de la ley que
corporaciones y fundaciones, liberándose su forma de constitución, en realidad no objeta la constitución de la organización, y se procederá de conformidad al
era un cambio que se veía venir hace mucho tiempo y era plausible que inciso quinto del Art. 548 CC.

x Enmienda de las observaciones: Sin perjuicio de las reclamaciones


alumbrara en el texto de una ley que tenía por finalidad fomentar las
asociaciones y la participación ciudadana 3.
administrativas y judiciales procedentes, la persona jurídica en formación
deberá subsanar las observaciones formuladas, dentro del plazo de 30 días,
contado desde su notificación. Los nuevos antecedentes se depositarán en la
secretaría municipal. El órgano directivo de la persona jurídica en formación se
3
Comentario de don Hernán Corral Talciani.

50 51
entenderá facultado para introducir en los estatutos las modificaciones que se 5) Dirección y administración en las asociaciones:
requieran para estos efectos.

x Envío de los antecedentes al Registro Civil para su inscripción: Si el


La dirección y administración de una asociación recaerá en un directorio de al
menos tres miembros, cuyo mandato podrá extenderse hasta por cinco años.
secretario municipal no tuviere objeciones a la constitución, o vencido el plazo
para formularlas, de oficio y dentro de quinto día, el secretario municipal No podrán integrar el directorio personas que hayan sido condenadas a pena
archivará copia de los antecedentes de la persona jurídica y los remitirá al aflictiva.
Servicio de Registro Civil e Identificación para su inscripción en el Registro
Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro, a menos que el interesado El director que durante el desempeño del cargo fuere condenado por crimen o
solicitare formalmente hacer la inscripción de manera directa. La asociación o simple delito, o incurriere en cualquier otro impedimento o causa de
fundación gozará de personalidad jurídica a partir de esta inscripción. inhabilidad o incompatibilidad establecida por la ley o los estatutos, cesará en
sus funciones, debiendo el directorio nombrar a un reemplazante que durará
3) Responsabilidad de los individuos que componen la en sus funciones el tiempo que reste para completar el período del director
corporación: reemplazado.

Lo que pertenece a una corporación, no pertenece ni en todo ni en parte a El presidente del directorio lo será también de la asociación, la representará
ninguno de los individuos que la componen; y recíprocamente, las deudas de judicial y extrajudicialmente y tendrá las demás atribuciones que los estatutos
una corporación, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a señalen.
ninguno de los individuos que componen la corporación, ni dan acción sobre los
bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporación. El directorio sesionará con la mayoría absoluta de sus miembros y sus
acuerdos se adoptarán por la mayoría absoluta de los asistentes, decidiendo en
Sin embargo, los miembros pueden, expresándolo, obligarse en particular, al caso de empate el voto del que presida.
mismo tiempo que la corporación se obliga colectivamente; y la
responsabilidad de los miembros será entonces solidaria, si se estipula El directorio rendirá cuenta ante la asamblea de la inversión de los fondos y de
expresamente la solidaridad. la marcha de la asociación durante el período en que ejerza sus funciones.

Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los Cualquiera de los asociados podrá pedir información acerca de las cuentas de
miembros de la corporación los hayan obligado expresamente. la asociación, así como de sus actividades y programas.

Si una corporación no tiene existencia legal según el artículo 546, sus actos 6) Gratuidad en el ejercicio del cargo de director:
colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.
Los directores ejercerán su cargo gratuitamente, pero tendrán derecho a ser
4) Asamblea en las corporaciones: reembolsados de los gastos, autorizados por el directorio, que justificaren
haber efectuado en el ejercicio de su función.
La mayoría de los miembros de una corporación, que tengan según sus
estatutos voto deliberativo, será considerada como una asamblea o reunión Sin embargo, y salvo que los estatutos dispusieren lo contrario, el directorio
legal de la corporación entera. podrá fijar una retribución adecuada a aquellos directores que presten a la
organización servicios distintos de sus funciones como directores. De toda
La asamblea se reunirá ordinariamente una vez al año, y extraordinariamente remuneración o retribución que reciban los directores, o las personas naturales
cuando lo exijan las necesidades de la asociación. o jurídicas que les son relacionadas por parentesco o convivencia, o por interés
o propiedad, deberá darse cuenta detallada a la asamblea o, tratándose de
La voluntad de la mayoría de la asamblea es la voluntad de la corporación. fundaciones, al directorio.

Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos La regla anterior se aplicará respecto de todo asociado a quien la asociación
de la corporación prescribieren a este respecto. encomiende alguna función remunerada.

52 53
7) Responsabilidad del director: Las rentas que se perciban de esas actividades sólo deberán destinarse a los
fines de la asociación o fundación o a incrementar su patrimonio.
En el ejercicio de sus funciones los directores responderán solidariamente
hasta de la culpa leve por los perjuicios que causaren a la asociación. 11) Modificación de los estatutos de una asociación y fundación:

El director que quiera salvar su responsabilidad por algún acto o acuerdo del La modificación de los estatutos de una asociación deberá ser acordada por la
directorio, deberá hacer constar su oposición, debiendo darse cuenta de ello en asamblea citada especialmente con ese propósito. La disolución o fusión con
la próxima asamblea. otra asociación deberán ser aprobadas por dos tercios de los asociados que
asistan a la respectiva asamblea.
8) Patrimonio de las asociaciones y fundaciones:
Los estatutos de una fundación sólo podrán modificarse por acuerdo del
Las asociaciones y fundaciones podrán adquirir, conservar y enajenar toda directorio, previo informe favorable del Ministerio, siempre que la modificación
clase de bienes, a título gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por causa resulte conveniente al interés fundacional. No cabrá modificación si el fundador
de muerte. lo hubiera prohibido.

El patrimonio de una asociación se integrará, además, por los aportes El Ministerio de Justicia emitirá un informe respecto del objeto de la fundación,
ordinarios o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, con como asimismo, del órgano de administración y de dirección, en cuanto a su
arreglo a los estatutos. generación, integración y atribuciones.

Las rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la asociación no podrán 12) Disolución de las asociaciones y fundaciones:
distribuirse entre los asociados ni aún en caso de disolución.
Las asociaciones se disolverán:
9) Fiscalización de las asociaciones y fundaciones:
a) Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiera;
Corresponderá al Ministerio de Justicia la fiscalización de las asociaciones y
fundaciones. b) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los
requisitos formales establecidos en el artículo 558;
En ejercicio de esta potestad podrá requerir a sus representantes que
presenten para su examen las actas de las asambleas y de las sesiones de c) Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
directorio, las cuentas y memorias aprobadas, libros de contabilidad, de
inventarios y de remuneraciones, así como cualquier otra información respecto 1) estar prohibida por la Constitución o la ley o infringir
del desarrollo de sus actividades. gravemente sus estatutos, o

El Ministerio de Justicia podrá ordenar a las corporaciones y fundaciones que 2) haberse realizado íntegramente su fin o hacerse imposible su
subsanen las irregularidades que comprobare o que se persigan las realización, y
responsabilidades pertinentes, sin perjuicio de requerir del juez las medidas
que fueren necesarias para proteger de manera urgente y provisional los d) Por las demás causas previstas en los estatutos y en las leyes.
intereses de la persona jurídica o de terceros.
La sentencia a que se refiere la letra c) precedente sólo podrá dictarse en juicio
El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio de Justicia incoado a requerimiento del Consejo de Defensa del Estado, en procedimiento
se mirará como infracción grave a los estatutos. breve y sumario, el que ejercerá la acción previa petición fundada del
Ministerio de Justicia. En el caso a que se refiere el número 2 de la letra c)
10) Actividades económicas de las asociaciones y fundaciones: precedente, podrá también dictarse en juicio promovido por la institución
llamada a recibir los bienes de la asociación o fundación en caso de
Las asociaciones y fundaciones podrán realizar actividades económicas que se extinguirse.
relacionen con sus fines. Asimismo, podrán invertir sus recursos de la manera
que decidan sus órganos de administración.

54 55
Las fundaciones perecen, además, por la destrucción de los bienes destinados Con las guerras mundiales, se estableció una analogía entre las reglas que
a su manutención. rigen la nacionalidad de las sociedades y las que rigen la de los individuos, a
fin de otorgarles protección diplomática.
13) Bienes de la asociación y de la fundación luego de la disolución: Pero se generaron otros problemas. Ej. Ciudadanos de un país constituían una
sociedad en un país distinto para que tuviera la nacionalidad de éste, y así
Disuelta una corporación, se dispondrá de sus propiedades en la forma que realizar actos que le era prohibidos o ilícitos personalmente.
para este caso hubieren prescrito sus estatutos; y si en ellos no se hubiere
previsto este caso, pertenecerán dichas propiedades al Estado, con la Por ello surge la teoría del control: la nacionalidad de una sociedad está
obligación de emplearlas en objetos análogos a los de la institución. Tocará al determinada por la nacionalidad de las personas que controlan sus decisiones.
Presidente de la República señalarlos. Pero en 1970, la Corte Internacional de Justicia descartó este criterio.
Entre nosotros, es la autorización, o sea, la constitución en Chile lo que
8. Atributos de las personas jurídicas. determina la nacionalidad chilena.

3. Patrimonio.
1. Nombre y domicilio.
Las personas jurídicas tienen un patrimonio propio distinto del de las personas
Las corporaciones y fundaciones establecen su nombre y domicilio desde su
naturales. Pero en las personas jurídicas puede tener un carácter fundamental
origen, pues deben indicarse en los estatutos.
que no lo tiene en las personas naturales: el patrimonio con un valor positivo,
como continente de bienes, puede ser indispensable para la subsistencia de la
En las sociedades civiles no hay norma, pero se da por sentado que debe
personalidad. Ej. Causal especial de disolución de las fundaciones.
existir una razón social (Art. 2062 CC).
4. Capacidad.
En las sociedades comerciales colectivas y en comandita, el nombre y domicilio
deben estar en la escritura social, al igual que en las S.A.
Las personas jurídicas son capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representadas judicial y extrajudicialmente (Art. 545 CC).
Si el nombre de una S.A. es igual al de otra, ésta tiene derecho a demandar su
modificación.
Esta capacidad está restringida a los derechos patrimoniales; los derechos de
familia son sólo compatibles con la persona natural.
En caso de litigio, los tribunales pueden determinar si el domicilio efectivo de la
sociedad corresponde al fijado por los estatutos.
Aun dentro de los derechos patrimoniales, hay ciertos derechos personalísimos
que no entran dentro de la capacidad de las personas jurídicas: los derechos
Es aplicable a las personas jurídicas el Art. 67 CC: si concurren en varias cuyo ejercicio es enteramente personal (Art. 1618 N° 9 CC). Ej. Uso y
secciones territoriales circunstancias constitutivas del domicilio, lo tiene en habitación.
todas.
Ciertos cargos sólo pueden ser desempeñados por personas naturales. Ej.
2. Nacionalidad. Partidores, albaceas, depositarios (salvo excepciones).
Tradicionalmente hay 2 criterios: En general, la capacidad de la persona jurídica está determinada y subordinada
a su tipo y finalidad.
1. La nacionalidad de una sociedad es la del país en que se ubica su sede
social (Europa continental).

2. La nacionalidad es la del Estado que la autorizó (common law).

56 57
9. Responsabilidad de las personas jurídicas. encontramos ante hechos jurídicos, no actos. En consecuencia, para que la
persona jurídica contraiga responsabilidad extracontractual no es necesario
Responsabilidad penal. que actúen las personas que la representan. Incurre en esta responsabilidad
por los daños que produzca su actividad, realizada por medio de cualquiera de
Es un tema discutido en doctrina: sus miembros.

1. Los que opinan que la personalidad jurídica es una ficción: la En cuanto a la responsabilidad por el hecho ajeno, el Art. 2320 CC no tiene
responsabilidad penal es imposible porque: limitaciones e incluso señala como ejemplo la de los empresarios por sus
dependientes (empresario: persona natural o jurídica que ejecuta una obra o
a) Esta responsabilidad se basa en la voluntad del ser humano. explota un servicio).
b) Existe el principio de personalidad o individual de las penas.

2. Los que estiman que es una realidad objetiva: tienen responsabilidad penal,
pero debe restringirse a casos excepcionales y a penas determinadas.

3. Los que sostienen que es una realidad abstracta: las personas jurídicas no
pueden ser autoras de delito en el sentido natural; si por parte de una persona
jurídica se cometiere un delito, no personal sino colectivo, debe ser castigado a
través del derecho penal administrativo.

Entre nosotros, el Art. 58 inc. 2º CPP señala que la responsabilidad penal sólo
puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurídicas
responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil.

Responsabilidad civil.

1. En materia contractual, las personas jurídicas responden de todas las


obligaciones contraídas en su nombre por sus representantes si éstos han
obrado dentro de los límites de su mandato.

2. En materia extracontractual, la persona jurídica puede incurrir en ella, pues


no hay ninguna norma que la limite a las personas naturales, como la norma
del CPP. Además, si el Art. 545 CC señala que puede contraer obligaciones
civiles, no hay razón para excluir una de sus fuentes.

Se ha sostenido que el delito o cuasidelito debe haber sido cometido por los
“órganos” de la persona jurídica, es decir, por las personas naturales o
asamblea en que reside la voluntad de la persona jurídica. Así, el daño inferido
por un miembro que no tenga representación sólo puede hacer responsable a
la persona jurídica por el mecanismo de la responsabilidad por el hecho ajeno.

Esta teoría confunde la capacidad para contraer responsabilidad contractual y


extracontractual. En esta última, el Art. 2319 CC dice que los únicos incapaces
son los infantes (menores de 7) y los dementes, lo que es lógico pues nos

58 59
TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO
___________________________________________________

CAPÍTULO I. LA TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO.

I. GENERALIDADES.

1. Conceptos generales.

Elementos comunes de las instituciones de Derecho Privado:


- Surgen como consecuencia de la voluntad del hombre.
- La manifestación de voluntad tiene un propósito determinado.
- Producen efectos jurídicos.

Actos que tienen estas características: actos jurídicos (AJ).


Teoría General del AJ: reglas y principios aplicables a todos los AJ.

2. Fundamento histórico de la Teoría General del AJ.

ACTO JURÍDICO Autonomía de la voluntad: el hombre se obliga porque es libre y esa es su


voluntad. Puede celebrar actos, determinar su contenido y efectos.

3. La Teoría del AJ en el CC chileno.

No la recoge ni regula expresamente. Pero el Libro IV (“De las obligaciones en


general y de los contratos.”) se aplica a los AJ, salvo que no sea aplicable por
el tenor de la disposición o por la naturaleza de las cosas.

4. Los hechos jurídicos. Conceptos generales.

Hechos: cualquier acontecimiento, situación, suceso o actuaciones.

Clasificación:

1. a) Naturales.
b) Del hombre.

2. a) Jurídicos: producen efectos jurídicos. Sólo éstos tienen “relevancia


jurídica”: cambian una realidad, creando nuevas situaciones con
clasificación jurídica distinta.
b) No jurídicos.

Efectos jurídicos: adquisición, modificación o extinción de derechos o en una


visión más amplia una relación jurídica.
Apunte realizado en base al texto “Teoría General del Acto Jurídico”, del
profesor Víctor Vial del Río, más textos complementarios. 1
Material en revisión.
5. Supuesto jurídico. 7. Consecuencias de los hechos jurídicos.

Supuesto jurídico: Hecho que la norma legal prevé y le atribuye la producción A) Adquisición: se adquiere una relación jurídica cuando la ley a atribuye a
de efectos jurídicos. El hecho concreto debe poder subsumirse en el tipo un sujeto determinado como consecuencia de un hecho jurídico.
construido por la norma. Adquisición es más amplio que nacimiento.

Clasificación: B) Modificación: la relación sufre cambios que la hacen diferente, sin perder
su identidad (cambia el contenido o los sujetos). La modificación puede
Supuesto simple: un hecho. ser por ley o por la voluntad del hombre.
Supuesto complejo: más de un hecho.
C) Extinción: muerte del derecho. La pérdida de un derecho no implica su
6. Clasificación de los hechos jurídicos. muerte, pues el derecho subsiste, pero cambia de titular. La extinción
también puede ser por ley o por la voluntad del hombre.
1. a) Naturales: acontecimiento de la naturaleza. Los más importantes son:
- Nacimiento: la criatura adquiere la calidad de persona y puede ser titular 8. Desde qué momento se producen los efectos de los hechos jurídicos.
de derechos subjetivos.
- Muerte: pone fin a la existencia de la persona (transmisión de derechos Desde que se cumplen todos los requisitos previstos por el supuesto.
y obligaciones transmisibles). Estado de pendencia: situación de incertidumbre que se produce mientras no
- Demencia: priva de la capacidad de ejercer por si mismo derechos se verifican todos los hechos de un supuesto complejo.
civiles.
- Mayoría de edad: otorga capacidad para ejercer por si mismo derecho 9. Retroactividad de los efectos de un hecho jurídico.
civiles.
b) Voluntarios: acto del hombre. Ejm. contrato, matrimonio, comisión de La retroactividad es excepcional. Puede ser:
un delito. 1. Por voluntad de las partes.
2. Legal: por una ficción se supone que efectos que no se habían producido en
Se critica a esta clasificación porque habría hechos en que participan ambos. determinado momento, se consideran después producidos desde ese
La respuesta es que el criterio a utilizar es la trascendencia de la voluntad del momento.
hombre en los efectos del hecho, por tanto no existen los hechos “híbridos”.
10. Hechos jurídicos del hombre (actos humanos).
2. a) Positivos: los efectos son consecuencia de que ocurra algo
(acontecimiento de la naturaleza o acto del hombre). Cuando se habla de ellos, se refiere a los voluntarios. Los involuntarios se
b) Negativos: los efectos son consecuencia de que no ocurra algo. asimilan a los hechos naturales.
Cuando tienen efectos es porque van junto con uno positivo (supuesto
complejo). Ejm. (-) No pago del deudor (+) existencia de una obligación 11. Clasificación de los actos humanos.
exigible.
Lícitos: se conforman con el Derecho. Están protegidos por el Derecho y
3. a) Constitutivo: su consecuencia es la adquisición de un derecho producen los efectos queridos por su autor.
subjetivo. Ilícitos: contravienen el Derecho, el cual reacciona:
b) Extintivo: pone fin a una relación jurídica. - impidiendo que el acto produzca efectos, u
c) Impeditivo: obsta a la eficacia de los dos anteriores. - ordenando reparar los daños.

Importancia de esta clasificación: quien alega el hecho debe probarlo. Negocio jurídico: sus efectos son consecuencia directa e inmediata de la
voluntad; son los queridos por el autor o las partes.
AJ: sus efectos no van necesariamente vinculados a la voluntad.

La doctrina tradicional y la legislación nacional no comparten esta clasificación.


Los actos voluntarios sin intención de producir efectos jurídicos no son AJ.
2 3
II. NOCIÓN DEL AJ. 1) Elementos esenciales del AJ.

1. Concepto del AJ. Elementos esenciales: los necesarios y suficientes para la constitución de un
AJ.
AJ: Manifestación de voluntad hecha con el propósito de crear, modificar o
extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las Clasificación:
partes porque el Derecho sanciona dicha manifestación de voluntad.
1. Comunes o generales: no pueden faltar en ningún AJ.
Análisis de la definición: 2. Especiales o específicos: requeridos para cada AJ en especial.

A) El AJ es una manifestación de voluntad. En consecuencia, si se omite un elemento esencial general, el acto no produce
Es necesario que la voluntad se exteriorice por medio de una declaración o ningún efecto, es inexistente. En cambio, si se omite uno específico del acto,
comportamiento. Deben concurrir dos elementos: no se producen los efectos de ese AJ, pero se pueden producir los de otro AJ
- Interno: la voluntad. diferente.
- Externo: la manifestación.
Art. 1445 CC. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
B) La manifestación debe perseguir un propósito específico y determinado: voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto
- Doctrina tradicional: debe perseguir un propósito jurídico. o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un
- Doctrina moderna: debe perseguir un fin práctico. objeto lícito; 4. que tenga una causa lícita.
Ambas doctrinas son en el fondo lo mismo, con diferente enfoque: la
primera es como lo ve el Derecho; la segunda, como lo ven las partes. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el
ministerio o la autorización de otra.
C) La manifestación de voluntad produce los efectos queridos por el autor o
por las partes porque el Derecho la sanciona. De los requisitos enumerados por la disposición, sólo son esenciales la
Existen dos teorías sobre la causa eficiente de los efectos jurídicos: voluntad, el objeto y la causa. La capacidad, la voluntad sin vicios, el objeto
- Se producen por la sola voluntad. lícito y la causa lícita no son esenciales, pues si faltan, el AJ produce sus
- Se producen por el Derecho; la voluntad es necesaria sólo para efectos, pero puede ser anulado.
configurar el supuesto de hecho.
2) Elementos de la naturaleza o naturales.
Vial tiene una posición intermedia: se producen por ambos, pues derivan
inmediatamente de la voluntad y mediatamente de la ley, que es la que en No existen realmente elementos naturales del AJ, sino efectos naturales. Por lo
definitiva permite la autonomía privada. demás, el CC no dice “elementos”, sino “cosas”.

2. Estructura del AJ. Art. 1444 CC. “(…) son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales
en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial;…”
Art. 1444 CC. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un Las partes pueden eliminarlas sin alterar la esencia del AJ.
contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en
otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo Ej. En la compraventa, es de la naturaleza la obligación de saneamiento de la
esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; evicción y de los vicios redhibitorios.
y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales.

4 5
3) Elementos accidentales. 4. Clasificación de los AJ.

Art. 1444 CC. “(…) y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni 1. Atendiendo al número de partes cuya voluntad es necesaria para
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas que el AJ se forme:
especiales.”
1. Unilaterales: requieren la manifestación de voluntad de una sola parte.
Las partes, en virtud de la autonomía privada, pueden agregarlas al AJ sin Simples: emanan de la voluntad de una sola persona.
alterar su naturaleza. Pueden referirse a su existencia o eficacia. Complejos: procede de varias personas que manifiestan una voluntad
común. No hay intereses contrapuestos.
Estos elementos se vinculan con las modalidades (condición, plazo, modo, etc.)
Sin perjuicio, de que excepcionalmente las modalidades pueden ser elementos Los actos jurídicos unilaterales pueden clasificarse a su vez, en
de la esencia (Por ej: Art. 1554 N° 3 CC) o de la naturaleza (Por ej: Art. 1489 recepticios o no recepticios. Se consideran actos jurídicos recepticios
CC) aquellos que para producir efectos requieren de la manifestación de
voluntad de una parte distinta del autor del acto (por ejemplo, la oferta
3. Requisitos de los AJ. para celebrar un contrato que requiere la aceptación del destinatario de
la oferta) Los no recepticios son aquellos en que la declaración de
1) Requisitos de existencia. voluntad tiene eficacia sin necesidad de que sea dirigida a alguien en
particular (como por ejemplo, el testamento).
Son indispensables para que el AJ nazca a la vida del Derecho. Si faltan, el
acto es jurídicamente inexistente, por lo que no produce efecto alguno. 2. Bilaterales: requieren la manifestación de voluntad de dos partes.
Son requisitos de existencia: Doctrinariamente se llama “convención”. Existen dos partes con
- la voluntad intereses diversos.
- el objeto
- la causa Autor: parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al AJ
- las solemnidades requeridas para la existencia de acto. unilateral.
Partes: personas que teniendo intereses contrapuestos, se ponen de
2) Requisitos de validez. acuerdo para dar nacimiento a un AJ bilateral.
No deja de ser unilateral un AJ por requerir en algunos casos, para producir
Son necesarios para que el AJ tenga una vida sana y produzca sus efectos en sus plenos efectos, la manifestación de voluntad de otra persona.
forma estable. Su omisión no impide que el acto nazca, pero nace enfermo,
con un vicio que lo expone a morir si es invalidado. Los Arts. 1437 y 1438 CC hacen sinónimos los términos convención y
Son requisitos de validez: contrato, siendo que existe entre ambos una relación de género a especie:
- la voluntad no viciada el contrato es una convención que crea derechos y obligaciones. Pero este
- el objeto lícito error no es importante en la práctica, pues a ambos se les aplican las
- la causa lícita mismas reglas y principios.
- la capacidad.
3. Plurilaterales: requieren la manifestación de voluntad de más de dos
partes (clase agregada por la doctrina moderna. Ej. Novación por
cambio de acreedor.

2. Atendiendo a si el AJ para producir sus efectos requiere o no la


muerte del autor o de una de las partes:

1. Entre vivos: no requieren naturalmente la muerte del autor o de una de


sus partes. Es la regla general de los AJ.

6 7
2. Por causa de muerte: requieren la muerte del autor o de una de sus
partes. Ej. Testamento (Art. 999 CC), mandato destinado a ejecutarse 7. Atendiendo a si la ley exige o no formalidades para su
después de la muerte del mandante (Art. 2169 CC). celebración:

3. Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el AJ para 1. Solemnes: están sujetos a la observancia de ciertas formalidades
quienes lo ejecutan: especiales requeridas para la existencia misma del acto, o para su
validez.
1. A título gratuito: se celebran en beneficio exclusivo de una persona o
parte. 2. No solemnes: no están sujetos a requisitos externos o formales.

2. A título oneroso: se celebran teniendo en consideración la utilidad o 8. Atendiendo a si están o no reglamentados por la ley:
beneficio de ambas partes.

4. Atendiendo a si el AJ produce o no sus efectos de inmediato y sin 1. Nominados o típicos: están reglamentados por la ley, que señala el
limitaciones: supuesto de hecho al cual atribuye efectos jurídicos y determina éstos.

1. Puros y simples: producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones. 2. Innominados o atípicos: no están previstos por la ley, pero pueden
adquirir existencia jurídica como consecuencia de la autonomía privada.
2. Sujetos a modalidad: sus efectos están subordinados a una modalidad. Si se conforman con la ley, el orden público y las buenas costumbres,
producen los efectos queridos por las partes, rigiéndose, en lo no
Modalidades: cláusulas que se incorporan a un AJ con el fin de alterar sus previsto por ellas, por las reglas generales aplicables a los actos y
efectos normales. Las principales son la condición, el modo y el plazo. La declaraciones de voluntad.
doctrina agrega la representación y la solidaridad.

5. Atendiendo al contenido de los AJ:

1. De familia: atañen al estado de las personas o a las relaciones del


individuo dentro de la familia.

2. Patrimoniales: tienen por finalidad la adquisición, modificación o


extinción de un derecho pecuniario.

6. Atendiendo a si el AJ subsiste o no por sí mismo:

1. Principales: subsisten por sí mismos, sin necesidad de otro acto que les
sirva de sustento o apoyo.
2. Accesorios: para poder subsistir necesitan de un acto principal que les
sirva de sustento o apoyo, al cual acceden. Se clasifican en:
a) De garantía: Cauciones: se constituyen para asegurar el cumplimiento
de una obligación principal, de tal manera que no pueden subsistir sin
ella (Art. 46 CC). Ej. Prenda, hipoteca, fianza.
b) Dependientes: no tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de
una obligación. Ej. Capitulación matrimonial.

Los AJ accesorios no pueden subsistir sin un AJ principal, pero pueden tener


existencia jurídica con anterioridad a éste. Faltando en definitiva el AJ
principal, el accesorio caduca.
8 9
4. El silencio.
CAPÍTULO II. LA VOLUNTAD JURÍDICA
Se discute si puede o no atribuirse al silencio el significado de una
manifestación de voluntad.
I. GENERALIDADES. La regla general es la negativa, pero excepcionalmente puede tener el valor de
una manifestación de voluntad.
1. Conceptos generales.
i. La ley puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad:
El primer requisito de existencia del AJ es la voluntad. Para que la voluntad
produzca efectos jurídicos debe cumplir dos requisitos copulativos: Ej.
a) Manifestarse. De modo que se pueda conocer. - Asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia la
b) Ser seria. Perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el herencia, se entiende que repudia (Art. 1233 CC)
derecho. - Personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos,
transcurrido un término razonable desde que se les hace el encargo, su
2. Primer requisito: La manifestación de voluntad. silencio se mira como aceptación (Art. 2125 CC).

A) Manifestación de voluntad expresa (explícita o directa): ii. Las partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestación de
voluntad:
Se realiza a través de una declaración, contenida en palabras (orales o
escritas) o incluso en gestos o indicaciones. No es posible concebir una Ej. En la sociedad o el arrendamiento, es frecuente que las partes establezcan
declaración sin un destinatario. que si al vencimiento del plazo nada se dice, se entenderá renovado el
La claridad es un deber del declarante. Este principio es acogido por el CC en contrato.
las reglas de interpretación de los contratos:
iii. El juez puede atribuir al silencio el valor de manifestación de voluntad:
Art. 1566 CC. “(…) Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra Silencio circunstanciado: aquel que necesariamente debe ir acompañado de
ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya antecedentes o circunstancias externas que permitan atribuir al silencio,
debido darse por ella.” inequívocamente, el valor de una manifestación de voluntad.

5. Reglamentación aplicable al silencio.


B) Manifestación de voluntad tácita (Implícita o presunta):
En lo que sea aplicable, se sujeta a las mismas reglas que toda manifestación
Se realiza a través de un comportamiento que, a diferencia de la declaración, de voluntad. Por ello, es posible que se encuentre viciado por error, fuerza o
no va dirigido a un destinatario. Existe una conducta concluyente: conducta de dolo.
la cual, a través de un proceso de deducción lógica, se hace posible extraer No es lo mismo, jurídicamente, el silencio del cual puede extraerse una
una conclusión inequívoca, y desprender una manifestación de voluntad manifestación de voluntad, que el silencio de la personas que tenía la carga de
implícita o indirecta. manifestar explícitamente algo por mandato de la ley. Ej. Vicios redhibitorios.

3. La manifestación de voluntad en el CC. 6. Segundo requisito: La manifestación de voluntad debe ser seria.

En el CC, la manifestación expresa y la tácita tienen el mismo valor, al igual Seria: existe el propósito de producir un efecto práctico sancionado por el
que en el CCom (Art. 103 CCom). Derecho. En definitiva, lo apreciará el juez.
Excepcionalmente, se requiere necesariamente manifestación expresa. Ej. Ejemplo legal de voluntad no seria: Art. 1478 CC.
Testamento, solidaridad. Asimismo, las partes pueden determinar que no sea
suficiente la manifestación tácita.

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7. Fases en que puede observarse el elemento subjetivo. persona tiene reconocida por el ordenamiento, pero la autonomía, agrega a
dicha libertad, un reconocimiento absoluto al acto emanado en ejercicio de
1. Voluntad de la declaración: el sujeto se representa la existencia de una dicha libertad. Es decir, es hacer y que esto sea reconocido y eficaz ante los
necesidad, para cuya satisfacción debe relacionarse con otros. La voluntad se otros, esto es autonomía.
manifiesta en el querer interno, a partir del cual el sujeto manifiesta su
voluntad, la exterioriza. Es importante que el sujeto tenga conciencia de la c) La autonomía de la voluntad
trascendencia social de su manifestación, pues esta conciencia es el
fundamento de su responsabilidad. Cuando hablamos de autonomía de la voluntad cometemos un equívoco,
porque en realidad el sujeto de la autonomía no es la voluntad, sino que el
2. Voluntad del contenido: el sujeto quiere lograr un fin práctico, reconocido y individuo, la persona, que es la esencia del ordenamiento jurídico y del Estado
sancionado por el Derecho. Su manifestación se encamina hacia ese fin. como entidad jurídica que existe para el servicio de la persona humana.

3. Voluntad normativa: exteriorizada la voluntad, ésta se hace objetiva y La clave aquí, es que la autonomía de la voluntad no se ejercita “queriendo” –
adquiere vida independiente. Es la intención de las partes de quedar vinculadas lo que es propio de la voluntad -, sino que todas las potencias y funciones del
con el acto jurídico del cual conocen su significación y valor. individuo.

II. PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. 2. Consecuencias del principio de la autonomía de la voluntad.

1. Conceptos generales. i. El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia
voluntad.
La Teoría General del AJ descansa sobre dos pilares: libertad y voluntad. ii. El hombre es libre para renunciar, por su sola voluntad, a un derecho
El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide obligarse, lo hará por establecido en su beneficio, con tal que mire al interés individual del
su propia voluntad. renunciante y que la ley no prohíba su renuncia (Art. 12 CC).
Suponiendo que todos los hombres son iguales y libres, todo contrato iii. El hombre es libre para determinar el contenido de los AJ. Lo que los
libremente convenido por las partes es necesariamente equitativo, por lo que particulares convengan (contenido del contrato) los obliga igual que una
cualquier traba implicaría una injusticia. ley.
En el campo de la economía, esto se traduce en el liberalismo. El comercio se iv. Cada vez que surjan dudas, debe indagarse por la intención o querer
basa en la libertad ilimitada. real de las partes (Art. 1560 CC).
Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio de la autonomía de
la voluntad. 3. La autonomía privada.

a) Autonomía Autonomía privada: facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para
regular sus intereses, actuando según su propio juicio y responsabilizándose
La autonomía, en términos genéricos, significa autorregulación o auto por las consecuencias de su comportamiento.
reglamentación, es decir, es la capacidad que se le reconoce a alguien para El instrumento de la autonomía privada es el AJ.
autodictarse sus propias normas, con independencia de otra persona. La autonomía privada supone:
1. La libertad del individuo. La iniciativa surge como consecuencia de la
b) Autonomía privada libertad.
2. La autorresponsabilidad, es decir, la obligación de soportar las
Consiste en un poder que el ordenamiento jurídico confiere (reconoce) al consecuencias que emanan del AJ.
individuo para que gobierne sus propios intereses, es autorregulación de
intereses y relaciones jurídicas. Es un poder de autogobernarse, de dictarse 4. Limitaciones a la autonomía privada.
sus propios normas, es decir, de decidir, reglamentar o no las relaciones
jurídicas en las que desee ser parte o no. 1. Faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses, no de
los ajenos.
Un supuesto de la autonomía es la libertad, aunque no son lo mismo. En 2. Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los requisitos o
efecto, la libertad consiste en la actuación en términos soberanos que una condiciones que la ley establece para su valor jurídico.
12 13
3. Hay materias respecto de las cuales los particulares no pueden crear AJ III. LA VOLUNTAD EN LOS AJ BILATERALES.
distintos al tipo establecido por la ley. Esto ocurre en las materias en que
está comprometido el interés superior o público, o en las materias relativas 1. El consentimiento.
a las relaciones de familia.
4. Está limitada también por el orden público y las buenas costumbres. Consentimiento:
Orden público: organización considerada como necesaria para el buen - Acuerdo de voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento al
funcionamiento general de la sociedad. AJ bilateral.
Buenas costumbres: aspecto particular del orden público, poco definido, que - Requisito esencial para que una persona se obligue a otra por un acto o
comprende las ideas morales admitidas en una época determinada. declaración de voluntad. Art. 1445 CC.
El acto que infringe cualquiera de las dos, se sanciona con la nulidad
absoluta. 2. Formación del consentimiento en los AJ bilaterales.
5. En cuanto a los AJ innominados, estos no pueden ser arbitrarios o
caprichosos, en el sentido de no perseguir un fin práctico, pues no sería Está reglamentada por el Código de Comercio (Arts. 97-108 CCom), que rige
merecedor de tutela jurídica. también la formación del consentimiento en las convenciones reglamentadas
por el CC, pues se trata de una materia de aplicación general.
5. La autonomía privada en el CC. El Código de Comercio señala expresamente que viene a llenar un sensible
vacío de la legislación civil.
El CC reconoce el valor de ley sólo a los contratos legalmente celebrados, y
subordina la eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, las buenas 3. La oferta.
costumbres y el orden público.
Oferta: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una
6. Reacciones contra el principio de la autonomía de la voluntad. determinada convención.

Se planteó que la voluntad es impotente para crear obligaciones por sí sola; la a) Requisitos de la oferta:
sociedad es la única que tiene este poder.
Además, la experiencia demuestra que los contratos no son necesariamente 1) Como toda manifestación de voluntad debe manifestarse y ser seria.
justos o equitativos.
Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce el rol de la voluntad, 2) Debe ser completa: debe formularse en términos tales que baste con la
pero la considera un instrumento del bien común, un medio al servicio del simple aquiescencia de la persona a quien la oferta se dirige para que la
Derecho, lo que justifica la intervención del legislador. convención se perfeccione.
Así, ha surgido el contrato dirigido: intervención del Estado en los contratos de Si el contrato es nominado, es completa la oferta que contiene los elementos
los particulares, a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la esenciales del contrato propuesto.
inferioridad o debilidad de la otra o de la desigualdad de condiciones en que Si no contiene estos elementos, la oferta es incompleta. Con ella lo que se
contratan. Ej. Contrato de trabajo. pretende es establecer una negociación preliminar.
La respuesta del destinatario formulando, a su vez, otra oferta, se llama
contraoferta.

b) Clasificación de la oferta.

A) Oferta expresa:

Está contenida en una declaración, en la cual el proponente, en términos


explícitos y directos, revela su intención de celebrar una determinada
convención. Puede ser:
1. Verbal: se manifiesta con palabras o gestos que hagan inequívoca la
proposición de celebrar una convención.
2. Escrita: se hace a través de la escritura.
14 15
Se desprende de un comportamiento que revela inequívocamente la
B) Oferta tácita: aceptación.

Se desprende de un comportamiento que revela inequívocamente la C) Aceptación pura y simple:


proposición de celebrar una convención.
El destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ésta en los mismos
C) Oferta hecha a persona determinada: términos en que se le formuló.

Va dirigida a un destinatario debidamente individualizado. D) Aceptación condicionada:

D) Oferta hecha a persona indeterminada: El destinatario de la oferta le introduce modificaciones o sólo se pronuncia
parcialmente. Esto importa una contraoferta (Art. 102 CCom).
No va dirigida a ninguna persona en especial, sino al público en general. Si se
realizan en cualquier especie de anuncio impreso, no engendran obligación b) Aceptación parcial cuando la oferta comprende varias cosas.
alguna para el que las hace (Art. 105 CCom).
Para determinar los efectos, hay que distinguir:
Lo que dispone el C. de Comercio en el Art. 105 quedaría sin efecto (para las a) La intención del oferente era formular una oferta divisible: se entiende
personas que encuadran dentro de la categoría de proveedores) por lo que ha hecho varias ofertas, formándose el consentimiento respecto de
señalado en el artículo 12 de la Ley del Consumidor que prescribe: aquellas que el destinatario aceptó.
b) La intención del oferente era formular una oferta indivisible: la
Artículo 12 Ley de Consumidor: Todo proveedor de bienes o servicios estará aceptación parcial no es idónea para formar el consentimiento, siendo
obligado a respetar los términos, condiciones y modalidades conforme a las cuales sólo una contraoferta.
se hubiere ofrecido o convenido con el consumidor la entrega del bien o la
prestación del servicio. c) Requisitos que debe reunir la aceptación para que se forme el
consentimiento.

c) Persona de quien puede emanar la oferta. i. Aceptación pura y simple:

Es indiferente que la oferta emane del futuro acreedor o del futuro deudor. El destinatario de la oferta debe aceptarla en los mismos términos en que se le
formuló (Art. 101 CCom).
4. La aceptación.
ii. Aceptación en término oportuno:
Aceptación: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su
conformidad con ella. Debe manifestarse la aceptación dentro del plazo legal o dentro del plazo
señalado por el oferente. Hay que distinguir:
a) Clasificación de la aceptación.
1. Si la oferta es verbal: la aceptación debe darse en el acto de ser
A) Aceptación expresa: conocida por el destinatario (Art. 97 CCom).

Se contiene en una declaración en la cual el destinatario de la oferta manifiesta 2. Si la oferta es escrita: hay que distinguir nuevamente (Art. 98 CCom):
en términos explícitos y directos su conformidad con ella. Puede ser: - Si el destinatario reside en el mismo lugar que el oferente: la oferta
1. Verbal: se manifiesta por palabras o gestos. debe aceptarse dentro del plazo de 24 horas.
2. Escrita: se hace por la escritura. - Si el destinatario reside en un lugar distinto: debe aceptar a vuelta de
correo.
B) Aceptación tácita:
Aceptación extemporánea: aquella que se da fuera de las oportunidades
indicadas.
16 17
Vencidas estas oportunidades, la oferta se tiene por no hecha. El oferente está 6. Teorías para determinar el momento en que se forma el
obligado a comunicar al aceptante que su aceptación ha sido extemporánea. consentimiento.
(Art. 98 CCom).
La aceptación no se presume, pero una vez probada, se presume que se ha 1. Teoría de la declaración de voluntad o de la aprobación:
dado dentro de plazo, a menos que se pruebe lo contrario.
El consentimiento se forma en el momento en que le destinatario acepta la
iii. Aceptación mientras la oferta se encuentre vigente: oferta, aunque la aceptación sea ignorada por el oferente.

Hechos que producen la pérdida de vigencia de la oferta: 2. Teoría de la expedición:

1. Retractación tempestiva: arrepentimiento del oferente a su propuesta. El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario de la oferta
El oferente puede retractarse válidamente en el tiempo que media entre el envía la correspondencia que contiene su aceptación.
envío de la oferta y la aceptación; excepcionalmente no tiene esta posibilidad
en los siguientes casos (Art. 99 CCom): 3. Teoría de la recepción:
- Si al hacer la oferta se comprometió a esperar contestación.
- Si se comprometió a no disponer del objeto del contrato sino después de El consentimiento se forma en el momento en que la aceptación, contenida en
transcurrido cierto plazo. una carta o telegrama, llega al domicilio del oferente.

Efectos de la retractación: hay que distinguir: 4. Teoría del conocimiento o de la información:


a) Retractación tempestiva: aquella que se produce antes de la aceptación de
la oferta. En este caso, la aceptación no forma el consentimiento, pero aún así, El consentimiento se forma en el momento en que el oferente toma
el oferente que se retracta debe indemnizar gastos, daños y perjuicios que conocimiento de la aceptación.

x
puede haber sufrido el destinatario (Art. 99 CCom), pudiendo liberarse de esta
obligación si se allana a cumplir el contrato propuesto (Art. 101 CCom). El CCom (Arts. 99 y 101) se inclina por la teoría de la declaración.

x
b) Retractación intempestiva: aquella que se produce después de la aceptación
de la oferta. En este caso, el oferente no puede exonerarse de cumplir el Respecto a este punto es conveniente hacer notar que esta teoría tiene
contrato propuesto. como límite los contratos reales y solemnes, que se perfeccionan con la
entrega de la cosa y las solemnidades requeridas, correspondientemente
2. Muerte o incapacidad sobreviniente del oferente. (Art. 1443 CC).

5. Momento en que se forma el consentimiento. x Excepcionalmente encontramos en el CC un caso en que no basta la sola
aceptación: las donaciones entre vivos, que acoge la teoría del
Esto tiene importancia: conocimiento (Art. 1412 CC).

1. En lo que respecta a la capacidad de las partes: deben ser capaces al 7. Lugar en que se forma el consentimiento.
momento de contratar.
2. En lo que respecta al objeto del contrato: debe ser lícito al momento de Es importante porque:
contratar. 1. El contrato se rige por la ley del lugar.
3. En lo que respecta a las leyes que se aplicarán al contrato: en todo 2. El lugar determina la costumbre que se aplica a ciertos contratos.
contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su 3. También determina, en ciertos casos, el tribunal competente.
celebración (Art. 22 LERL).
4. En lo que respecta a los efectos del contrato: se empiezan a producir El CCom dispone que si los interesados residen en distintos lugares, se
desde el momento en que se perfecciona el contrato. entiende celebrado el contrato en el de la residencia del que haya aceptado la
5. En lo que respecta a la retractación del oferente: no puede retractarse propuesta original o la modificada.
válidamente una vez formado el consentimiento.

18 19
IV. LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD. 3. Hechos que constituyen la realidad.

La pregunta es si la realidad corresponde a hechos presentes, pasados o


Vicios de la voluntad: circunstancias que atentan contra la posibilidad de que la futuros.
voluntad se manifiesta de forma libre e informada. No cabe aplicar la teoría del error respecto de cosas que al tiempo del contrato
no existen. Error de previsión: equivocación al proyectarse hacia un futuro
El acto en que falta la voluntad no existe. En cambio, el acto en que incide un que, al hacerse realidad, lo pondrá o no de manifiesto.
vicio de la voluntad, existe, pero expuesto a ser invalidado.
4. El error es un vicio del conocimiento.
El Art. 1445 CC requiere, en primer lugar, el consentimiento, y agrega que
éste no debe adolecer de vicios, de lo que se infiere que el consentimiento El error es un vicio del conocimiento, más que del consentimiento.
puede faltar, o bien existir pero viciado.
5. La teoría del error en el CC.
Art. 1451 CC. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza
y dolo. - Arts. 1451 a 1455 CC reglamentan el error como vicio del
consentimiento;
- El Art. 1057 CC señala los efectos del error en el nombre o calidad de un
Crítica al Art. 1451 CC. Habla de consentimiento y debería decir voluntad
asignatario testamentario;
puesto que puede también estar viciada la voluntad del autor de un AJ
- El Art. 677 CC determina los efectos del error en la tradición,
unilateral.
- y el Art. 2455 CC reglamenta el error en la transacción.
SECCIÓN PRIMERA: EL ERROR
6. Clases de error. (Arts. 1451 a 1455 CC)
1. Conceptos generales.
Hay dos clases: error de derecho y error de hecho. Sin embargo, esta
distinción es doctrinaria, puesto que el CC no lo clasifica expresamente.
Error: falsa representación de la realidad determinada por la ignorancia o por
la equivocación.
1) EL ERROR DE DERECHO.
Lo que determina a una persona a manifestar su voluntad es el conocimiento
que tenga de la realidad. Existe en el sujeto un hecho psicológico de carácter
Error de derecho: falsa o inexacta representación de la realidad jurídica por:
positivo (representación de la realidad) que lo induce a actuar, pero dicha
i. la ignorancia de una norma
representación es falsa por ignorancia o equivocación.
ii. o bien por la equivocada interpretación
La manifestación del sujeto no puede, en este caso, producir válidamente sus
iii. o inexacta aplicación de la misma a un caso concreto.
efectos propios. Existe voluntad, pero se encuentra viciada.
El error de derecho no vicia el consentimiento, lo que significa que no puede
2. Equivocación e ignorancia.
alegarse, para impedir las consecuencias jurídicas de los actos lícitos ni para
exonerarse de responsabilidad por los actos ilícitos, salvo en los casos
Quien ignora algo no tiene noción de una cosa; quien se equivoca tiene una
expresamente exceptuados por la ley.
noción, pero errada.
Cualquiera de estos dos conceptos puede configurar el error.
La duda excluye al error, pues en ella el sujeto tiene conciencia de que su Art. 1452 CC. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
representación de la realidad puede ser falsa, y ella no lo inhibe para actuar.
Existen, sin embargo, ciertos AJ en los cuales subyace una duda objetiva, la
Esto es consecuencia lógica de la ficción legal que supone que las normas
cual no excluye el campo de aplicación del error.
jurídicas son conocidas por todos (Art. 8° CC: Nadie puede alegar ignorancia
de ley después que ésta haya entrado en vigencia). Más aún, el Art. 706 CC
presume la mala fe de quien alega error sobre un punto de derecho en materia
posesoria (El error en materia de derecho constituye una presunción de mala
fe, que no admite prueba en contrario)
20 21
I. EL ERROR ESENCIAL U OBSTÁCULO. ART. 1453 CC
Así, el sujeto no puede sustraerse de las consecuencias de su declaración
alegando que su voluntad está viciada por ignorancia o falso concepto de una El Art. 1453 CC regula dos supuestos de error:
norma jurídica.
1. Error que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
Esto tiene dos excepciones aparentes en relación al cuasicontrato de pago de celebra.
lo no debido, en las cuales la víctima del error, no obstante éste, puede 2. Error que recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata.
sustraerse de las consecuencias jurídicas de la declaración de voluntad que no
hubiera efectuado si hubiese tenido una acertada representación de la realidad
Art. 1453 CC. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
jurídica. especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes
entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica
Situación del Art. 2297 CC. “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender
derecho cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
natural.”

Situación del Art. 2299 CC. “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, El error obstáculo es considerado un vicio del consentimiento, pese a que
a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el doctrinariamente error obstáculo y error vicio son dos cosas distintas.
hecho como en el derecho.” Por lo tanto, si una persona da lo que no debe porque
incurrió en un error de derecho, ese error va a ser relevante: impide presumir la Sanción del error obstáculo.
donación.
Existen 3 interpretaciones:
El carácter aparente de estas excepciones se funda en el hecho de que para
ser verdaderas excepciones, el efecto que debería generarse es viciar la 1. Para quienes estiman que este error impide el acuerdo de voluntades, la
voluntad, sin embargo, de los Art. 2297 y 2299 CC lo que se genera es una convención sería jurídicamente inexistente (falta la voluntad).
acción de repetición propia de los cuasicontratos que busca reparar el
enriquecimiento sin causa. 2. Otros estiman que la sanción es la nulidad absoluta, pues, pese a que el
error impide el consentimiento, la inexistencia no está considerada como
2. EL ERROR DE HECHO 1. sanción por el CC.

Error de hecho: falsa representación que se tiene, por ignorancia o 3. Los demás creen que la sanción es la nulidad relativa. Razones:
equivocación, de una cosa, de un hecho o de una persona. i. El Art. 1453 CC dice que este error vicia el consentimiento, y de acuerdo
al Art. 1682 inc. final CC, cualquier vicio que no esté configurado como
Error esencial (en sentido amplio): aquel que es relevante e invalida el causal de nulidad absoluta produce la nulidad relativa.
contrato. ii. Este error sólo perjudica al interés particular de los contratantes y no al
Las hipótesis de error constituyen una discrepancia entre lo querido y lo interés general de la sociedad.
declarado. iii. “Asimismo” del Art. 1454 CC. El Art. 1553 señala que este tipo de error
Sin embargo, en el error obstativo u obstáculo, no se produce esta vicia el consentimiento. Luego, el Art. 1454 CC, que asigna al error de
discrepancia, sino que los planteamientos de las partes son diametralmente hecho la sanción de nulidad relativa, comienza diciendo “el error de
opuestos e imposibles de conciliar (porque no están de acuerdo en el contrato hecho vicia asimismo el consentimiento” de manera que se hace
que se celebra o en el objeto del contrato): no hay acuerdo de voluntades. extensiva la misma sanción al Art. 1453 precedente.

1
Además de los requisitos que se estudiaran en cada tipo de error en particular, parte
de la doctrina ha señalado que para viciar el consentimiento la equivocación ha de ser
excusable, esto es, no debe poder ser atribuido a la propia negligencia de quien lo
invoca.

22 23
II. EL ERROR SUSTANCIAL O ERROR SOBRE LAS CALIDADES ESENCIALES DE UNA III. ERROR SOBRE LAS CALIDADES ACCIDENTALES. ART. 1454 INC. 2.
COSA. ART. 1454 INC. 1.
Art. 1454 inc. 2 CC. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
Art. 1454 inc. 1 CC. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante.
Para saber qué son calidades accidentales de una cosa, es preciso determinar
primero cuáles son las calidades esenciales de la misma. Todas las demás son
La víctima del error atribuye a la cosa objeto del acto o contrato una sustancia
accidentales.
o calidad esencial que en realidad no tiene.
El error en las calidades accidentales no es relevante.
Sustancia: materia concreta que constituye una cosa, lo que supone un
concepto estrictamente objetivo y materialista.
Requisitos para que vicie el consentimiento:
Calidad esencial: dice relación con la intención de las partes y sus motivos para
contratar, por lo tanto, es un concepto subjetivo.
1. esa calidad constituya el motivo determinante que tuvo una de las
partes para contratar,
El error en la sustancia vicia el consentimiento sólo cuando la sustancia o
2. y esto haya sido conocido por la otra parte.
materia que se la atribuye a la cosa constituye, a lo menos para una de las
partes del contrato, una calidad esencial. La expresión clave del Art. 1454 CC
Efectos del error sobre las calidades accidentales.
es “calidad esencial”.
No vicia, por regla general, el consentimiento, a menos que:
No es posible formular una regla jurídica que permita establecer en abstracto
1. la calidad accidental sea el motivo principal que determinó a una de las
qué es lo que constituye la calidad esencial de una cosa. Depende de la
partes a contratar
intención de las partes.
2. y que la otra conozca dicho motivo.
Cuando vicia el consentimiento, la sanción es la nulidad relativa.
No es frecuente que las partes dejen expresamente establecido qué es lo que
constituye para ellas la calidad esencial, por lo que corresponde al juez
Labor del juez cuando se alegare por una de las partes en un contrato
determinarla, atendiendo a las circunstancias del caso concreto.
que ha sido víctima de error sobre las calidades o cualidades de una
cosa.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante, en el entendido de que
la consideración de que la cosa tiene una determinada sustancia es lo que
1. Debe deducir cuáles serían las cualidades de la cosa que la mayoría de las
resuelve a una de las partes a contratar. Pero esta presunción puede ser
personas consideraría, en esas mismas circunstancias, esenciales y relevantes
desvirtuada, demostrando que el error no era relevante.
para contratar, en términos tales que, de conocer que faltaban, se habría
abstenido de contratar.
Se discute si constituye o no cualidad relevante de la cosa adquirida a título de
2. Si se produce una coincidencia entre la apreciación que hace la víctima y la
compraventa la circunstancia de pertenecer en dominio al vendedor, pues la
deducción del juez, deberá rescindir el contrato, a menos que la parte en
venta de cosa ajena es válida. Si el comprador pidiera la nulidad de la
contra de la cual se declare la rescisión pruebe que el error no fue
compraventa, alegando que para él constituía calidad esencial de la cosa que
determinante para su contraparte.
ésta le perteneciera al vendedor, el juez podría presumir esa intención si las
3. Del proceso deductivo surge, por exclusión, el concepto de calidad
circunstancias del caso lo permitieran.
accidental, respecto del cual existe una presunción contraria: no es, por regla
general, el motivo principal para contratar, por tanto, la víctima deberá probar
Efectos del error sustancial.
que esa calidad no esencial fue el principal motivo.
Vicia el consentimiento; su sanción es la nulidad relativa.

24 25
IV. ERROR EN LA PERSONA. Declarada la nulidad, la persona con que erradamente se contrató tiene
derecho a demandar indemnización de perjuicios, siempre que haya estado de
Quien sufre este error yerra en identidad de una persona o en alguna de sus buena fe.
cualidades personales.
Este error es, por regla general, irrelevante (Art. 1455 CC). 7. El error en los AJ unilaterales.

Art. 1455 CC. El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar Por regla general, el error puede invocarse como causal de anulación en todos
no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa los AJ, incluso unilaterales, siempre que revista carácter de relevante.
principal del contrato. Ej.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá
- La asignación que pareciere motivada por error de hecho, quedando
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por
la nulidad del contrato. claro que sin el error no habría tenido lugar, se tendrá por no escrita
(Art. 1058 CC).
- El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la
Excepcionalmente, cuando el acto se celebra en consideración a una persona disposición si no hubiera duda acerca de la persona (Art. 1057 CC).
determinada, es relevante y reviste carácter esencial: actos intuitu personae. - La aceptación de una herencia puede rescindirse por lesión, que supone
Esto es lo que sostiene la doctrina tradicional. siempre un error: el aceptante debe ignorar que por disposiciones
Ej. testamentarias de que no tenía noticia el valor de la asignación ha
- Actos de familia que se suponen celebrados en consideración a persona disminuido a más de la mitad (Art. 1234 CC).
determinada.
- Los actos patrimoniales, por regla general, no son intuitu personae, SECCIÓN SEGUNDA: LA FUERZA
salvo en el caso de los contratos gratuitos que se suponen celebrados en
atención a persona determinada (como la donación) y los onerosos que 1. Conceptos generales.
importan confianza en una persona específica (como el mandato).
Fuerza: apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona
La doctrina moderna es más amplia: será preciso demostrar en cada supuesto destinados a que preste su consentimiento para la celebración de un AJ.
que el error en la persona ha sido esencial y determinante del consentimiento. Es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad, sin embargo, se
En los contratos basados sustancialmente en el intuitu personae, normalmente restringe a la fuerza moral porque la fuerza física excluye la voluntad.
no será necesario probar la esencialidad, por la índole del contrato.
2. Fuerza moral.
Cualidades personales: notas o caracteres objetivos de índole estable o
permanente que configuran la personalidad. En ella, el apremio se ejerce sobre la psiquis de la víctima con el fin de
intimidarla. Se produce una manifestación de voluntad del sujeto, pero éste no
El error en la persona es especialmente relevante en el matrimonio. En él, el ha sido libre, pues la manifestación le fue impuesta por una amenaza actual de
error se refiere a la identidad de la persona del otro contrayente. un mal futuro.

La opinión dominante estima que esta identidad comprende no sólo la física, 3. Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral vicie la voluntad.
sino también las cualidades relevantes, interpretadas con criterio restrictivo.
Ej. de cualidades relevantes: creer a la mujer honrada mientras se dedica a la A) Fuerza moral importante:
prostitución, no saber que el contrayente ha sufrido condenas penales o que
tiene una enfermedad transmisible a los herederos. Aquella que influye de manera significativa en el ánimo de la víctima. Para ello
se toma en consideración un tipo medio de persona sensata, apreciando edad,
Efectos del error en la persona. sexo y otras condiciones.

Por regla general es irrelevante. Pero en los contratos en que la consideración


de la persona es la causa principal para contratar, el error vicia el
consentimiento. Se sanciona con la nulidad relativa.

26 27
B) Fuerza moral injusta: Art. 1457 CC. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la
ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por
El mal con que se amenaza debe ser ilegítimo, es decir, contrario a derecho; o cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
bien, no siendo en sí mismo ilícito, debe perseguir la consecución de una
ventaja desproporcionada e injusta. 7. Requisitos legales para que la fuerza vicie el consentimiento.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Ej. Amenaza de
embargar los bienes del deudor. Pero aun cuando se tenga este derecho, es 1) Grave. Es aquella capaz de producir una impresión fuerte en una
injusta en cuanto sirva para obtener beneficios injustos. persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
Para la licitud de la amenaza no basta con que su objeto sea permitido, ni que Será el juez quien determine si la fuerza cumple o no este requisito.
constituya una práctica jurídica, ni tampoco que el resultado perseguido sea La víctima debe probar:
lícito y susceptible de coacción jurídica. Debe elegirse el justo medio i. la existencia de la amenaza;
encaminado a la consecución del resultado. ii. la gravedad de la misma.
Por excepción, la ley presume la gravedad cuando la amenaza infunde
4. De quién puede provenir la amenaza. en la víctima un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o
alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y
Debe provenir necesariamente de una persona: grave.
- la contraparte
- el destinatario de una declaración unilateral 2) Injusta o ilícita. El CC no lo exige, pero hay consenso en la doctrina
- o un tercero nacional en que el apremio debe ser contrario a la ley o al derecho.
No importa que quien ejerce la amenaza no tenga intención de concretarla. Lo
decisivo es que la amenaza se haya realizado con la voluntad y conciencia de 3) Determinante. El consentimiento obtenido con la amenaza debe ser
determinar al otro sujeto al negocio. consecuencia inmediata y directa de ella, de modo que sin la fuerza, la
víctima no habría celebrado el acto para el cual se la forzó.
5. Hechos que no constituyen fuerza moral.
8. De quiénes puede provenir la fuerza.
No hay violencia o fuerza cuando:
- la víctima, por error, se autosugestiona con la impresión de una Es indiferente que provenga de una de las partes o de un tercero (Art. 1457
amenaza inexistente. CC).
- Tampoco la hay en el temor reverencial: estado de sujeción en el que
nos encontramos por razones de obediencia, gratitud, respeto, 9. El temor reverencial.
admiración o devoción frente a otros.
El Art. 1456 inc. 2° CC define temor reverencial como “… el solo temor de
6. La fuerza en el CC. desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto…”. No vicia el
consentimiento.
Se encuentra regulada como vicio en los Arts. 1456 y 1457 CC.
10. Efectos de la fuerza moral.
Art. 1456 CC. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de
producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su El acto existe, pero con un vicio que lo expone a ser invalidado. La sanción es
edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto que la nulidad relativa.
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno
de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. 11. El estado de necesidad.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
En el estado de necesidad, el sujeto que se siente amenazado por un hecho de
la naturaleza o un acto del hombre, para evitar el daño que teme, adopta un
determinado comportamiento que puede producir un daño a terceros o bien
producir un daño de sus propios intereses.

28 29
Este sujeto no va a estar obligado a reparar los daños que produzca a terceros.
En caso de que el comportamiento afecte los intereses propios, el sujeto, entre B) Dolo positivo y dolo negativo:
dos males, está escogiendo el que cree el menor. Aquí se produce una
situación semejante a la fuerza. Pero ambas se diferencian en que: 1. Dolo positivo: el engaño se realiza a través de razonamientos o actos
1. En el estado de necesidad, la coacción puede derivar de un hecho tendientes a representar como verdaderas circunstancias falsas o a
natural o humano, en cambio en la fuerza, proviene necesariamente del suprimir o alterar las verdaderas.
hombre.
2. En el estado de necesidad, el hecho no está encaminado a obtener una 2. Dolo negativo: el engaño consiste en ocultar sagazmente hechos
manifestación de voluntad, en cambio en la fuerza, el apremio va verdaderos. Es una omisión: silencio o reticencia 2
directamente dirigido a obtener el consentimiento.
En el CC, el contrato que se celebró como consecuencia del estado de C) Dolo determinante y dolo incidental:
necesidad no es, por esta causa, rescindible. Tampoco podría pretenderse la
rescisión por lesión, pues esta institución objetiva es aplicable sólo a los casos 1. Dolo determinante: induce en forma directa a una persona a realizar una
determinados por ley. manifestación de voluntad que, de no mediar el dolo, se habría
abstenido de realizar.
SECCIÓN TERCERA: EL DOLO
2. Dolo incidental: no es determinante para la manifestación de voluntad,
1. Conceptos generales de dolo. que la víctima hubiera formulado de todas maneras aunque, de no
existir el dolo, la hubiera formulado en condiciones menos onerosas.
En el dolo también se produce una falsa representación de la realidad; pero, a
diferencia del error, ésta no surge en forma espontánea, sino que es 3. De qué personas puede provenir el dolo.
consecuencia de las maquinaciones o maniobras fraudulentas fraguadas por
otras personas para inducir a error al sujeto. 1. AJ unilaterales: necesariamente de una persona que no es parte en el acto.
2. AJ bilaterales: de una de las partes o de un tercero. Si proviene de una de
Concepto legal de dolo: Dolo: intención positiva de inferir injuria a la persona o las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un
propiedad de otro. (Art. 44 inc. final CC) tercero, no vicia el consentimiento, salvo que la parte beneficiada con él
tuviere conocimiento del dolo y no lo hubiere advertido a su contraparte;
Concepto doctrinario de dolo: vicio del consentimiento constituido por la reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.
maquinación fraudulenta destinada a que una persona preste su 3. AJ plurilaterales: de una de las partes o de un tercero. La nulidad sólo la
consentimiento para la celebración de un acto o contrato. pueden pedir las partes que fueron directamente engañadas, y el acto se
invalida sólo para ellas, salvo que la participación de éstas en el contrato sea
El dolo es un engaño provocado, pero hay que tener presente que constituye esencial para las demás.
un vicio distinto del error. Aún cuando el error provocado por el dolo sea
irrelevante, el acto en que incide va a ser ineficaz. 4. El dolo en el CC.

2. Clasificación del dolo. El dolo no sólo es tratado en nuestro CC como vicio de la voluntad. Su campo
de aplicación abarca tres materias:
A) Dolo bueno y dolo malo: 1. Vicio de la voluntad;
2. Circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple
1. Dolo bueno: engaño menor, producto de las exageraciones que son la obligación asumida (Art. 1558 CC);
normales en el comercio. Es la jactancia o exageración de las cualidades 3. Elemento del supuesto de hecho del delito civil (intención de causar
o del valor de la cosa ofrecida. Es un comportamiento lícito. daño, Art. 2284 CC).

2. Dolo malo: supone un comportamiento ilícito, destinado a engañar a


otra persona y que la induce a una manifestación de voluntad que, sin el
dolo, no habría realizado, o habría realizado en condiciones menos 2
Parte de la doctrina ha estimado que para que sea posible configurar un dolo por
onerosas. Excede de la simple exageración. reticencia, es necesaria la existencia correlativa de un deber de informar.

30 31
5. Discusión doctrinaria en torno a la aplicación del concepto legal de Si no reúne los requisitos, no vicia el consentimiento, pero da derecho a la
dolo. víctima para pedir indemnización de perjuicios.
Para obtener esta indemnización, la víctima tiene 2 posibilidades (Art. 1458
Una parte de la doctrina sostiene la aplicación del concepto legal a las tres inc. 2° CC):
materias antes señaladas. Sin embargo, otra postura doctrinaria sostiene que 1. Demandar a la persona que fraguó el dolo por el total.
el artículo 44 habla de un dolo directo, dirigido a causar daño a otro ("intención 2. Demandar a la persona que, sin haber fraguado el dolo, ha obtenido
positiva"). El dolo eventual, en cambio, revela en el autor una conciencia de provecho de él, hasta la concurrencia de dicho provecho (art. 2316 CC)
estar generando el daño que no ha buscado directamente, le es indiferente.
- En el dolo como vicio del consentimiento, lo que busca la parte es que la 8. Prueba del dolo.
otra contrate, mediante engaño, manifestado en maquinaciones fraudulentas;
no busca dañarlo, por eso se dice, por parte de la doctrina, que la definición Art. 1459 CC. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por
del 44 no le es aplicable. la ley. En los demás debe probarse.
- En el dolo como agravante de la responsabilidad contractual las
maquinaciones fraudulentas están dirigidas a evadir el cumplimiento de la Ej. Son indignos para suceder al causante los que dolosamente han detenido u
obligación, el daño que se genera en la contraria es consecuencia de esta ocultado un testamento, presumiéndose dolo por el mero hecho de la
evasión, pero no es lo buscado directa o "positivamente", por lo que se asimila detención u ocultación. (Art. 968 N° 5 CC).
al concepto de dolo eventual.
- Donde si recibe aplicación, sin dudas, la definición del 44, es en materia de 9. Condonación del dolo.
responsabilidad extracontractual (dolo como presupuesto del ilícito civil)
El dolo no puede personarse o condonarse anticipadamente. La condonación
6. El dolo como vicio del consentimiento. del dolo futuro adolece de objeto ilícito y se sanciona con la nulidad absoluta
(Art. 1465 CC).
Art. 1458 CC. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado. SECCIÓN CUARTA: LA LESIÓN
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la
persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las 1. Conceptos generales sobre la lesión.
primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Lesión: perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos AJ, y
que resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio
Para que el dolo vicie el consentimiento debe reunir dos requisitos copulativos: hecho para obtenerla.
1. ser determinante
2. y ser obra de una de las partes (Art. 1458 inc. 1° CC). En materia contractual, su campo de aplicación se restringe a los contratos
onerosos conmutativos, en los casos especialmente regulados. En ellos, la
Esto se refiere a los AJ bilaterales, más concretamente a los contratos, pero la lesión está constituida por la desigualdad entre las prestaciones recíprocas de
voluntad puede también estar viciada en los AJ unilaterales. En este caso, las partes.
basta que el dolo sea determinante, pues el dolo provendrá necesariamente de
un tercero, siendo indiferente que ese tercero se beneficie o no. 2. Naturaleza jurídica de la lesión.
El dolo produce un error, y aunque ese error sea irrelevante, el dolo se
sanciona siempre. A) Criterio subjetivo: Es un vicio del consentimiento. Dos posturas:
Por tener un alcance tan amplio, el dolo se excluye del matrimonio.
a) Es un vicio propio y específico: la desigualdad proviene del apremio moral
7. Efectos que atribuye el CC al dolo. causado por la imperiosa necesidad de dinero, que coarta la libertad de
decisión. Crítica: Parece antijurídico que cualquier persona pudiera pedir la
Vicia la voluntad cuando es determinante y obra de una de las partes. Se nulidad del contrato que considera desfavorable para sus intereses por la sola
sanciona con la nulidad relativa. razón de haber consentido en él por la imperiosa necesidad de dinero.

32 33
1. Es un vicio asimilable a los demás: la desigualdad revela que la parte que se 1. Del vendedor: el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de
obliga a dar más de lo que recibe ha sido víctima de error, fuerza o dolo. la cosa que vende.
Crítica: Si la lesión es una consecuencia del error, fuerza o dolo, no hay 2. Del comprador: el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad
razones para considerarla un vicio del consentimiento. del precio que paga por ella.

Este criterio debe desecharse para resguardar la seguridad y estabilidad de las Estos son los límites tolerados; si son superados, hay lesión enorme, sin
relaciones jurídicas. La necesidad puede obligar a contratar en condiciones consideración a factores subjetivos, y aun cuando la víctima hubiera conocido y
desfavorables, pero no por eso se pierde la voluntad de contratar; no coarta la aceptado la lesión.
libertad.
Efectos de la lesión: produce los efectos propios de la nulidad, a menos que la
B) Criterio objetivo: La lesión no es un vicio del consentimiento, no tiene parte contra quien se pronuncie la rescisión se allane a respetar el justo precio,
relación con el consentimiento de la víctima. Opera cuando el contrato revela restableciendo así el equilibrio (Art. 1890 CC).

x
una desigualdad de las prestaciones que supera los márgenes permisibles. El
legislador debe establecer hasta qué límites tal desigualdad es tolerada. Lesión enorme en el contrato de permuta de bienes raíces:

C) Criterio mixto: Para que exista lesión, es necesario: Al contrato de permuta se aplican todas las disposiciones relativas a la
1. Que las prestaciones recíprocas revelen una desigualdad o falta de compraventa que no se opongan a la naturaleza de aquel contrato (Art. 1900
equivalencia que supere los límites permitidos por la ley. CC).
2. La desproporción debe ser consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o Cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo
inexperiencia de la víctima, que la pone en una situación desmedrada frente a precio de ella a la fecha del contrato se mira como el precio que paga por lo
una contraparte astuta o inescrupulosa. que recibe a cambio.

x
Crítica: si la desigualdad no se funda en estas causas, no sería reprobable, por
muy grande que ella sea. Lesión en la cláusula penal enorme:

3. La lesión en el CC. Cláusula penal: avaluación anticipada que hacen las partes de los perjuicios
que deriven del retardo en el cumplimiento de una obligación, o del
Se puede afirmar que nuestro CC sigue un criterio objetivo por las siguientes incumplimiento de la misma.

x El Art. 1451 CC no la menciona como vicio del consentimiento.


razones: Cláusula penal enorme: aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en

x El proyecto original la incluía en el Art. 1451 CC.


consecuencia, su carácter indemnizatorio y convirtiéndose en un lucro para el

x Para nuestra legislación, no constituye la lesión una causal genérica de


acreedor. Según el Art. 1544 CC, el límite está dado por el doble de la cantidad
que se obliga a pagar el deudor en virtud del pacto principal. Todo lo que
rescisión, sino que se describen ciertos casos en los cuales existe un exceda de este duplo puede ser rebajado.

x
daño patrimonial considerado excesivo, dictando, para esos casos,

x Su sanción se aparta de la sanción contemplada para los vicios de la


normas que tienden a restablecer el equilibrio. Lesión en la aceptación de una herencia:

voluntad, puesto que además de la rescisión se contempla en muchos Esta situación se refiere al heredero que al aceptar la herencia creía que ésta
casos la rebaja. tenía un determinado valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que existían
disposiciones testamentarias del causante, en virtud de las cuales el valor de la
4. Casos de lesión en nuestro CC. herencia disminuye en más de la mitad. En este caso, el heredero puede pedir

x
la rescisión de la aceptación (Art. 1234 CC).

x
Lesión en el contrato de compraventa de bienes raíces:
Lesión en la partición de bienes:
La compraventa puede rescindirse por lesión enorme (Art. 1888 CC). Sólo cabe
la lesión en la compraventa voluntaria de bienes raíces (Art. 1891 CC). Si en la partición un comunero es perjudicado en más de la mitad de su cuota
podrá demandar la rescisión de la partición (Art. 1348 CC).
Lesión enorme (Art. 1889 CC):

34 35
x Lesión en el mutuo con intereses excesivos: 2) Teoría de la culpa in contrahendo (Ihering):

Interés convencional máximo: interés corriente aumentado en un 50%. La teoría de la voluntad posibilita abusos o excesos. Ej. Declarante que
Se produce lesión cuando se estipula un interés superior al convencional culpable o dolosamente encubre su voluntad real. En ese caso, la culpa o dolo
máximo. Esta estipulación no es nula; el interés se rebaja al corriente (Art. no priva al declarante de la facultad de pedir la ineficacia de la declaración,
2206 CC y Art. 8 Ley 18.010). aún en desmedro de la persona a quien estaba destinada. Por ello, se agrega

x
un elemento:
Lesión en la anticresis: Culpa in contrahendo: responsabilidad que adquieren las partes en los actos o
comportamientos previos o preliminares al AJ.
Anticresis: contrato real por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para Si una persona, culpable o dolosamente, formula una declaración que no se
que se pague con sus frutos (Art. 2435 CC). ajusta con su voluntad real, adquiere una responsabilidad por la invalidez o
Los intereses que se pacten están sujetos, en caso de lesión enorme, a la nulidad que pudiera producirse por esa causa.
misma reducción que en caso de mutuo (Art. 2443 CC). El declarante garantiza que su declaración corresponde y se identifica con su
voluntad; si no es así, adquiere la obligación de indemnizar perjuicios.
5. Efectos de la lesión. (Winscheid)

Su sanción no es uniforme, pues en algunas hipótesis produce la rescisión, y 3) Teoría de la declaración:


en otras, sin afectar la validez del acto, trae como consecuencia la rebaja de la
prestación que supera los límites permitidos. La teoría de la voluntad atenta contra el principio de la seguridad y estabilidad
de las relaciones jurídicas.
V. DESACUERDO ENTRE VOLUNTAD Y DECLARACIÓN. La declaración que proviene de una persona capaz produce plenos efectos
jurídicos, aunque no corresponda a la voluntad real del declarante.
1. Voluntad real y declaración.
4) Pensamiento de Hartmann:
El querer interno del sujeto, que constituye su voluntad real, es lo que
normalmente lo impulsa a manifestar su voluntad para dar nacimiento a un AJ. Corresponde al juez, luego de analizar las circunstancias del caso, la buena o
Por eso, lo corriente es que la manifestación coincida con la voluntad real. mala fe de las partes y la actitud hipotética que tendría el “hombre ideal” en
Pero puede ocurrir que la manifestación no refleje exactamente la voluntad sus relaciones jurídicas, sentenciar lo que estime más justo y conforme a la
real, lo que ocurre en 2 hipótesis: equidad.
a) El sujeto ha sido víctima de error, fuerza o dolo.
b) La disconformidad ha sido deliberadamente buscada. Conclusión:
El problema es establecer cuál voluntad tiene trascendencia jurídica y prima
sobre la otra: la real o la declarada. Se critica a la teoría volitiva el hecho de que obligue a indagar por una
intención psicológica, ajena al campo del Derecho. Además, deja al
2. Teorías sobre el rol de la voluntad en los AJ. destinatario de la declaración en una situación desmedrada.
Se critica a la teoría de la declaración porque atribuye a las meras palabras o
1) Teoría de la voluntad o dogma de la voluntad (Savigny): declaraciones los efectos jurídicos del acto. Si sólo tuviera trascendencia la
declaración, debería negarse toda relevancia a los vicios de la voluntad o a la
La esencia del AJ es la voluntad. La declaración no es más que un instrumento simulación. Además, deja al declarante en situación desmedrada, pues no
para exteriorizarla. Por tanto, lo más importante es la voluntad real. puede eximirse de los efectos de su declaración aunque pruebe que ella no
Es por ello que el intérprete tiene, como primera misión, la de indagar cuál es refleja su real querer por un error u otra circunstancia que no le sea imputable.
la voluntad real, y como segunda, la de verificar si la declaración reproduce o La teoría de la responsabilidad es la que mejor equilibra los intereses de la
no esa voluntad. En caso de conflicto, prima la real sobre la declarada. partes. En el acto jurídico deben concurrir conjuntamente voluntad y
declaración.

36 37
3. El problema en el CC. 2. Simulación ilícita: tiene como propósito el perjuicio de terceros o la violación
de la ley.
El CC atribuye un rol decisivo a la voluntad real. Algunos piensan que sigue tan
fielmente el dogma de la voluntad, que sólo tendría relevancia la voluntad real, B) Simulación absoluta y relativa:
apoyándose en el Art. 1560 CC, interpretado en el sentido de que la voluntad
real, aún oculta, prima sobre la declaración. 1. Simulación absoluta: se celebra un acto jurídico que no tiene nada de real.
Ese no es el alcance de la disposición. Es cierto que obliga al intérprete del “Fantasma”
contrato a indagar la intención de las partes, pero siempre que ésta sea
“conocida”, es decir, se haya manifestado por algún medio. 2. Simulación relativa: se ha querido realizar un acto diferente del
El CC no resuelve el caso de que una de las partes, por negligencia o dolo, manifestado, sea en su totalidad, sea sólo parcialmente. “Máscara”.
formule una declaración que no corresponde a su voluntad real. Existe la
opinión de que no podría sustraerse a los efectos del acto, pues la conducta 4. Formas de simulación.
dolosa o negligente no la hace merecedora de protección jurídica. Esto fluye de
los fines mismos del ordenamiento jurídico. 1. Referida a la existencia del AJ: las partes dan apariencia de realidad a un
acto que no existe.
VI. LA SIMULACIÓN.
2. Referida a la naturaleza del AJ: las partes celebran un acto que sirve para
1. Conceptos generales. esconder o disimular otro, que es el realmente querido por ellas.

Simular: mostrar una cosa que realmente no existe. Disimular: ocultar al 3. Referida a las personas de los contratantes: las partes celebran un acto real,
conocimiento de los demás una situación existente. pero hacen figurar en calidad de partes a personas que realmente no la tienen.

En ambos casos hay un elemento común: el engaño. 5. Desde qué momento existe la simulación.

Negocio simulado: aquel que tiene una apariencia contraria a la realidad; o 1. Algunos estiman que sólo una vez que las partes pretendan hacer oponible
porque no existe en absoluto, o porque es distinto de como aparece. el acto simulado a terceros.
2. Ferrara opina que existe desde el momento mismo de la celebración del
Simulación (Ferrara): contrato simulado.
(1) Declaración de un contenido de voluntad no real,
(2) emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, 6. Simulación y reserva mental.
(3) para producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que
no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo. Reserva mental: no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la
voluntad real. También tiene el propósito de engañar.
2. Requisitos que supone toda simulación:
Diferencias con la simulación:
1. Existencia de una declaración que deliberadamente no se conforma con 1. La reserva mental existe sólo en una de las partes, el declarante; la
la intención de las partes; simulación es compartida por ambas partes.
2. Dicha declaración ha sido concertada de común acuerdo entre las 2. El propósito de la reserva mental es engañar a la contraparte; el
partes; y propósito de la simulación es engañar a terceros.
3. El propósito perseguido por las partes es engañar a terceros. 3. La reserva mental no atenta contra la validez de los AJ; la simulación sí,
en ciertos casos y condiciones.
3. Clasificación de la simulación.
7. La simulación y el fraude a la ley.
A) Simulación lícita e ilícita:
Con el fraude a la ley se persigue, a través de medios indirectos, burlar un
1. Simulación lícita: las partes no persiguen el perjuicio de terceros. precepto legal. Con la simulación se pretende esconder u ocultar la violación de
un precepto legal.
38 39
8. La simulación relativa. Es frecuente que las partes, junto con el documento que contiene el contrato
simulado, extiendan otro, que deja constancia escrita de su voluntad. Esto es
La simulación relativa sólo es reprobable cuando es ilícita, es decir, cuando va una contraescritura y constituye un medio de prueba para acreditar la voluntad
en perjuicio de terceros. El mero engaño no es reprobable en sí mismo, a real.
menos que se infrinjan la ley o del derecho ajeno. El Art. 1707 CC reglamenta los efectos de las contraescrituras con respecto de
Una vez descubierto el velo de la simulación relativa, y apareciendo el acto terceros, pero implícitamente señala que entre las partes prima siempre su
verdadero disimulado, deja el acto simulado de tener significación, adquiriendo voluntad real, incluso en caso de que ésta conste en una contraescritura
relevancia el oculto. Si el acto oculto no va en perjuicio de terceros ni infringe privada y el acto simulado en escritura pública.
la ley (lo que no es frecuente), se trata de una simulación lícita; y si además
reúne los requisitos de existencia y validez, surtirá plenos efectos. Art. 1707 CC. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pública, no producirán efecto contra terceros.
No se sanciona la simulación en sí misma, sino que es el acto disimulado el que
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón
puede estar afecto a sanción. El ordenamiento jurídico no contempla sanción de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en
específica ni tampoco prohíbe explícitamente la simulación. la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

9. Consecuencias de la simulación.
B) Efectos de la simulación respecto de terceros:
Si es absoluta, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente.
Si es relativa, el acto simulado se desvanece, quedando inexistente (carece de Para los terceros existe y afecta el acto simulado. La voluntad real de las
causa o tiene una causa falsa), y queda a la vista el acto disimulado, que será partes no afecta por regla general a terceros. Pero es posible que los terceros
sancionado según los vicios que tenga. tengan interés en prevalerse de la voluntad real, para lo que será necesario
que acrediten cuál es. En consecuencia, hay 2 tipos de terceros:
10. Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato oneroso.
1. Terceros que quieres prevalerse de la voluntad real: Les perjudica la
Es uno de los casos más frecuentes de simulación relativa. simulación y tienen interés en que se declare la voluntad real, para que
Se discute si sería válido el contrato disimulado solemne encubierto bajo un se apliquen al acto querido las eventuales sanciones o produzca sus
contrato consensual. (Mayoría sostiene que no) efectos para ejercer las acciones que les competan.
Una vez verificada la simulación cabe establecer si el acto disimulado cumple o
no con los requisitos de existencia y validez. Por tanto, si al acto disimulado le 2. Terceros que quieren prevalerse de la voluntad declarada en el acto
falta una solemnidad, éste será inexistente o nulo, en su caso, por dicha simulado: Pueden extraer consecuencias favorables del acto simulado,
causal. por lo que les interesa que no sea impugnado.
En esta categoría se encuentran quienes, haciendo fe del acto simulado,
11. Simulación en el contenido del contrato: objeto, precio, fecha, han adquirido de una de las partes una determinada relación jurídica.
modalidades y pactos accesorios.
Si hay conflicto entre los intereses de estos dos tipos de terceros, ¿cuáles
La simulación relativa puede recaer en cualquiera de esos aspectos. merecen tutela jurídica?
Nuestra legislación no resuelve el problema, pero la doctrina es unánime: las
12. Simulación en los sujetos o interposición ficticia de personas. consecuencias de la simulación demandada por terceros no afecta a otros
terceros que estaban de buena fe y, por ende, tales consecuencias sólo son
Es otra de las formas de simulación relativa: mencionar como partes a oponibles a los terceros que sabían o debían saber, sin negligencia de su parte,
personas que no tienen tal carácter. que sus derechos derivaban de un título simulado.

13. Efectos de la simulación. 14. Acción de simulación.

A) Efectos de la simulación entre las partes: Es aquella que es ejercida por los terceros a quienes la simulación perjudica,
con el objeto de que el juez declare cuál ha sido la voluntad de las partes.
En las relaciones recíprocas de las partes el acto simulado no existe, rigiéndose Para ejercerla se requieren las siguientes condiciones:
éstas por su voluntad real.
40 41
1. Ser titular de un derecho subjetivo o posición jurídica amenazada o
embarazada por el contrato aparente (interés jurídico). CAPÍTULO III. EL OBJETO.
2. Probar el daño.
I. GENERALIDADES.
En cuanto a la prescripción, la doctrina está dividida:
1. Conceptos generales.
1. Algunos consideran que es imprescriptible.
2. Otros aplican las normas generales. El objeto es un requisito de existencia del AJ.

El CC no lo reglamenta. Por eso algunos sostienen su imprescriptibilidad, si Distinciones doctrinarias en torno al objeto:
bien lo que prescribe es la acción de nulidad que resulta del vicio que podría
tener el acto disimulado. Es decir, la acción de simulación pierde eficacia 1. Objeto del contrato: Derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o
transcurrido el plazo de prescripción para demandar la nulidad. extingue, es decir, lo querido por el autor o las partes.
Pero esto no soluciona el problema en caso de que el acto disimulado sea
válido. Por eso nos inclinamos por la segunda postura. El plazo es el general de 2. Objeto de la obligación: Es la prestación.
las acciones personales (5 años), a menos que se estime que la acción emana
de un delito civil (serían 4 años). 3. Objeto de la prestación: aquello que se debe dar, hacer o no hacer.

El Art. 1445 CC requiere que el acto o declaración recaiga en un objeto lícito.

Art. 1460 CC. Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaración.

Crítica al Art. 1460 CC. Nuestro CC se saltaría una etapa al señalar que objeto
del contrato es la prestación.

2. Requisitos doctrinarios y generales del objeto.

En doctrina se dice que el objeto debe ser determinado, posible y lícito.

1. Determinado: El objeto debe determinarse al momento de la conclusión del


AJ o, a lo menos, debe ser determinable (por un medio objetivo).

2. Posible: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho.


Imposibilidad de hecho: imposibilidad material o física.
Imposibilidad jurídica: se debe a razones o causas jurídicas.

3. Licitud del objeto: Objeto lícito: el que no es contrario a la ley, al orden


público o a las buenas costumbres. El objeto que contraviene la ley es ilegal; el
que contraviene las buenas costumbres es inmoral.

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II. EL OBJETO PARA EL CC. x No estar excluida de él por su naturaleza, por su destinación o por la
ley (Art. 1461 CC).
1. Requisitos que debe reunir el objeto.
Cosas incomerciables (Avelino León):
Hay que distinguir: - Aquellas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia
1. El objeto es una cosa. naturaleza y en general aquellas que la naturaleza ha hecho comunes a todos
2. El objeto es un hecho. los hombres, que no son susceptibles de dominio (Art. 585 CC). Ej. Mar, aire.
Esta incomerciabilidad es absoluta.
Art. 1461 CC. No sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración de - Aquellas cosas que por su destinación (y mientras la conserven) no son
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras susceptibles de dominio por los particulares. Ej. Bienes nacionales de uso
sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su género. público, cuyo dominio pertenece a la Nación y su uso a todos los habitantes
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos (Art. 589 CC).
que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible. Es Hay un criterio generalizado por considerar incomerciables las cosas que se
físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el excluyen del comercio por razones de orden público, o en resguardo de la
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público.
moral y buenas costumbres. Ej. Cosas cuya enajenación debe hacerse
cumpliendo ciertos requisitos (drogas, armas, etc.). Avelino estima que no
están fuera del comercio, porque pueden ser objeto de propiedad privada o
2. Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la declaración de posesión.
voluntad.
3) Cosa determinada:
1) Cosa real:
La cosa debe estar determinada, a lo menos, en cuanto a su género (Art. 1461
La cosa tiene que existir al momento de la declaración de voluntad o, a lo
x Determinación específica: se individualiza determinadamente un
CC).
menos, esperarse que exista (Art. 1461 CC).

x Determinación genérica: se indica indeterminadamente un individuo de


individuo de un género también determinado.

x Conmutativa y condicional: La condición de que la cosa llegue a existir


La venta de cosa futura:
un género determinado. En este caso, es preciso indicar la cantidad o

x Aleatoria y pura y simple: Cuando:


constituye un elemento de la naturaleza del contrato (Art. 1813 CC). fijar reglas que sirvan para determinarla (cantidad determinable).

- Las partes manifiestan expresamente que la compraventa no se 3. Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la declaración de
entiende hecha bajo esa condición. voluntad.
- De la naturaleza del contrato aparece que lo que se compra es la suerte.
En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador va a 1. Hecho determinado: La persona que se obliga tiene que saber qué
estar obligado a pagar el precio. hecho debe ejecutar o de qué debe abstenerse. Igualmente, el acreedor
debe saber qué es lo que puede exigir al deudor.
Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y, en realidad, no existe, la venta no producirá efecto alguno (Art. 2. Hecho física y moralmente posible:
1814 CC). El contrato será inexistente, pues no existe la cosa objeto del
mismo. Físicamente imposible: contrario a la naturaleza.
Moralmente imposible: prohibido por las leyes o contrario a las buenas
2) Cosa comerciable: costumbres o al orden público. (Art. 1461 inc. final CC).

x Ser susceptible de dominio o posesión por los particulares.


La cosa debe:

x Encontrarse en el comercio humano.

44 45
4. Sanción por la falta de objeto. x Tesis de Eugenio Velasco

El acto que carece de objeto es inexistente, lo que se desprende del Art. 1814 Para este autor, objeto ilícito sería aquel que carece de cualquiera de los
CC que dice que la inexistencia de la cosa vendida acarrea como consecuencia requisitos que la ley señala al objeto, sea que consista en cosa o hecho
que el contrato no produzca efecto alguno. (determinación, comerciabilidad, existencia, posibilidad física y moral). Por lo
Para los autores que no admiten la teoría de la inexistencia, la sanción sería la mismo, el objeto lícito no sería un requisito adicional a los anteriores, sino que
nulidad absoluta. simplemente supondría la concurrencia de todos ellos.

III. EL OBJETO ILÍCITO. Esta tesis confunde directamente los requisitos de existencia del objeto con el
objeto lícito, de modo que licitud del objeto pasa a ser un componente de la
1. Conceptos generales. existencia del objeto con todas las consecuencias que ello acarrea.

Para la validez del AJ se requiere que el objeto sea lícito. Si el AJ tiene objeto, x Tesis de León Hurtado
pero éste es ilícito, el acto existe, pero con un vicio que lo hace susceptible de
ser invalidado. Esta tesis sostiene que el objeto ilícito es aquel que recae sobre: (i) cosas
El CC exige que el objeto sea lícito (Art. 1445 CC), pero no lo define ni dice incomerciables (art. 1464 Nº1); (ii) hechos o contratos prohibidos por las
cuándo es ilícito. leyes (art. 1466); o, (iii) hechos contrarios a las buenas costumbres o al
orden público (art. 1461).
2. Discusión doctrinaria en torno al concepto de objeto ilícito.
Esta definición de objeto ilícito es descriptiva ya que comprende los moldes de
Una de las cuestiones más controvertidas del Derecho del Acto Jurídico es los casos que más adelante se expondrán.

x
definir qué debe entenderse por objeto ilícito, pues, a diferencia de lo que
ocurre con la causa ilícita, el legislador no define qué debe entenderse por Tesis Vial del Río
objeto ilícito, y sólo se limita a entregar casos concretos y reglas generales
para determinar su procedencia. Según este autor hay objeto ilícito en todo acto o contrato que recaiga
sobre un hecho ilícito, porque las cosas en sí mismas no son lícitas ni ilícitas.
En la doctrina nacional, por su parte, no existe unanimidad para determinar Por lo anterior, elimina de la tesis de León Hurtado que el objeto ilícito recaiga
qué debe entenderse por objeto ilícito. sobre las cosas incomerciables, pero coincide con él en que objeto ilícito es el
que versa sobre: (i) hechos o contratos prohibidos por las leyes; o, (ii) hechos
A continuación, expondremos las variadas opciones que al respecto se han contrarios a las buenas costumbres o al orden público.
dado por los catedráticos del Derecho Civil:

x
Nuevamente, en este caso más que de hablar de ilicitud o licitud del objeto,
Tesis de Claro Solar nos estamos refiriendo a sus requisitos de existencia.

Para este autor, la clave está en el artículo 1461 inciso final, que define al 3. Casos en que se presenta con especial relevancia la ilicitud del
objeto moralmente imposible, y en el artículo 1467, que define la causa ilícita objeto.
como aquella que es “prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o
al orden público”, de modo que el objeto ilícito será aquel que es contrario a 1. Actos que contravienen el derecho público chileno. Art. 1462 CC.
la ley, a las buenas costumbres y/o al orden público.
Art. 1462 CC. Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho público
Esta tesis confunde objeto ilícito con el requisito que exige que el hecho como chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por
objeto del contrato sea moralmente posible, cualidad esencial del objeto las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
cuando recae en un hecho.
¿Qué pasa con la sumisión a una jurisdicción extranjera? Las jurisdicciones
extranjeras sí están reconocidas por las leyes chilenas, y dicha estipulación es
legítima en el ámbito del derecho internacional privado.

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Asimismo, son válidos los pactos de sumisión al derecho extranjero de los b) ¿Cuál sentido se prefiere? Como dice Carlos Peña, de aquellos dos
contratos internacionales en que sea parte el Estado de Chile o sus sentidos ha de preferirse la interpretación amplia en mérito fundamentalmente
organismos. de dos razones:

2. Pactos sobre sucesiones futuras. Art. 1463 CC. (i) Primero, porque tal es el sentido "natural y obvio" en que, a la luz del
artículo 20, han de entenderse las palabras de la ley. Enajenación implica tanto
Art. 1463 CC. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no "pasar o transferir a otro el dominio" como "desposeerse o privarse de algo";
puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga el y,
consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a (ii) Segundo, porque así lo entendió Bello cuando, refiriéndose al actual
la misma legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en artículo 23, expresa "Si, por ejemplo, la ley ordenase que no pueden
el título De las asignaciones forzosas. enajenarse los bienes raíces del pupilo sin autorización de la justicia, debería

x
extenderse esta prohibición a la hipoteca, porque la hipoteca equivale a
No puede celebrarse válidamente ninguna convención entre la persona una enajenación condicional".
que debe una legítima y el legitimario que tenga por objeto la legítima.

x
Excepción: pacto de no disponer de la cuarta de mejoras (Art. 1204 CC). Fernando Rozas Vial, señala que el Código Civil emplea la voz enajenación en
En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la única convención permitida un sentido amplio en los artículos 2.387 (prenda), 2.414 (hipoteca), y en un
es la de no disponer de dicha cuarta. Sin embargo, pensamos que sentido restringido en los artículos 142 (bienes familiares), 393 (guardas),
existen otras convenciones plenamente válidas: donaciones irrevocables 1.135 (legados),1.749 inciso 3° y 1.754 (sociedad conyugal). También podría

x
hechas en razón de legítimas o de mejoras (Art. 1185 CC). agregarse 1. 491. En definitiva, cada vez que se distingue enajenar y/o
Son perfectamente válidas las convenciones relativas a derechos gravar.
sucesorios ya existentes, por haber muerto el causante.
c) ¿Se pueden vender las cosas a que se refiere el Art. 1464?
3. Enajenación de las cosas enumeradas en el Art. 1464.
Se deben realizar tres distinciones:

x
Art. 1464 CC. Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1° De las cosas que no están en el comercio; A la sola luz del 1464 Código Civil, se puede afirmar que la venta se puede
2° De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; realizar, ya que ésta sólo constituye un título, sin generar el
3° De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o efecto de trasladar el dominio (importante: señalar que la venta no
el acreedor consienta en ello;
x
constituye enajenación)
4° De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.
Sin embargo, a la luz de los artículos 1464, 1810, 1466, 1682 y 10, todos
del Código Civil, se puede afirmar que la venta adolecería de objeto ilícito
(importante: concordar los artículos 1810, 1464 y 1466, todos del Código

x
Civil)
a) Qué se entiende por enajenación: Tesis de don Eugenio Velasco Letelier: distinguir conforme a la
clasificación de las normas, armando “2 grupos”: el primero con los
a. Sentido restringido del término enajenación. Conforme a este sentido, ha de números 1 y 2 (normas prohibitivas); y el segundo con los números 3 y 4
entenderse que constituyen enajenación los actos jurídicos que importan un (normas imperativas de requisitos) (importante: distinguir tipos de normas)
traspaso o transferencia en la titularidad del derecho real de dominio.
d) Estudio particular de los casos enumerados en el Art. 1464.
b. Sentido amplio del término enajenación. Conforme a este sentido,
constituye enajenación no sólo los actos jurídicos que importen el traspaso o (1) Enajenación de las cosas que no están en el comercio.
transferencia del derecho real de dominio, sino que también todos aquellos que
importen una desmembración o limitación del dominio, como la constitución de Hemos dicho que dentro de los requisitos del objeto está que la cosa sea
una servidumbre, una hipoteca, usufructo, etc., los que, a su vez, importan la comerciable, por lo que si la cosa no está en el comercio, el acto no existe por
constitución de un derecho real distinto al de dominio. falta de objeto.

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Sin embargo, el Art. 1464 N° 1 CC señala que la enajenación de cosa x Desde qué momento debe entenderse que una cosa se encuentra
incomerciable adolece de objeto ilícito, lo que supone que una cosa que está embargada:
fuera del comercio puede ser objeto de enajenación, y ésta se sanciona con la
nulidad absoluta. Hay que distinguir:
- Con respecto a las partes: desde que se notifica judicialmente al
Vial opina que la falta de este requisito del objeto hace que el acto carezca de deudor de la resolución que ordena el embargo o prohibición.
él, lo que trae la inexistencia jurídica del acto. Problema: El legislador - Con respecto a terceros:
confundió los requisitos de existencia con los de validez. a) Bienes muebles: desde el momento que han tenido conocimiento del
embargo o prohibición.
Algunos sostienen que serían requisitos de existencia sólo que la cosa sea real b) Bienes inmuebles: desde que el embargo o prohibición se inscribe en
y determinada; la comerciabilidad sería requisito de validez. el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del
Conservador de Bienes Raíces.
La absoluta indeterminación del objeto revela que no existe una intención seria
de obligarse. Los actos que recaen sobre cosas incomerciables revelan la x Cuándo debe existir el embargo o prohibición para que la enajenación
misma falta de seriedad, pues la incomerciabilidad impide que el acto adquiera adolezca de objeto ilícito: Al momento de la enajenación.
existencia jurídica.
x ¿Hay objeto ilícito en la enajenación forzada de una cosa embargada?
Si la comerciabilidad de la cosa fuera requisito de validez, por muy Algunos autores (Claro Solar, Avelino León) piensan que esta
incomerciable que ésta sea, podría sanearse la nulidad absoluta con el
enajenación sería válida, pues lo que la ley prohíbe son las
transcurso del tiempo, lo que es absurdo. Sin embargo, la letra del CC permite enajenaciones voluntarias.
atribuir tal efecto. Otros piensan que cualquier enajenación tiene objeto ilícito, pues el
legislador no distingue. Esta interpretación es más acorde con los fines
Cosa curiosa es que los únicos actos relativos a cosas incomerciables que
de la ley en cuanto a proteger los intereses de los acreedores.
expresamente tienen objeto ilícito son la compraventa y la enajenación. Nada
x
se dice de los demás, por lo que no serían casos de objeto ilícito. Tales actos
¿De qué manera se podría enajenar válidamente una cosa embargada?
son inexistentes. Pero resulta extraño que, por Ej., un comodato sobre una
El Art. 1464 N°3 CC establece 2 maneras:
cosa incomerciable sea inexistente, y la venta sobre la misma cosa sea sólo
anulable.
1. Autorización judicial: debe darla el mismo juez que decretó la
Se concluye, que este N° es un error y está demás. prohibición o embargo, y si varios jueces lo han hecho sobre la misma
cosa, deben darla todos.
(2) Enajenación de los derechos y privilegios que no pueden 2. Consentimiento del acreedor: el acreedor en cuyo beneficio se trabó el
transferirse a otras personas. embargo puede autorizar la enajenación, renunciando a prevalerse de
los beneficios del embargo. Si son varios acreedores, todos deben
El Art. 1464 N° 2 CC se refiere a los derechos personalísimos: aquellos que no consentir.
pueden transferirse a otras personas. Estos están dentro del comercio Ambas formas deben ser previas a la enajenación, no puede ser
humano, pues son susceptibles de dominio y posesión por los particulares, posterior porque la enajenación tiene objeto ilícito, sancionable con
pero son inalienables. Por lo tanto, esto no es una repetición del N°1. Ejemplo: nulidad absoluta, la que no se puede sanear por la ratificación de las
derecho de uso y habitación, derecho de alimentos. partes.

(3) Enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial. (4) Enajenación de las especies cuya propiedad se litiga sin
permiso del juez que conoce del litigio.
La cosa embargada no sólo es aquella con respecto de la cual se ha trabado
embargo en un juicio ejecutivo, sino también la cosa afectada por una medida Especies cuya propiedad se litiga: cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo
precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos o de gravar y dominio se discute en juicio.
enajenar.
No hay que confundir la enajenación de una especie cuya propiedad se litiga
con la enajenación de un derecho litigioso; esta última es válida. En la primera,

50 51
el objeto es la cosa misma. En la segunda, el objeto es el evento incierto de la 2. Lícitos:
litis; en el fondo, lo que se cede es la suerte, la posibilidad de que se gane o a) Juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal, siempre que no
pierda. contravengan leyes y reglamentos de policía. Estos generan obligaciones
civiles perfectas, es decir, el que gana tiene acción para exigir el pago. (Art.
El Art. 296 CPC agrega un requisito para que la enajenación en cuestión tenga 2263 CC)
objeto ilícito: el juez debe decretar prohibición sobre los objetos. b) Juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual. Estos no
otorgan acción, pero si el que pierde paga, no puede repetir lo pagado, a
- Si esta prohibición recae sobre inmueble, debe inscribirse en el Registro menos que se haya ganado con dolo. (Art. 2260 CC)
de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del CBR, pues sin esta Por excepción, la ley permite ciertos juegos de azar. Sin embargo, algunos
inscripción, no produce efectos respecto de terceros (Art. 297 CPC). piensan que ese permiso legal impide solamente que se apliquen a los
jugadores sanciones penales.
- Si recae sobre mueble, no se requiere inscripción; producirá efectos
respecto de terceros que tengan conocimiento al tiempo de la 6. Venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad
enajenación. competente o de objetos considerados inmorales (láminas, pinturas y
estatuas obscenas). Art. 1466 CC.
El CC nada dice respecto a una posible autorización de la parte en cuyo
beneficio se ha dictado la prohibición, lo que induce a pensar que esa Se refiere a libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente,
autorización sería irrelevante. Pero se sostiene que los requisitos agregados láminas, pinturas y estatuas obscenas, e impresos abusivos de la libertad de
por el CPC permiten equiparar la enajenación de una especie litigiosa con la de
prensa. (Art. 1466 CC).
una cosa embargada, pudiendo en ambos casos autorizar la enajenación la
parte en cuyo beneficio se decretó la prohibición. 7. Actos prohibidos por la ley. Art. 1466 CC.
4. Condonación del dolo futuro. Art. 1465 CC. Regla general: hay objeto ilícito en todo contrato prohibido por las leyes (Art.
1466 CC).
Art. 1465 CC. El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La
condonación del dolo futuro no vale.

La condonación del dolo futuro no vale, pues, de lo contrario, se estaría


aceptando anticipadamente que una de las partes actúe con dolo, lo que
evidentemente es inmoral. El dolo puede condonarse por la persona que fue
víctima de él, pero sólo una vez que lo ha conocido, debiendo formularse la
consolación por declaración explícita. (Art. 1465 CC)

5. Deudas contraídas en juegos de azar. Art. 1466 CC.

Art. 1466 CC. Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de
azar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente,
de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos
de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.

Según el Art. 1466 CC, tienen objeto ilícito.

El juego y la apuesta pueden ser lícitos o ilícitos (Art. 2259 CC):

1. Ilícitos: juegos de azar.

52 53
CAPÍTULO IV. LA CAUSA. Argumentos de Planiol para afirmar la falsedad de la causa abstracta:
1. Contratos bilaterales: las obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo que no
puede una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa debe
I. GENERALIDADES. preceder al efecto.
2. Contratos reales: la entrega de la cosa no es la causa de la obligación, sino
Son pocos los artículos que directamente se refieren a la causa, pero un requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Decir que la causa es
esencialmente son: la entrega de la cosa es igual que decir que la causa es el contrato mismo.
3. Contratos gratuitos: se confunde la causa con los motivos, siendo imposible,
Art. 1445 CC. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de en la práctica, separar la intención de efectuar una liberalidad de los motivos
voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en dicho acto que tuvo el contratante para obligarse.
o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un
objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita”. Argumentos de Planiol para afirmar la inutilidad de la causa abstracta:
1. Contratos bilaterales: lo que constituye la causa de la obligación de una de
Art. 1467 CC No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es las partes es el objeto de la obligación de la otra, de modo que la falta de
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se causa de una obligación implica la falta de objeto de la otra. El contrato no
entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato y por causa ilícita la
produce efectos por falta de objeto, no por falta de causa.
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público. Así, la
promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la
2. Contratos reales: no sirve decir que sin entrega la obligación carece de
promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho criminal, tiene una causa, porque la falta de entrega impide que el contrato se perfeccione y
causa inmoral. genere obligaciones. El contrato no produce efectos porque le falta un requisito
esencial, no por falta de causa.
3. Contratos gratuitos: la falta de intención liberal constituye, en la práctica,
falta de consentimiento, y por ello el contrato no produce efectos.
Nuestro legislador civil exige que todo negocio o acto jurídico debe poseer una
4. En la práctica, la ilicitud de la causa se confunde con la ilicitud del objeto.
causa, y que ésta, además de existir, debe ser lícita, es decir, no contraria a la
ley, a las buenas costumbres o al orden público.
Para los que sostienen la necesidad de causa en el acto jurídico, podrían
señalarse a lo menos dos funciones:
La causa, es una de las problemáticas más complejas de resolver en el derecho
actual, dado que no existe uniformidad de criterios al momento de determinar
a) Protege la voluntad negocial
la causa de qué es lo que se requiere (causa del contrato o causa de la
obligación) y también existe gran discusión sobre la determinación de que se
En términos de que no pueden existir negocios jurídicos sin causa, ya que se
entiende por causa (causa eficiente, causa final o causa motivo).
corrige el voluntarismo radical, es necesario que el negocio se dirija a realizar
una finalidad digna de tutela por el ordenamiento jurídico. Se sostiene así que
II. ROL O UTILIDADES DE LA CAUSA EN EL SISTEMA JURÍDICO.
la causa es un elemento destinado a proteger la voluntad negocial, tanto en su
perspectiva individual como regulación de intereses privados dignos de tutela,
Este punto, es bastante debatido, puesto que algunas escuelas son partidarias
llevando así, en los actos onerosos a una relativa equivalencia en las
de la eliminación de la causa como elemento estructural del acto jurídico
prestaciones, como en los actos unilaterales un respecto a la voluntad de su
(anticausalistas) mientras otros, optan por su mantención en tanto elemento
autor; como en su perspectiva social, mediante el control de la licitud de la
imprescindible de la estructura del mismo y necesario para los fines que
finalidad del acto jurídico, de forma que éste se encuadre dentro de lo que
veremos más adelante.
enmarca la ley, el orden público y las buenas costumbres.
Algunos, han sostenido, que la causa es inútil y falsa (PLANIOL), por lo que su
b) Controla la licitud del negocio jurídico
utilidad es bastante menor y en algunos casos innecesaria por existir otros
elementos a través de los cuales se puede cautelar o resolver los problemas de
Los límites que se imponen a la autonomía privada, son precisamente la ley, el
la causa (pensemos por ejemplo, en el consentimiento en el caso de los
orden público y las buenas costumbres o la moral. Tanto el objeto como la
contratos gratuitos o bien al objeto en tanto contraprestación en los contratos
causa son los elementos estructurales del negocio a través de los cuales el
onerosos).
ordenamiento jurídico garantiza que sólo los negocios que no afectan a dichos

54 55
bienes jurídicos tengan eficacia absoluta, reconocimiento y tutela por el impulso de la voluntad. Dos estrategas quieren la victoria -tal es la
sistema jurídico. causa final de sus respectivas acciones- pero uno de ellos la quiere para
mayor gloria de su patria y el otro por mera vanidad. Ambos apetecen lo
Un negocio que afecta cualquiera de dichos bienes o conceptos rectores, mismo; pero lo apetecen por motivos distintos. En este caso suele
tendrá una eficacia subordinada, de modo que se le sancionará con la hablarse de causa ocasional o impulsiva. Así "x" -donde "x" es una
ineficacia más absoluta que contempla el ordenamiento jurídico, esto es, la obligación- puede tener tres causas distintas: la causa eficiente (las
nulidad absoluta, y, en el caso de los contratantes que celebraron dicho denominadas fuentes de las obligaciones); la causa final (el telos de
negocio, no tendrán la tutela que usualmente el ordenamiento jurídico les "x"); o la causa ocasional (el motivo que impulsa al agente para ejecutar
dispensa a los demás sujetos en caso de celebrar un negocio lícito. En otros “x”)” 3.
términos, se aplicarán una serie de consecuencias no queridas por partes del
negocio ilícito, así, por ejemplo, se les negará la legitimación para alegar la Llevando dichos conceptos al Derecho Civil, es posible concebir 3 diversas
nulidad del acto o contrato (1683), tampoco podrán repetir lo dado o pagado causas:
en razón de un contrato celebrado con objeto o causa ilícita a sabiendas
(1468) a) causa eficiente, que son las fuentes de las obligaciones, es decir, la causa
de la obligación habrá que encontrarla en la fuentes de las obligaciones 4;
Así entonces, cabe señalar que la causa, como institución, se justifica en la
medida que nuestro Código la exige para la existencia y validez de todo b) la causa final, la que es abstracta y propia de todo tipo contractual y se
negocio jurídico, y su, utilidad jurídica, está determinada por el control de encuentra en la propia estructura del negocio jurídico que se celebra por las
legalidad (moralidad y orden público) que se impone a la autonomía privada. partes, por ello, todo contrato de compraventa tendrá una misma causa final, y
todo contrato de arrendamiento tendrá idéntica causa, la que va implícita en la
III. ACEPCIONES DE LA VOZ CAUSA. estructura del negocio; y

La primera problemática que presenta el estudio de la causa lo constituye su c) la causa motivo, que es personal, subjetiva e infinita en términos que cada
definición o conceptualización, ya que no existe claridad al momento de sujeto, al momento de celebrar un negocio, tendrá una causa motivo e impulso
determinar qué debemos entender por causa. que le será propia y diversa a cualquier otra.

Existe consenso en la doctrina que a lo menos es posible concebir 3 conceptos IV. TEORÍAS PARA EXPLICAR LA CAUSA.
diversos de causa, los que traerán diversos efectos jurídicos desde el punto de
vista del acto jurídico. Es posible encontrar diversas teorías para comprender la causa de los negocios
jurídicos, algunas abogan por la necesidad de la causa en los negocios jurídicos
El profesor Peña, explica en estas breves líneas los diversos conceptos que se (causalistas) y, otras, derechamente, rechazan que la causa sea un elemento
utilizan al respecto: de existencia y validez del negocio jurídico, de hecho, consideran que la causa
es inútil e incluso falsa (anticausalistas), como ya señalamos.
“En el lenguaje del derecho civil, la palabra causa suele utilizarse en, al
menos, tres sentidos distintos. En consonancia con el uso lingüístico Las teorías que al respecto es posible rescatar son las siguientes, a saber:
habitual usamos la palabra causa para aludir a un evento que se
encuentra -a la luz del conocimiento disponible- ligado
coexistencialmente con otro: "x" es causa de "y" si es el caso que
verificado "x" sucede "y". Podemos llamar a este uso de la palabra
3
causa, "causa eficiente". Pero junto con ese uso lingüístico habitual, Luego, explica Peña: Suponga usted que Pedro está obligado a pagar una cierta suma
utilizamos también la palabra "causa" para aludir al telos o fin de algún de dinero. ¿Cuál es la causa de esa obligación?. Al responder esa pregunta usted
puede identificar la causa eficiente (Pedro celebró un contrato de compraventa y esa
evento o acción. Si, como sugiere Aristóteles en la Ética Nicomaquea,
es la causa eficiente de su obligación); usted puede, todavía, identificar el telos de la
todo acontece por obra de algo, entonces puede afirmarse que es obligación contraída por Pedro (el comprador se obliga a pagar el precio para obtener
también causa de la acción el propósito que tuvo en vista el agente al que el vendedor se obligue a entregar la cosa); en fin, usted puede identificar la causa
tiempo de ejecutarla: así la causa final de la estrategia, dice el mismo ocasional (Pedro desea la cosa para lucrar con ella vendiéndola, luego, a un tercero).
Aristóteles, sería la victoria. Hablaremos en este caso de "causa final". 4
Las fuentes de las obligaciones aparecen indicadas en el artículo 1437 del Código
En fin, todavía la palabra causa es utilizada para aludir al motivo o Civil: la ley, el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasidelito.

56 57
1) Teoría tradicional (Domat): Para esta tesis, la causa del contrato será sumamente variable, dependiente de
cada contratante, y eminentemente subjetiva, ya que los móviles dependerán
Domat sostiene que la causa es un elemento que se encuentra en la estructura de los sujetos que celebren los contratos.
de los negocios jurídicos, y no depende de la subjetividad de las partes sino
que del negocio que éstas han celebrado o celebrarán 5. Así, Domat distingue 3 Esa causa se refiere a la causa del contrato.
tipos de negocios, según la causa que éstos presentan.
V. LA CAUSA Y EL CÓDIGO CIVIL.
En primer lugar, identifica los contratos bilaterales, es decir, aquellos en que
ambas partes se obligan recíprocamente (artículo 1439 del Código Civil). En Establecidos los diversos conceptos de causa corresponde abocarse a
estos contratos bilaterales, se sostiene que la causa final del contrato de uno determinar cuál de ellos es el que exige nuestro Código en los artículos 1445 y
de los contratares en la obligación correlativa del otro contratante. Así, la 1467, sea cual sea la tesis que al respecto se tenga, objetivamente la
causa de la obligación de uno de los contratantes es la obligación recíproca de legislación civil patrimonial exige la existencia de una causa real y lícita, de
la otra parte. modo que necesariamente es un elemento estructural del negocio en conjunto
con la voluntad (forma) y el objeto.
En segundo lugar, precisa que en los contratos gratuitos, la causa de la
obligación está en el motivo racional y justo en que se funda la obligación, a) Tesis de Víctor Vial
como es, por ejemplo, la existencia de algún servicio que ha prestado el
donatario al donante, o el solo placer que tiene éste de hacer el bien. El profesor Víctor Vial intenta responder las siguientes preguntas:
Pothier formula una regla objetiva: la causa de la obligación en estos contratos
es la intención liberal o el propósito de hacer una liberalidad, sin entrar a i. ¿Qué es lo que debe tener causa? ¿El acto o contrato o la
considerar los móviles concretos o particulares. obligación?

Por último, en los contratos reales, la regla general es que la causa de la A) Argumentos de quienes sostienen que la obligación y no el acto del cual
obligación que contrae una de las partes de restituir la cosa es la entrega que ésta emana requiere causa:
de la misma se le había hecho con anterioridad.
1. Es el sentido del Art. 1445 CC (“para que una persona se obligue a otra”)
Esta causa se refiere a la causa de la obligación. y del Art. 1467 inc. 1° CC (“no puede haber obligación sin una causa”).
2. El CC se dictó en pleno auge de la doctrina clásica.
2) La teoría moderna italiana
B) Argumentos de quienes sostienen que el acto o contrato debe tener una
Para la moderna teoría italiana de la causa del contrato, se entiende que la causa:
causa del contrato es la función económica-social que caracteriza el tipo de
negocio como acto de la autonomía privada 6. 1. El Art. 1445 CC está exigiendo, en realidad, una causa lícita para el acto
que engendra la obligación (“para que una persona se obligue… por un acto
3) La teoría o doctrina del móvil o declaración de voluntad es necesario… que tenga una causa lícita”).
2. Esto es confirmado por el Art. 1467 inc. 2° CC (“causa es el motivo que
Para la doctrina de la causa como móvil o impulso, se comprende que la causa induce al acto o contrato”).
del contrato es el motivo que indujo al contratante a celebrar dicho negocio. 3. El Art. 2057 CC se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o
la causa, es decir, es el contrato el que tiene causa ilícita.

ii. ¿Qué criterio adopta el CC en materia de causa? ¿Uno objetivo u


otro subjetivo?
5
Aplica, entonces, un concepto de causa final, puesto que será intrínseco al negocio
celebrado, de modo que es necesario identificar la estructura del negocio, y luego, en A) Argumentos de quienes sostienen que el CC sigue el criterio objetivo de
base a dicha estructura única y particular, identificar la causa que éste posee. la doctrina tradicional:
6
Son partícipes de esta postura los profesores Emilio Betti, Nicolás Coviello y Cariota
Ferrara.

58 59
1. Argumento histórico: la doctrina tradicional imperaba en la época de su b) Tesis de León Hurtado: Doble funcionalidad de la causa
dictación. Nuestro modelo, el CC Francés, sigue los postulados de Domat y
Pothier. Se reconoce que no existe unanimidad en la doctrina nacional para precisar
2. El Art. 1467 CC, al requerir causa real y lícita, es porque pueden existir cuál es la causa de que trata nuestro Código Civil. En todo caso la posición
obligaciones que no tengan causa, lo que revela que el CC adopta la teoría dominante 7, y que ha sido ratificada por la jurisprudencia, indicaría que el
tradicional, pues según ella es posible que falte la causa de la obligación. Si análisis de la causa debe estar dividido en 2 etapas diversas 8.
siguiera el criterio subjetivo, no se habría requerido la existencia de causa,
pues en los actos jamás falta un motivo psicológico. La primera etapa es precisar si la causa existe o no en el negocio jurídico, es
3. Esto está confirmado por los ejemplos del Art. 1467 inc. final CC: la decir, es una cuestión de existencia de la causa – que la causa sea real en
promesa carece de causa porque no hay ninguna obligación que sirva de los términos del artículo 1467 inciso 1º-, para lo cual, se aplica el concepto de
causa a la que contrajo el prometiente. Además, al decir que la pura la causa final (causa de la obligación).
liberalidad es causa suficiente, transcribe casi textualmente el pensamiento
de Pothier. Definido lo anterior, se procede a la segunda etapa de examen del negocio,
4. Cuando el legislador definió la causa en el Art. 1467 inc. 2° CC, por un esto es, la cuestión de la licitud de la causa del negocio bajo sospecha.
error u omisión no calificó que dicho motivo debía ser jurídico o abstracto, Para este proceso, se recurre al concepto de causa móvil o motivo ocasional
pero es el sentido que fluye del contexto de la disposición. ante expuesta (causa del contrato). Por lo tanto, el análisis de licitud, se
realiza por el Juez a la causa del contrato, entendida como causa motivo o
B) Argumentos de quienes sostienen que el CC innovó en materia de causa, móvil.
apartándose de la doctrina tradicional:
VI. REQUISITOS DE LA CAUSA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
1. El concepto de causa-motivo existe desde la Edad Media, introducido por
los canonistas, y era conocido por Bello. Para la validez de los actos jurídicos, se exige que la causa sea real, es decir,
2. El CC define causa como “motivos”, término que, según su sentido que exista, y, además que sea lícita, es decir, que no sea contraria a la ley, al
natural y obvio, se refiere a móviles psicológicos, individuales y subjetivos. orden público y a las buenas costumbres. Se analizará a continuación, ambos
3. Cuando dice que la mera liberalidad es causa suficiente, está significando requisitos.
que en los actos gratuitos basta, como motivo, la intención de efectuar una
liberalidad. 1) Causa debe ser real
4. Al exigir una causa real y lícita, se faculta al juez para indagar por el
motivo que realmente determinó a la celebración del acto, establecido el Generalidades
cual podrá concluir si es lícito o no. Realidad de la causa significa que el
motivo que se postula como causa sea el que concretamente ha inducido a Aparece exigida en el artículo 1467 del Código Civil: “no puede haber
contratar. obligación sin causa real y lícita; pero no es necesario expresarla”.
5. La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa no
porque el prometiente no haya tenido un motivo, sino porque el motivo era Que la causa sea real significa que debe existir al momento en que se celebra
errado. o ejecuta el contrato o acto jurídico. No existiendo dicha causa, falla un
elemento del negocio jurídico que afecta a la validez del mismo. Se enseña así,
iii. ¿Qué sería necesario distinguir, en definitiva? que la “causa no es real cuando no existe o cuando no hay un interés que sirva
de fundamento al acto o declaración de voluntad, en cuyo caso, éste puede ser
1. Causa del acto o contrato: Es el motivo que induce a su celebración. anulado absolutamente” 9.
“Motivo” designa móviles psicológicos, individuales y subjetivos.

2. Causa de la obligación: El legislador sigue la doctrina tradicional: la causa es


abstracta e idéntica para cada categoría de contratos. 7
Esta es la tesis de los profesores León Hurtado y Pescio.
8
Esta tesis también se aplica en Francia, donde igualmente se distingue: a) Causa del
contrato, que es el móvil ocasional que tienen las partes al momento de contratar; b)
Causa de la obligación, manteniéndose los postulados clásicos al respecto.
9
Saavedra Galleguillos, op. cit. Nº58, p. 196.

60 61
La sanción, por lo tanto, a la falta de causa del negocio jurídico será la nulidad celebración del acto, salvo, el mero interés de engañar o perjudicar a los
absoluta en nuestro sistema civil patrimonial, y, el objeto de esta exigencia, terceros.
será proteger la voluntad negocial (primer rol o función de la causa
institucionalmente), ya que una voluntad sin causa no tiene validez ni En el caso de la simulación relativa, la causa es distinta de que las partes
existencia ante el Derecho, más propiamente nulidad absoluta. aparecen celebrando frente a los terceros a quienes se opone el negocio
aparente.
Falta de causa y falsa causa
La simulación absoluta supondrá siempre la nulidad absoluta del negocio
Una cuestión cercana pero no idéntica a la inexistencia de causa es la falsa celebrado y aparente (detrás del envoltorio no existe ningún negocio, sólo el
causa. Desde antiguo se han entendido que ambas instituciones deben ser aparente para engañar), en cambio, en los negocio simulados relativamente,
tratadas con los mismos efectos, es decir, falsa causa equivale a inexistencia como veremos, la sanción dependerá caso a caso, pero el principio será que
de causa, en ambas hipótesis, ya sea porque efectivamente no existe la causa siempre el negocio simulado y que se aparente al mundo será nulo
o cuando una de las partes cree celebrarla bajo un cierta circunstancia que no absolutamente a lo menos por falta de causa (la causa que aparece en el
existe, se entiende faltar la causa que justifica o induce a la celebración del contrato aparente), y, respecto del negocio oculto o realmente querido por las
negocio en cuestión. partes, la sanción, repetimos, dependerá caso a caso, cuestión que se
analizarán en un siguiente capítulo.
Casos típicos de falsa causa, son aquellos en que los sujetos o el sujeto de
derecho cree fundamente celebrar un negocio sin que exista la 2) Ausencia de causa en otros actos
contraprestación pretendida, la liberalidad asumida, etc. Así, la compra de cosa
propia no vale (artículo 1816), porque falta la causa. Tampoco importa que las En este caso, se supone que se ha celebrado un negocio con una cierta causa,
partes o el autor del acto o declaración de voluntad crean que la causa exista, cuando en realidad no existía dicha causa, así como la promesa de pagar una
por ello, el artículo 1814 deja sin efecto la venta de una cosa que se supone deuda que en realidad no existe (1467), siendo éste el ejemplo con que
existente, pero no existe. nuestro Código ilustra la falta de una causa real, aquí, una de las partes realizó
un acto jurídico bilateral (pago de una deuda supuestamente existente) pero
Presunción de existencia de la causa que realmente no existía. En verdad, el caso implica una errónea interpretación
de la realidad por parte de quien ejecutó el pago, quien lo realizó en vista de la
La existencia de la causa es presumida en nuestro Derecho, por ello, se habla extinción de una deuda inexistente. Dicho pago, no tiene causa, aún cuando
de que “no es necesario expresarla”, y ello, por cuanto al momento de exigir el quien lo realizó erró. Como vemos, usualmente, los casos de inexistencia de
cumplimiento del contrato no es menester que el acreedor acredite la causa implican conjugar 2 instituciones que ya se han analizado, el error y la
existencia de la causa, y por lo tanto, del negocio en cuestión. Por lo tanto, la causa.
prueba de la falta de causa corresponde al que la alega.
Los casos típicos que trata nuestro legislador, además del caso ejemplificado
Casos de inexistencia de causa arriba, implican que una de las partes o ambas creía fundadamente en la
existencia de un motivo jurídico que la indujo a celebrar el negocio pero que en
Hay varios casos en que no existe una causa real. La sanción, como hemos realidad no era tal. Los casos se tratan en el negocio jurídico más regulado del
dicho, será siempre la nulidad absoluta del acto o contrato. Los casos en que Código como lo es la compraventa. Así, puede pensarse por las partes la
falta una causa real son los siguientes: existencia de una cosa respecto de la cual se celebra un negocio de
compraventa pero la verdad de las cosas es que dicha cosa u objeto no existía
1) Negocios simulados o no llegó a existir (artículo 1813).

En la simulación absoluta, es decir, cuando las partes aparentan la celebración Otro tanto ocurre respecto de la compra de cosa propia (artículo 1816), donde
de un negocio que en realidad no esconde nada bajo su forma o aparece que evidentemente existe objeto (real, comerciable y lícito). La
exteriorización, no hay causa real. posibilidad de anular dicho contrato es precisamente a través de la institución
El acto totalmente simulado no tiene causa real, en términos de causa final, no de la causa, ya que dicho contrato de venta carece de causa en términos que
hay contraprestación, ni liberalidad ni entrega de cosa alguna, sólo una no se entiende por qué un comprador compraría una cosa que le es propia. En
apariencia externa (una máscara sin contenido), no hay motivo para la este caso, el contrato es imposible por faltar (falsa) la causa entendida como
causa final, es decir, como contraprestación.
62 63
2) La causa debe ser lícita
En los casos analizados (negocios simulados y falta y falsedad de causa en
determinados actos), hemos indicado que se conjugan 2 instituciones ya Este requisito tiene por objeto controlar la autonomía de la voluntad, en
vistas, causa y error, y por lo tanto, la nulidad absoluta será solicitada por el términos que no se reconocerá al negocio que sea ilícito en su causa,
vicio de falta (falsa) de causa, pero, al momento de analizar la procedencia o cumpliéndose, por tanto, el segundo rol o función de la causa indicada
no de dicha acción de nulidad absoluta, será imprescindible que quien la anteriormente.
ejerce, tenga la legitimidad necesaria para accionar. Recordemos, por tanto, la
regla que nos entrega el artículo 1683 en términos que quien “sabía o debía Sólo se dará reconocimiento, protección y tutela al negocio jurídico que
saber el vicio” que afectaba al acto o contrato, no podrá demandar la nulidad. responde a un fin social que es protegido y recogido por el ordenamiento
jurídico, si dicha finalidad no es acorde al ordenamiento, se sostendrá que su
Negocios abstractos y causa causa o la motivación al mismo es ilícita, de modo que el sistema jurídico
reaccionará contra el acto mismo, y, en algunos casos, contra los sujetos que
En los negocios a los que se les ha denominado por la doctrina como celebraron dicho acto.
abstractos, por razones de política legislativa, inducida por las necesidades del
tráfico, de garantías y seguridades en el tráfico comercial y del dinero, se La evaluación que aquí debe realizarse, se hace a través de los conceptos
prescinde de la idea de causa en los términos en que estamos estudiándola. válvulas propios limitantes de la autonomía privada, (orden público y buenas
costumbres). Se comprenderá, que únicamente será ilícita la causa de un
En estos negocio, como única excepción existente al respecto, se separa la negocio cuando nos referimos a la causa motivo o impulsiva, (causa mediata
voluntad de la causa que le dio origen, y ello, para que cuestiones que se del negocio jurídico), ya que de contrario, es decir, de aceptarse la causa final
susciten entre los intervinientes no puedan afectar la valides del negocio en sí (en tanto estructura o tipo para cada clase de contrato o acto) será siempre
mismo. lícita. Se ha sostenido así que “para que haya causa ilícita no basta con que
exista un motivo ilícito, sino que se requiere además que tal fin haya sido
Los casos típicos de negocio incausados o abstractos son los títulos de crédito incorporado al negocio como presupuesto básico, determinante, es decir, que
de dinero, pagarés, letras de cambio, en donde, quienes intervienen en el sin ese motivo el acto no se habría celebrado” 11.
mismo, están privados de determinadas excepciones (perentorias) vinculadas
a los nexos causales que les dieron origen a dichos títulos de créditos 10, y ello, En Chile, el control ha sido modesto, pocos casos se conocen sobre el
para no afectar la libre circulación de dicho título en los demás negocios. Así, particular. Cabe, eso sí, indicar, los siguientes citado por Carlos Peña:
por ejemplo, para efectos de pagar el precio de una compraventa, bien pueden
las partes dar por pagado el precio, emitiendo acto seguido letras de cambio “Así, ha declarado que las erogaciones para sostener una causa
que deberán satisfacerse en el plazo fijado en cada una de dichos títulos. Si, revolucionaria adolecen de causa ilícita por atentar contra el orden
por cualquier razón, posteriormente el contrato madre (compraventa) es público (G. 1866, N·114, p. 56, Corte de Santiago); también poseen
afectado por algún vicio (nulidad absoluta o rescisión), por algún causa ilícita los negocios que se simulan con el fin de burlar a terceros
incumplimiento (vicio redhibitorio o evicción judicial de la cosa vendida), dichas (R.t.55, sec 1, p. 188) o un contrato de arrendamiento sobre una casa
circunstancias no afectarán a los títulos de créditos emitidos al efecto. De esta para que en ella se ejerza la prostitución (Corte de Iquique, 1918). En
forma, el negocio madre puede ser ineficaz, pero dicha ineficacia no afecta a todos estos casos, para juzgar que ha habido causa ilícita se ha tomado
los títulos incausados o abstractos emitidos a causa del mismo. Se protege, en consideración la causa ocasional o impulsiva”.
por tanto, la circulación de dichos títulos en el comercio.
La sanción, es la nulidad absoluta, siempre que la causa haya sido conocida
Evidentemente, no es de la naturaleza de dicho títulos ser incausados, sino que por ambas partes.
más bien es una ficción legal en virtud de la cual se prescinde de la causa que
le dio origen a dicho títulos, pero la ficción es una decisión política en pro de su
uso, seguridad y circulación.

10
Véase artículo 28 de la Ley Nº 18.092, donde se especifican las excepciones que
11
puede oponer el demandado, que generalmente se refieren a la materialidad del título. Saavedra Galleguillos, Nº58.2, p. 199.

64 65
VII. EL ACTO EN FRAUDE A LA LEY.
CAPÍTULO V. LAS FORMALIDADES
1. Conceptos generales.

Fraude a la ley: procedimientos en sí lícitos, o maniobras jurídicas ingeniosas, I. CONCEPTOS GENERALES.


que tienen la apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo
que la ley prohíbe o no hacer lo que la ley ordena. Formalidades:

Ej. Disipador que, ante la inminencia de la interdicción, celebra contratos a (1) Requisitos (2) que dicen relación con la forma o aspecto externo del AJ, (3)
través de los cuales enajena sus bienes. requeridos por la ley con objetivos diversos (4) y cuya omisión se sanciona en
la forma prevista por el legislador.
En los actos en fraude a la ley existe un aparente respeto a la norma, porque
no se la infringe abiertamente, pero en realidad se elude su aplicación en
cuanto se realiza un resultado final que es análogo en la práctica. II. CLASIFICACIÓN DE LAS FORMALIDADES.

2. Elementos del fraude a la ley.


Según sus objetivos, se clasifican en:
a) Elemento material u objetivo: a través del acto se obtiene en forma
indirecta el resultado que la ley no quiere, eludiéndose su cumplimiento. Es 1. FORMALIDADES PROPIAMENTE TALES O SOLEMNIDADES.
una equivalencia práctica entre el resultado del acto y lo prohibido por la
norma. a) Solemnidades requeridas para la existencia del AJ:

b) Elemento intencional o subjetivo: intención de defraudar o burlar la ley Concepto: Son los requisitos externos que exige la ley para la celebración
(ánimo fraudatorio). de ciertos AJ, pasando a ser la solemnidad el único medio a través del cual
el autor o las partes pueden manifestar su voluntad.
Para algunos, el elemento intencional no es de la esencia. Para otros sí. El
ánimo fraudatorio es el móvil que induce a adoptar una determinada postura - Constituyen un requisito esencial para la existencia del AJ.
jurídica, vinculándose el concepto de fraude con el de causa: el acto en fraude - Algunos plantean que no constituyen, en verdad, un requisito de
a la ley tiene causa ilícita. existencia independiente de la voluntad, ya que la solemnidad es la
manera de manifestarla.
3. Sanción del fraude a la ley. - Lo normal es que los AJ sean consensuales. Por excepción, hay algunos
actos solemnes, siendo la solemnidad un requisito de existencia.
La ilicitud se encuentra no en el acto mismo, sino en los motivos perseguidos. - Las solemnidades no se presumen: sólo existen en virtud de texto
Se sanciona con la nulidad absoluta, pues el acto se equipara al acto contra expreso de la ley. Sin embargo, los particulares pueden hacer solemne
legem. un acto meramente consensual. Art. 1802 CC sobre la compraventa).

Ejemplo: Compraventa de las cosas enumeradas en el Art. 1801 inc. 2°


CC. (Bienes raíces, servidumbres, censos, sucesión hereditaria), promesa
de contrato debe constar por escrito, matrimonio.

Sanción: La omisión de la solemnidad impide que el acto exista, pues no


hay voluntad.

66 67
b) Solemnidades requeridas para la validez de los AJ: 3. FORMALIDADES POR VÍA DE PRUEBA.

Concepto: En ciertos casos la ley exige la solemnidad como requisito de Concepto: Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un
validez de los AJ; sin que constituya la solemnidad el único medio a través acto no solemne, requiere un documento, de modo que sin él, aun
del cual se debe manifestar la voluntad. cuando el acto es plenamente válido, no puede probarse por testigos.

Ejemplo: Presencia de testigos para el testamento, insinuación ante juez Ejemplo:


competente de las donaciones de más de 2 centavos. - Art. 1709 CC. “Deberán constar por escrito los AJ que contienen la
entrega o promesa de entrega de una cosa que valga más de 2
Sanción: Si se omite la solemnidad requerida para la validez del acto en UT”.
consideración a su naturaleza o especie, el acto existe, pero con un vicio - Art. 2.217 del C.C.,
que hace posible la declaración de nulidad absoluta. - Art. 14 de la Ley Nº18.010,
- Art. 20 de la Ley Nº18.101 sobre arrendamiento de predios
2. FORMALIDADES HABILITANTES. urbanos.

Concepto: Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad Clasificación de las formalidades por vía de prueba:
de un incapaz, o para protegerlo. Consiste, por lo general, en la a) Aquellas que prohíben la utilización de un medio de prueba
autorización del una persona determinada. determinado (Negativas) Ejemplo: art. 1709 excluye la prueba de
testigos.
Ejemplo: b) Aquellas en que el legislador impide la utilización de todos los medios
- Art. 253 CC (autorización del padre, madre o curador para actos del de pruebas, salvo la documental propia de que consta la formalidad
hijo), (Positivas). Ejemplo: Art. 14 ley 18010. La estipulación de intereses o la
- Art. 255 CC (autorización judicial para enajenar o hipotecar bienes raíces exoneración de su pago debe constar por escrito.
del hijo). c) Aquellas que provocan la alteración de la carga de la prueba.
- En este sentido, están sujetas a formalidades habilitantes, entre otras, Ejemplo: art. 20 Ley 18801. En los contratos de arrendamiento de
las siguientes personas: predios urbanos si la renta no consta por escrito se presumirá que es la
9 Incapaces relativos. que diga el arrendatario.
9 Representantes legales.
9 Marido. Sanción: No afecta ni a la existencia ni a la validez del AJ. La sanción
dependerá del tipo de formalidad infringida. Se podrían excluir ciertos
Clases de formalidades habilitantes: medios de prueba, prohibir un cierto medio de prueba en particular, o
alterar la carga de la prueba.
9 Autorización: Permiso del representante legal o del juez. Podría
incluirse también la pública subasta (véanse artículo 254 del C.c. 4. FORMAS O MEDIDAS DE PUBLICIDAD.
y artículos 393 y 394 del C.c.).
9 Asistencia: Intervención en el acto jurídico (véanse artículos 413 y Concepto: Tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse
1.754 del C.C.). alcanzados por los efectos del AJ. Por eso, la ley exige la inscripción del
9 Homologación: Aprobación judicial de un acto jurídico ya acto en un registro público, su publicación en un periódico, etc.
celebrado (véase artículo 400 del C.c.).
Clases de formas o medidas de publicidad:
Sanción: Acarrea, por regla general, la nulidad relativa, porque se omite
una formalidad requerida para el valor del acto en consideración a la calidad 1. De simple noticia.
o estado de las personas (Art. 1682 CC).
Concepto: tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las
relaciones jurídicas de otras personas en que pueden tener interés.

68 69
Ejemplo: Publicación en el periódico de los decretos de interdicción CAPÍTULO VI. EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
(Arts. 447 y 461 CC).

Sanción: da derecho a la persona perjudicada a demandar la I. CONCEPTOS GENERALES.


indemnización, pues el responsable ha cometido un delito o cuasidelito
civil. Para la doctrina italiana, el fin perseguido por el autor o las partes de un AJ, al
menos en forma inmediata, es un fin práctico, de contenido socioeconómico.
2. Sustanciales: Existe una estrecha relación entre el fin perseguido por el autor o las partes de
un AJ y los efectos que la ley asigna al mismo. Si el fin es merecedor de tutela,
Concepto: tienen por objeto precaver a los terceros interesados el ordenamiento crea una figura típica a través de la cual se puede lograr la
(aquellos que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes) de satisfacción de la necesidad del sujeto, y determina los efectos que producirá
los actos que éstas celebren. el tipo creado, teniendo presente qué es lo que el sujeto persigue con él.
Los efectos del AJ, entonces, son la visión que tiene el legislador del fin
Ejemplo: Notificación al deudor de la cesión de un crédito (Art. 1902 práctico. Es la conversión de éste a un fin jurídico.
CC).

Sanción: acarrea la inoponibilidad (ineficacia con respecto a terceros) II. CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS DE LOS AJ.
del derecho que ha nacido como consecuencia del AJ.
1. Esenciales: Son aquellos que determina la ley y que se producen como
obligada consecuencia de su celebración, de modo tal que las partes no pueden
descartarlos ni sustraerse a ellos. Ej. Obligación del comprador de pagar el
precio.

2. No esenciales o naturales: Son aquellos que estando establecidos por la ley


(que interpreta, al establecerlos, una presunta voluntad del autor o las partes),
pueden ser eliminados, siendo posible sustraerse a su aplicación, sin que su
omisión afecte a la existencia o validez del AJ. Ej. Obligación de saneamiento.

3. Efectos accidentales: Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la


autonomía privada, incorporar a los AJ. No están previstos por el legislador en
el acto tipificado, ni prohíbe su incorporación.

III. OTRA CLASIFICACIÓN DE LOS EFECTOS DE LOS AJ.

1. Directos: Son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa


de la celebración del AJ. Ej. Obligación del comprador de pagar el precio.

2. Indirectos: Son aquellos que no surgen como consecuencia inmediata y


directa de la celebración de un AJ, sino que resultan de ciertas relaciones o
situaciones jurídicas que son producto, a su vez, de un AJ. Ej. Obligación de
alimentos de los cónyuges.

70 71
IV. PERSONAS CON RESPECTO DE LAS CUALES SE PRODUCEN LOS V. TERCEROS A QUIENES PUEDEN AFECTAR LOS AJ.
EFECTOS DE LOS AJ.
1. Terceros absolutos: aquellos para quienes el AJ es indiferente, no los
1. Efectos de los AJ entre las partes. afecta.

La regla general limita la producción de efectos a las partes que celebraron el 2. Terceros relativos: aquellos para quienes el AJ presenta un indudable
acto. Por eso es lógico que puedan determinar el contenido y alcance del AJ, interés o relevancia por el beneficio o gravamen que pudiera ocasionar para
sustituirlo por otro o dejarlo sin efecto. ellos. Son terceros relativos:
La revocación de un AJ requiere:
1. Emanar del autor o las partes. i. Los herederos, sucesores o causahabientes a título universal: En
2. Cumplir con las mismas formalidades y requisitos del AJ que se revoca. estricto rigor, son terceros en relación con los AJ que realizó el causante, pero
como consecuencia de dichos actos, pueden beneficiarse o perjudicarse,
aunque el beneficio o perjuicio sólo se hace presente una vez producida la
2. Efectos de los AJ respecto de terceros. apertura de la sucesión, tomando en este momento la calidad de parte.
Sin embargo, los herederos representan al causante y son los continuadores de
Excepcionalmente, el AJ puede producir efectos respecto de terceros. Se su personalidad, por lo que no cabe, jurídicamente, atribuirles la calidad de
distingue: terceros. Ellos asumen jurídicamente la calidad de parte en los actos o
contratos que celebró el causante.
1) AJ unilaterales: Cuando el AJ está destinado a crear, modificar o extinguir
una relación jurídica, sus efectos no pueden, por regla general, radicarse ii. Los sucesores o causahabientes a título singular: Se van a ver
exclusivamente en la persona del autor, siendo necesario que alcancen a afectados por los actos o contratos realizados por su antecesor y que tengan
terceros. Se crea así una relación entre el autor y el destinatario de los efectos. por objeto la cosa o relación jurídica determinada adquirida de él.

2) AJ bilaterales: iii. Los acreedores de las partes: Los acreedores de las partes, pese a su

x Estipulación en favor de otro (Art. 1449 CC): son partes el estipulante y


clara calidad de terceros, pueden quedar afectados por los actos que éstas
realicen.
el obligado, sin que tenga la calidad de tal el tercero beneficiado que está
llamado a tomar la calidad de acreedor. Sí es realmente una excepción al
efecto relativo de los actos.

x Promesa de hecho ajeno (Art. 1450 CC): son partes el prometiente del
hecho ajeno y el beneficiario, sin que tenga calidad de tal el tercero que está
llamado a tomar la calidad de deudor. No es realmente una excepción al efecto
relativo de los actos porque mientras no medie ratificación del tercero, el acto
le es inoponible.

x Novación entre el acreedor y uno de los deudores solidarios (Art.


1645 CC): libera a los codeudores que no han sido parte de la novación.

72 73
CAPÍTULO VII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS. 2. DE UNA CIRCUNSTANCIA EXTRÍNSECA AL ACTO JURÍDICO:

El acto nace plenamente válido pero por circunstancias coetáneas o posteriores


I. CONCEPTOS GENERALES. a la celebración del acto, se le priva de sus efectos. Existen numerosas
circunstancias que pueden provocar esta ineficacia.
No existe el principio general de que toda disconformidad del acto con el Ej.
ordenamiento jurídico se sanciona con la ineficacia de aquel. i. El hecho de que falle una condición suspensiva.
ii. El cumplimiento de una condición resolutoria.
Cuando el ordenamiento reacciona en contra del acto y no en contra de la iii. La omisión de un trámite o diligencia que la ley prescribe para que
persona o personas que lo celebraron, lo sanciona con la ineficacia. un AJ produzca efectos respecto de terceros, con lo cual los
efectos del acto quedan limitados solamente a las partes e
El AJ es ineficaz cuando no produce efecto alguno o cuando sus efectos se ineficaz respecto de terceros.
producen de modo efímero o caduco. iv. Causas de impugnación que, hechas valer por el interesado en
forma legal, privan al negocio de eficacia.
La ineficacia: es la reacción del ordenamiento jurídico incide sobre la
producción de los efectos del acto, eliminándolos o reduciéndolos. AJ impugnables.

En este mismo sentido señala Díez-Picazo: “La idea de ineficacia del contrato Son aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos de validez, pueden
representa la contrapartida de eficacia. Así como al hablar de la eficacia destruirse en sus efectos, en virtud de acción de las partes o de tercero, por
aludíamos a la producción de unas determinadas consecuencias, a la creación circunstancias extrínsecas, a menudo sobrevinientes, a las que el
de un deber de observancia del contrato y de una vinculación a lo establecido, ordenamiento da relevancia.
así como a la proyección del contrato respecto de o sobre una situación jurídica Ej.
anterior, cuando ahora hablamos de ineficacia aludimos a la falta de i. El incumplimiento de las obligaciones en un contrato bilateral.
producción de consecuencias o, cuando menos, de aquellas consecuencias que ii. La ingratitud del donatario.
normalmente deberían haberse producido y que puedan ser razonablemente iii. La lesión.
esperadas en virtud de la celebración del contrato”. iv. El fraude en perjuicio de los acreedores.

Los actos impugnables producen todos sus efectos hasta que sea declarada su
II. CLASES O ESPECIES DE INEFICACIA. ineficacia por sentencia judicial, al igual que los actos anulables. Se diferencian
de éstos en que:
La ineficacia puede provenir de: a) La ineficacia de los impugnables se debe a una causa extrínseca al acto.
b) La impugnación no opera normalmente con efecto retroactivo.
1. DE UNA CIRCUNSTANCIA INTRÍNSECA AL ACTO JURÍDICO:

1)La omisión de un requisito esencial para la existencia de un AJ. Esta III. LA INEFICACIA POR INEXISTENCIA EN EL CC.
ineficacia se llama inexistencia e impide que el acto nazca a la vida del derecho
y produzca efectos. 1. Conceptos generales.

2)La omisión de un requisito esencial para la validez de un AJ. Esta Es tradicional en la doctrina nacional la controversia sobre si el CC sanciona o
ineficacia se llama nulidad. El acto produce todos los efectos que le son propios no con la inexistencias los actos o contratos en que se ha omitido un requisito
hasta que se declare judicialmente la nulidad. de existencia.

2. Posición de Luis Claro Solar: la teoría de la inexistencia tiene


aplicación en el CC.

Si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el AJ no puede existir, no


puede producir efecto alguno, es la nada, lo que es distinto de la nulidad.
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Nada: no existencia. Nulidad: invalidez. 3. En el hecho, los incapaces absolutos no consienten en el acto que ejecutan,
o no pueden dar a conocer su verdadera voluntad. Pero como pueden
Esta distinción está formulada en el CC: aparentemente consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad
absoluta ese acto. 12
1. Art. 1444 CC: si falta alguna de las cosas esenciales, el contrato “no produce
efecto alguno”. Los actos que tiene un vicio de nulidad producen todos sus 5. Principales diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo.
efectos mientras no se declare la nulidad.
1. Efectos:
2. Art. 1701 CC: la falta de instrumento público no puede suplirse por otra - El acto inexistente no origina ningún efecto que sea necesario destruir.
prueba en los actos en que la ley requiere esa solemnidad, y “se mirarán como - El acto que adolece de un vicio de nulidad produce sus efectos propios,
no ejecutados o celebrados”, es decir, como inexistentes. pero esa producción es efímera o caduca pues puede desaparecer con la
declaración de nulidad.
3. Art. 1809 CC: en cuanto a la determinación del precio en la compraventa, en
caso de no convenirse, “no habrá venta”. 2. Sentencia judicial:
- Para que el acto sea inexistente no se requiere una sentencia judicial,
Todo esto da a entender que la omisión de ciertos requisitos tiene un alcance opera ipso iure, lo que no obsta a que el juez pueda reconocerlo.
más amplio que la nulidad, pues “no produce efecto alguno” o “se mira como - La anulación no puede hacerse sino en virtud de una sentencia judicial.
no ejecutado”, lo que no ocurre con el acto que tiene un vicio de nulidad, pues
se tiene por ejecutado y produce todos sus efectos hasta que se declare 3. Saneamiento:
judicialmente la nulidad. - El acto inexistente no puede sanearse (adquirir existencia).
- El acto que tiene un vicio de nulidad puede sanearse o validarse.
3. Posición de Arturo Alessandri Rodríguez: la teoría de la inexistencia
no tiene aplicación en el derecho chileno, por no estar acogida en el
CC.

El CC establece, como máxima sanción, la nulidad absoluta, no la inexistencia. 12


Opinión de Vial.
Argumentos:
Problema: El legislador no formuló en términos explícitos la distinción entre requisitos de existencia y
1. El CC no contempla la inexistencia como sanción ni reglamenta sus validez. Pero implícitamente lo hace. El Art. 1444 CC señala que la omisión de una cosa de la esencia de un
contrato impide que produzca efecto alguno, lo que se vincula a los requisitos de existencia, pues el acto a
consecuencias. que falta un requisito de validez, produce efectos.

2. El Art. 1682 CC sanciona con la nulidad absoluta la omisión de los requisitos Antecedente adicional: El Art. 6° Ley 18.046 señala que “no existe la sociedad en cuya constitución se haya
omitido el otorgamiento de la escritura social o la oportuna inscripción o publicación de su extracto…”, y
que la ley prescribe para el valor de los AJ en consideración a su naturaleza, agrega que las omisiones en la escritura de constitución o en el extracto se sancionan con la nulidad
refiriéndose tanto a la existencia como a la validez. absoluta del pacto social. Se distingue claramente entre inexistencia y nulidad.

La Ley 19.499 modificó la disposición, eliminando la referencia a la inexistencia y estableciendo la nulidad


3. El mismo Art. sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente absoluta como sanción general. Sin embargo, en el Art. 6°A se establece que “no obstante lo dispuesto en el
incapaces, los cuales, doctrinariamente hablando, deberían ser inexistentes, Art. anterior, la S.A. que no conste de escritura pública, ni de instrumento reducido a escritura pública, ni de
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada”.
pues falta la voluntad.
El término “nulidad de pleno derecho” es desconocido por el CC, y esa sanción ni siquiera puede inferirse de
las normas del CC, a diferencia de la inexistencia.
4. Réplica de Luis Claro Solar.
Es elemento de esencia específico de la S.A. la solemnidad prevista por la ley, de modo que si falta, la
sociedad es nula de pleno derecho, lo que significa que sin necesidad de una sentencia judicial que declare la
1. El CC reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones. No nulidad, la sociedad se mira como si nunca hubiera existido, lo que justifica que no pueda sanearse.
podría haberse referido a la inexistencia, pues el acto inexistente no engendra
obligaciones. Esto revela que la nulidad de pleno derecho es diferente a la nulidad del CC, la cual jamás opera ipso iure:
antes de la declaración, el acto existe y produce sus efectos, lo que justifica que pueda sanearse. Estas
diferencias permiten asimilar la nulidad de pleno derecho a la inexistencia, pues no requiere sentencia
2. Art. 1682 CC se refiere a la omisión de los requisitos exigidos para el valor judicial que la declare.
del acto, debiendo entenderse la expresión “valor” como sinónimo de validez.
En conclusión, el concepto de nulidad de pleno derecho no desvanece el concepto de inexistencia, sino que lo
fortalece.

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IV. LA INEFICACIA POR NULIDAD EN EL CC. Para quienes no aceptan la inexistencia, se agrega:

1. Conceptos generales. 5) Falta de voluntad;


6) Falta de objeto;
Nulidad: Sanción para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos 7) Falta de causa;
que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie 8) Error esencial (algunos lo sancionan con nulidad relativa);
o la calidad y estado de las partes. (Art. 1681 inc. 1° CC). 9) Falta de solemnidad requerida para la existencia del acto.

El CC regula la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones (Art. 1567 3. Personas que pueden impetrar la nulidad absoluta.
N° 8). Pero no extingue propiamente la obligación, sino que destruye el acto
que la engendró, extinguiéndose por consecuencia la obligación. Para que un acto sea nulo es menester que una sentencia judicial lo declare.

2. Clases de nulidad. Vías (Art. 1683 CC):

Puede ser absoluta o relativa (Art. 1681 inc. 2° CC). Se diferencian por: 1) Declaración de nulidad absoluta a petición de una persona que
1) Sus causales. tiene interés en ello.
2) Las personas que pueden impetrarla.
3) Su saneamiento. La ley no califica el interés que hace posible la petición, pero la doctrina y
Los efectos son los mismos. jurisprudencia coinciden en que:
(1)Debe ser pecuniario y
3. Principios aplicables para ambas clases de nulidad. (2)Debe existir al momento de solicitarse la declaración (actual).

1) Es una sanción de derecho estricto. Regla general (Art. 1681 CC): Personas interesadas: autor o partes del acto, e incluso un tercero que no
- Si se omite un requisito establecido por la ley para que el acto tenga intervino en él.
valor, según su especie, la nulidad es absoluta;
- Si el requisito mira a la calidad o estado de las partes, es relativa. Excepción a la titularidad (Art. 1683 CC): no puede pedir la nulidad absoluta el
2) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque protege intereses que celebró el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esto
superiores de la colectividad. (Art. 1469 CC) debe interpretarse restrictivamente: afecta al autor o las partes, pero no a
3) Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad terceros, lo que es lógico, porque el autor o la parte que contrata en esa
declarada a favor de una de ella no aprovecha a las otras. (Art. 1690 CC) situación, revela mala fe.
4) La nulidad puede hacerse valer como acción o excepción.
- “Sabiendo”: conocimiento personal, real y efectivo del vicio.
SECCIÓN PRIMERA: LA NULIDAD ABSOLUTA. - “Debiendo saber”: conocimiento que debería tener el autor o la parte en
atención a las circunstancias del acto o la condición de quienes
1. Concepto de nulidad absoluta. intervienen en él, no siendo posible considerar lógica o razonable la
ignorancia del vicio.
Es la sanción a todo acto o contrato a que falte alguno del los requisitos que la
ley prescribe para el valor del acto, según su especie. (Art. 1681 CC) 2) Declaración de nulidad absoluta a petición del ministerio público
(Fiscales CS y CAp).
2. Causales de nulidad absoluta. (Art. 1682)
El interés que lo faculta no es pecuniario. La nulidad absoluta es de orden
1) Objeto ilícito; público y mira al interés general de la sociedad, por lo que se le concede la
2) Causa ilícita; facultad de solicitar la declaración en el solo interés de la moral o de la ley. La
3) Omisión de requisito que la ley prescribe para el valor del acto en ley no requiere que el vicio aparezca de manifiesto.
consideración a su naturaleza;
4) Incapacidad absoluta.

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3) Declaración de nulidad absoluta de oficio por el juez. 3. Personas que pueden impetrar la nulidad relativa.

El juez no lo solicita, sino que lo declara de oficio cuando el vicio aparece de Pueden alegarla solamente aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley,
manifiesto en el acto o contrato. o sus herederos o cesionarios. (Art. 1684 CC)

Principio procesal general: en materia civil, el juez puede actuar sólo a petición No puede ser declarada de oficio por el juez ni puede solicitarse por el
de parte. Una de las excepciones es la obligación de declarar la nulidad ministerio público o cualquier persona que tenga interés.
absoluta de oficio cuando el vicio aparece de manifiesto.
Pueden alegarla los herederos de la persona que, teniendo el derecho a
Manifiesto: descubierto, patente, claro. De la simple lectura del instrumento en pedirla, falleció sin haberlo hecho.
que consta el acto, el juez advierte la existencia del vicio, sin necesidad de
relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente. Cesionarios: personas a quienes los beneficiados con la nulidad transfieren, por
acto entre vivos, los derechos que emanan del acto o contrato nulo,
4. Saneamiento de la nulidad absoluta. incluyéndose en esa cesión el derecho a demandar la nulidad.

La ley impide que la voluntad de las partes valide un acto que adolece de un Excepción a la titularidad:
vicio de nulidad absoluta, pues está establecida en el interés general.
Sólo puede sanearse por el transcurso del tiempo. El plazo es de 10 años Art. 1685 CC. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato,
contados desde la fecha de celebración del acto. ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción
de mayor edad, o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no
inhabilitará al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
SECCIÓN SEGUNDA: LA NULIDAD RELATIVA.

1. Concepto de nulidad relativa. El incapaz relativo no puede solicitar la nulidad relativa de un acto alegando su
incapacidad para obligarse. (Art. 1685 CC)
Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del acto, según la calidad o estado de las partes. Esto supone que la parte que contrató con el incapaz lo hizo en la creencia de
(Art. 1861 CC) que éste no estaba afectado por ninguna incapacidad, incurriendo así en un
error que fue provocado por las maniobras dolosas del incapaz (nadie puede
2. Causales de nulidad relativa. beneficiarse de su propio dolo).

El Art. 1862 CC, luego de mencionar las causales de nulidad absoluta, dice que Contraexcepción: La ley no considera constitutivo de dolo el engaño
“cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa…”. consistente en la simple aserción de mayor edad o de no existir interdicción u
otra causa de incapacidad, sancionando, de esta manera, la excesiva
Las causales son: credulidad de la persona que no hizo nada por comprobar si afectaba o no a la
1. Incapacidad relativa; contraparte alguna causal de incapacidad.
2. Error sustancial;
3. Error en la calidad accidental cuando haya sido el principal motivo para 4. Saneamiento de la nulidad relativa.
contratar y era conocido por la otra parte;
4. Error en la persona, cuando es relevante; El Art. 1691 CC contempla el plazo para pedir la rescisión: 4 años.
5. Fuerza moral grave, injusta y determinante;
6. Dolo determinante; 1) Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo.
7. Omisión de requisito que la ley prescribe para el valor del acto en
consideración a la calidad o estado de las partes; Supone que la persona que tenía derecho a pedirla no lo hizo en los 4 años.
8. Lesión, en ciertos casos. Este plazo se cuenta:
1. En caso de fuerza e incapacidad: desde que cesa;
2. En caso de error o dolo: desde la celebración del acto;

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Si no se pide en ese plazo, el vicio desaparece, entendiéndose que jamás 2) Saneamiento por la ratificación o confirmación del acto
existió. rescindible.

Situación que se produce cuando la persona que puede demandar la rescisión “Confirmación” es ajena al CC, que usa “ratificación”.
muere.
Ratificación: consiste en la renuncia a la inoponibilidad. Por ejemplo, los casos
Está regulada en el Art. 1692 CC, que distingue: en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario que actuó sin poder
suficiente o excediéndose de sus límites; o en que el dueño aprueba la venta
(1)Situación de los herederos mayores de edad: Si el cuadrienio no ha de la cosa ajena.
empezado a correr, tendrán 4 años para pedir la nulidad del acto
celebrado por el causante, que se cuentan desde la muerte de éste; si el Confirmación: acto jurídico unilateral por el cual la parte que tenía el derecho
cuadrienio ha empezado a correr, pueden pedirla en el tiempo que falte de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio de que
para cumplir los 4 años. (Art. 1692 inc. 1° CC) adolecía el acto. El acto se transforma en plenamente válido.
La confirmación se fundamenta en el Art. 12 CC que permite renunciar los
(2)Situación de los herederos menores de edad: Si el cuadrienio no ha derechos que miren al interés individual y cuya renuncia no esté prohibida.
empezado a correr, tienen los 4 años a contar del día en que lleguen a
mayor edad; si el cuadrienio ha empezado a correr, tienen el residuo a Clasificación de la confirmación.
contar de ese mismo día. (Art. 1692 inc. 2° CC)
1. Expresa: Declaración en la cual, la parte que tiene derecho a pedir la
La ley establece exclusivamente el beneficio de los herederos menores la rescisión, en términos explícitos y directos, manifiesta su voluntad de validar
suspensión del plazo, el cual no beneficia a herederos incapaces por otra dicho acto.
causa.
El Art. 1692 inc. final CC establece una excepción: “(…) en este caso no se 2. Tácita: Ejecución voluntaria de la obligación contratada (Art. 1695 CC).
podrá pedir la declaración de nulidad pasados 10 años de la celebración del
acto o contrato.” Análisis de algunos problemas doctrinarios en relación con la confirmación
tácita.
Duda: ¿esta excepción se refiere a todos los herederos o sólo a los menores?
(limitar su posibilidad de acogerse al beneficio de la suspensión) A) ¿Qué significa ejecución voluntaria de la obligación? Requisitos:
i. Se hace en forma libre y espontánea,
Argumento para decir que se aplica a todos: 10 años es el plazo máximo de ii. con la voluntad exenta de vicios
prescripción, transcurrido el cual se consolidan todas las relaciones jurídicas. iii. el conocimiento del confirmante del motivo de anulabilidad.
Vial cree que esta interpretación no se conforma con el Art. 1691 CC que Vial concuerda con la necesidad de este tercer requisito, porque la
señala desde cuándo se cuenta el plazo para demandar la rescisión, pues al voluntariedad de la ejecución requiere una representación fiel y acertada de la
decir que en caso de fuerza o incapacidad se empieza a contar desde que ésta realidad, y para lograr ese conocimiento, es necesario que el sujeto sepa que
cesa, no establece el plazo máximo de 10 años. El plazo debe contarse desde el acto adolece de un vicio por el cual podría demandar la rescisión.
que cesa, sin importar cuántos años hayan transcurrido desde la celebración
del acto. B) ¿Podría otro hecho, además de la ejecución voluntaria de la obligación,
El problema práctico se soluciona pues en la mayoría de los casos, se habrán importar confirmación tácita? Posible caso: la parte que tiene derecho a
producido los efectos de la prescripción adquisitiva. alegar la rescisión, con conocimiento de ello, solicita a la otra parte un
En consecuencia, la excepción se refiere sólo a los herederos menores, para plazo para pagar la obligación.
quienes se suspende el cómputo del cuadrienio. Si no hubiera transcurrido el Opinión mayoritaria: sólo cabe confirmación tácita por la ejecución voluntaria
plazo de 10 años desde la fecha del acto, el heredero menor podrá acogerse a de la obligación.
la suspensión del plazo. La norma pretende beneficiar a los herederos menores Pero esto no obsta a que la conducta del sujeto permita desprender, si no una
y no perjudicarlos. confirmación, una renuncia tácita al derecho a alegar la rescisión.
Existe una manifiesta relación entre la confirmación y la renuncia, pues toda
confirmación involucra la renuncia al derecho a alegar la rescisión. Pero no
toda renuncia confirma o convalida el acto.
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1. Absoluta: debe ser declarada de oficio cuando aparece de manifiesto.
C) ¿Es necesario para que exista confirmación tácita que el acto se ejecute 2. Relativa: no puede ser declarada de oficio.
en su totalidad o basta con la ejecución de una parte? Para el CC, basta
el cumplimiento de la obligación, sin distinguir si la obligación ejecutada III. Saneamiento por el transcurso del tiempo:
implica cumplimiento del contrato en su totalidad o en una parte.
1. Absoluta: 10 años desde la fecha de celebración del acto.
Características de la confirmación. 2. Relativa: 4 años desde los momentos que ya vimos.

1. AJ unilateral. IV. Saneamiento por confirmación o ratificación:


2. AJ accesorio, pues no puede subsistir sin el acto que se convalida.
3. Irrevocable. 1. Absoluta: no puede sanearse por voluntad del autor o las partes.
4. Opera con efecto retroactivo: por ficción legal, se supone que el acto 2. Relativa: puede sanearse por confirmación o ratificación.
siempre ha sido válido y jamás ha tenido vicios.
SECCIÓN TERCERA: NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL.
Requisitos de la confirmación.
1. Invalidez total y parcial.
1. Debe tratarse de un vicio sancionado con nulidad relativa (no absoluta).
2. Debe necesariamente provenir de la parte que tiene derecho a alegar la Nulidad total: el vicio afecta a todas las partes y cláusulas del AJ.
nulidad. Nulidad parcial: el vicio afecta sólo a una parte o una cláusula del AJ, o a una
3. El confirmante debe ser capaz de contratar. Esto no significa que si el acto parte o elemento de una cláusula.
era rescindible por incapacidad relativa de una de las partes, ésta deba
necesariamente esperar a que cese la incapacidad para confirmar válidamente, Problema: la invalidez de una parte ¿implica la invalidez de todo el acto?
pues puede confirmar antes si lo hace representado.
4. Debe hacerse en tiempo oportuno: el que media entre la celebración del 2. Principios doctrinarios aplicables a la nulidad parcial.
acto y la declaración judicial de nulidad.
5. Debe efectuarse después de haber cesado la causa de invalidez (Ej. fuerza). a) La parte o cláusula inválida se separa del AJ, quedando éste válido en todo
6. Cuando es expresa, debe cumplir con las mismas solemnidades a que por lo no afectado por el vicio.
ley está sujeto el acto que se confirma. (Art. 1694 CC) b) La parte o elemento de la cláusula afectada se tiene por no existente y la
cláusula se reduce: reducción interna de la cláusula.

DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA NULIDAD Estos principios no se pueden aplicar si la parte no afectada por la invalidez es
RELATIVA. por su naturaleza dependiente o accesoria respecto a la inválida. Tampoco se
aplican si se prueba que, sin la parte o cláusula inválida, el AJ no se habría
- Causales realizado; o que sin esa parte o elemento, la cláusula no se habría estipulado.
- Personas que puedes impetrarla
- Saneamiento 3. Invalidez parcial en el CC.

I. Personas que pueden pedir la declaración judicial de nulidad: El CC no soluciona el problema. Pero hay casos en que se aplica la no
extensión de la invalidez a todo el acto. Ej.
1. Absoluta: todo el que tenga interés (salvo el que lo ejecutó sabiendo o 1. Art. 966 CC declara nula la disposición a favor de un incapaz y no el
debiendo saber el vicio), ministerio público. testamento entero.
2. Art. 1401 CC dice que la donación sobre 2 centavos que no se insinúa es
2. Relativa: persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, sus herederos o nula en el exceso.
cesionarios.(salvo el caso del incapaz doloso) 3. Art. 2344 CC establece que cuando el fiador se obliga en términos más
onerosos que el deudor principal, la fianza es nula en el exceso.
II. Declaración de nulidad de oficio por el juez:

84 85
SECCIÓN CUARTA: EFECTOS DE LA NULIDAD. ello se pueda volver al estado anterior. Si no es así, deberán las partes
efectuar las prestaciones tendientes a restituir lo recibido.
1. Conceptos generales.
En las restituciones, cada parte es responsable de:
Para que se produzcan los efectos, es necesaria la existencia de una sentencia - la pérdida o deterioro de las especies,
judicial firme o ejecutoriada que declare la nulidad del acto. Antes de la - de los intereses
sentencia, el acto produce todos sus efectos, como si fuera válido. Pero esos - de los frutos,
efectos son efímeros. - y del abono de las mejoras,
No hay diferencias entre la nulidad absoluta y relativa en cuando a los efectos Ö tomándose en consideración casos fortuitos y posesión de buena o mala
de la nulidad judicialmente declarada. fe, todo de acuerdo a las reglas generales de la reivindicación (Art. 1687
inc. 2° CC).
2. Efectos que produce la nulidad para las personas que celebraron el
acto o contrato nulo. Debe restituirse la cosa, y también sus frutos naturales y civiles, distinguiendo
si el poseedor estaba de buena o mala fe. Está de mala fe quien recibió la cosa
Principio general (Art. 1687 inc. 1° CC): “…da a las partes derecho para conociendo el vicio del acto.
ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el
acto…”. 3. Excepciones a la regla general establecida por el Art. 1687.

La nulidad impide que el acto produzca efectos hacia el futuro, pero como 1) Declaración de nulidad por objeto o causa ilícita:
además opera con efecto retroactivo, se entiende que el acto nunca existió.
La declaración de nulidad es uno de los modos de extinguir las obligaciones. Se refiere al Art. 1468 CC: no puede repetirse lo que se haya dado o pagado
(Art. 1567 N° 8 CC). por un objeto o causa ilícita a sabiendas.
En ciertos casos, el efecto retroactivo sólo puede conseguirse a través de
determinadas prestaciones tendientes, en general, a que la persona que recibió 2) Situación del poseedor de buena fe:
algo en virtud del acto lo restituya a quien se lo dio o entregó. Estas
prestaciones mutuas se rigen por las reglas de la acción reivindicatoria. No está obligado a restituir los frutos naturales y civiles percibidos antes de la
contestación de la demanda. (Art. 907 CC). Algunos señalan que este caso
Se acostumbra hacer ciertas distinciones para analizar los efectos de la más que una excepción es aplicación de las reglas de las prestaciones mutuas
nulidad: de la acción reivindicatoria.
1. El acto no engendró obligaciones.
2. El acto sí engendró obligaciones: 3) Situación en que se encuentran las partes como consecuencia de
a) No se han cumplido: la nulidad las extingue de acuerdo al Art. 1567 la declaración de nulidad de un contrato por la incapacidad de una
N° 8 CC. de ellas:
b) Sí se han cumplido por una o ambas partes: opera el Art. 1687 CC
que obliga a efectuar prestaciones. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz, el que
contrató con ella no puede pedir restitución o reembolso de lo pagado o
Esta distinción tiene imprecisiones, es insatisfactoria para los contratos reales. gastado en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho más rica
Ej. Comodato. Si se declara la nulidad del comodato, ¿significa que la con ello la persona incapaz. (Art. 1688 CC)
obligación de restituir, cuyo cumplimiento está pendiente, se extingue sin más?
La respuesta negativa se impone por lo injusto que sería. La obligación de Se entiende que se hizo más rica:
restituir se ha extinguido, pero el efecto retroactivo de la nulidad impone al i. En cuanto las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas le hayan
comodatario la restitución de la cosa, no en virtud del contrato nulo, sino como sido necesarias.
consecuencia del Art. 1687 CC. ii. O en cuanto las pagadas o adquiridas por medio de ellas, que no le
hubieren sido necesarias, subsistan y quiera retenerlas.
Entonces, cabe agregar a la regla de que si el acto engendró obligaciones que
no se han cumplido, éstas simplemente se extinguen, el requisito de que con La ley protege a los incapaces pues teme que, cuando actúan sin los requisitos
exigidos por ley, no den adecuada inversión a lo que obtengan del contrato.
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Pero este temor no se da si el incapaz se hizo más rico. Además, si las cosas 5. Excepciones a la regla general del Art. 1689.
no le son necesarias y están en su poder, es
lógico que las restituya. Ahora, si no subsisten en su poder, de dan las 1) Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripción
condiciones que justifican la protección. adquisitiva:

Algunos consideran que esta regla es una manifestación al principio de El tercero ha adquirido, en todo caso, en virtud de la tradición que se le hizo,
reparación al enriquecimiento sin causa. la posesión de la cosa, que le permitirá ganar el dominio por prescripción.

Esta regla sólo se aplica cuando el acto se anula precisamente por la causal de 2) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia:
incapacidad.
Declarada judicialmente la indignidad del heredero o legatario, éste es obligado
4) Situación de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere a la restitución de la herencia o legado con sus accesiones y frutos (Art. 974
su dominio por prescripción: CC). Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes, los herederos a
quienes beneficia la declaración de indignidad tendrán acción sólo contra los
Se refiere a cuando la persona adquiere por tradición, y luego se anula la terceros de mala fe. (Art. 976 CC).
tradición o el título traslaticio.
3) Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando
La nulidad impide que la tradición transfiera el dominio, pero no obsta a la se ha declarado la rescisión de la compraventa por lesión enorme:
adquisición de la posesión.
Las enajenaciones o gravámenes que hubiera hecho el comprador sobre la
El poseedor puede adquirir el dominio por prescripción, en este caso cosa antes de que se pronuncie la nulidad no quedan sin efecto como
extraordinaria, pues su posesión es irregular (el título en que se funda no es consecuencia de ésta. Por eso el comprador debe “purificarla” previamente.
justo, Art. 704 N° 3 CC). Así, el poseedor puede retener la cosa que debía
restituir. Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por
otra parte para la rescisión del contrato.
La posibilidad de que a la fecha de la demanda el poseedor ya haya adquirido Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
el dominio se da en el caso de que el demandante esté en tiempo porque el vendido por más de lo que había pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer
cuadrienio no había empezado a correr o quedaba un residuo. vendedor reclamar este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la
cosa, con deducción de una décima parte.
4. Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relación con
terceros. Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá
previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya
Regla general: la nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria constituido en ella.
contra terceros poseedores (Art. 1689 CC).
4) Caso de la declaración de nulidad de una sociedad:
Art. 1689 CC. La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra
terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica las acciones que puedan
tener terceros de buena fe en contra de los asociados, por operaciones de la
Quien reivindica debe ser dueño de la cosa. sociedad (art. 2058).

La regla no distingue si los terceros están de buena o mala fe. SECCIÓN QUINTA: CONVERSIÓN DEL ACTO NULO.

1. Conceptos generales sobre la conversión.

Conversión: medio jurídico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad


convirtiéndose en otro distinto, que sustituye al primero, en la medida de lo

88 89
posible salvaguardando con ello hasta ese límite el fin perseguido por las
partes. 2. Fundamentos de la teoría del error común.

Para que esta sustitución opere, es necesario que en el negocio nulo se A) Fundamento histórico: Este efecto validante era aceptado por el derecho
contengan los requisitos sustanciales y formales del negocio en que se romano.
convierte.
B) Fundamento jurídico:
2. Requisitos para que opere la conversión.
1. Tendencia del legislador de proteger la buena fe, la que se da incluso
1. Que el acto nulo cumpla con los requisitos que se exigen para el acto cuando el error no es común, sino que individual, como ocurre en el
diverso en que se transforma. matrimonio putativo.
2. Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto. 2. La nulidad se impone como una sanción a quienes celebran un AJ que no
cumple con los requisitos establecidos por la ley para su validez, lo que supone
3. La teoría de la conversión en el CC. culpa o negligencia, aunque sea mínima, en la persona que contrató pese a la
existencia del vicio. Sería injusto que se dieran las consecuencias de la nulidad
El CC no contempla ninguna norma que la permita. en caso de que, existiendo error común, no se dé culpa punible.
Podría pensarse que lo permite el Art. 1444 CC, al decir que la omisión de un
elemento de la esencia trae como consecuencia que el acto no produzca efecto 3. Requisitos del error para validar un acto nulo.
alguno o degenere un uno diferente. Pero esto no es una hipótesis de
conversión. Las partes, por ignorancia o equivocación, se formularon una 1) Debe ser común, es decir, compartido por la generalidad de los que se
representación errada del derecho, pues creían celebrar un contrato y hallan en las mismas circunstancias que las partes.
celebraban otro. 2) Debe ser excusable, esto es, justo motivo de error.
3) Buena fe de quienes incurren en él.
Sí puede extraerse mejor el principio de la conversión de:
4. Doctrina que rechaza el efecto validante del error común como
1. Art. 1701 CC: el instrumento público defectuoso por incompetencia del principio general.
funcionario u otra falta formal, vale como instrumento privado si está
firmado por las partes. Es decir, la escritura pública se convierte en a) No es efectivo que los romanos establecieron este principio general. Es una
instrumento privado. deformación histórica.
2. Art. 1138 CC: las donaciones entre cónyuges valen como donaciones b) No es efectivo que la nulidad sea una sanción que requiera la existencia de
revocables. Es decir, la donación ineficaz como irrevocable, se convierte culpa o negligencia, sino que constituye una sanción de carácter estrictamente
en revocable. objetivo.
No es necesario recurrir a la máxima error communis facit ius, pues en la
Como no hay un principio general en el CC, la posibilidad de conversión se mayoría de los casos en que se pretende aplicarla, el legislador, guiado por
restringe a los casos particulares en que la ley lo permite. razones de justicia, equidad y protección a la buena fe, expresamente ha
contemplado disposiciones que le dan validez al acto, las que son de carácter
SECCIÓN SEXTA: EL ERROR COMÚN ACERCA DE LA CAUSA DE excepcional.
INVALIDEZ.
5. La teoría del error común en el CC.
1. Conceptos generales del error común.
No contempla ninguna norma que reconozca expresamente y en términos
A fin de conciliar el derecho y la equidad a algunos les parece oportuno generales el efecto validante del error común. Pero hay disposiciones que se
apoyarse en el principio error communis facit ius para sostener que el error no fundan en él. Ej. Art. 1013 CC: Si alguna de las causas de inhabilidades para
individual, sino común, en torno a la causa de invalidez del negocio lo hace ser testigo en un testamento solemne no se manifiesta en el aspecto o
inatacable, como si hubiese sido válidamente constituido. comportamiento de un testigo, y se ignora generalmente en el lugar donde el
Esta es la posición tradicional de la doctrina francesa, que estima que el error testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos positivos y
común sobre la causa de nulidad valida al acto en que incidió el vicio. públicos, no se invalida el testamento.
90 91
La doctrina y jurisprudencia nacionales coinciden en que el efecto validante del i) Las contaescrituras públicas no surten efectos respecto a terceros
error común es un principio general. si no se toma razón de ellas al margen de la escritura original
(art. 1707 inc.2).
V. LA INEFICACIA POR INOPONOBILIDAD 13 ii) Si no se inscribe la sentencia que declara la prescripción
adquisitiva del dominio o de derechos reales sobre inmuebles, no
Cuando un acto jurídico nace en la vida del derecho, crea una nueva situación vale respecto a terceros (art. 2513).
jurídica que no puede ser desconocida. Por lo mismo, y salvo casos de
excepción, todos estamos obligados a reconocer la existencia del contrato. Sin b) Inoponibilidades por falta de concurrencia: Se sanciona con
embargo, la eficacia de un acto en relación a terceros tiene aparejado ciertos inoponibilidad ciertos actos cuando una persona no concurre con su
peligros, pues podrían estar en legítima ignorancia del acto. Es por ello que, en consentimiento al otorgamiento de un acto que lo requería para producir
ciertas circunstancias, el legislador interviene negando la eficacia de dicho efectos, Ejemplos:
acto. i) Venta de cosa ajena (art.1815).
ii) Los actos realizados por un mandatario excedido en el
La inoponibilidad es una sanción de ineficacia jurídica respecto de los terceros ejercicio de sus funciones son inoponibles al mandante (art.
ajenos al acto o contrato, y en cuya virtud se les permite desconocer los 2169).
derechos emanados de ellos.
c) Inoponibilidades derivadas de la nulidad o revocación: determinadas
A diferencia de la nulidad, la inponibilidad no es objeto de una regulación situaciones jurídicas pueden afectar a terceros y ser posteriormente
orgánica, sin embargo, ella está establecida en múltiples preceptos. dejadas sin efecto, con grave daño a sus intereses. Al declararse
judicialmente la nulidad, opera el efecto retroactivo afectando incluso a
1. Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad los terceros, muy excepcionalmente la ley no permite que la nulidad
pueda ser invocada por ellas. Ejemplos:
1. La nulidad supone la existencia de un vicio en el nacimiento del acto i. El matrimonio putativo. (art. 122) La filiación no se ve
jurídico. En la inoponibilidad el acto es válido e irreprochable, pero afectada (tampoco en caso de nulidad del matrimonio sin
pierde su eficacia respecto a terceros por el acaecimiento de ciertas existir matrimonio putativo).
circunstancias. ii. Sociedad. (art. 2058) La nulidad de las sociedad no
2. En relación a sus efectos, la nulidad priva al acto de sus efectos, perjudica las acciones que tengan los terceros de buena fe
respecto a las partes y terceros. La inoponibilidad, en cambio, deja al contra todos y cada uno de los asociados.
acto subsistir entre las partes, pero lo priva de efectos respecto a
terceros. 3. Efectos de la inoponibilidad:
3. En relación a la posibilidad de renunciar a la sanción por las partes, en la
nulidad dicha opción es limitada, pues existe por regla general un Entre las partes, el acto es plenamente válido, produciendo todos sus efectos.
interés público comprometido. La inoponibilidad puede ser renunciada. Respecto a terceros, el acto no produce efectos.
4. La nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez. No así la Los terceros pueden hacer valer la inoponibilidad como acción o como
inoponibilidad. excepción,

2. Casos de inoponibilidad 4. Extinción de la inoponibilidad:

Ante la inexistencia de una teoría general de la inoponibilidad en el Código Termina por la renuncia a ella, que afecta únicamente a quien la efectúa.
Civil, analizaremos algunos casos específicos en que el legislador ha También puede terminar por la reparación del vicio de forma que la originó.
sancionado un acto con inoponibilidad: Otra forma de extinción de la inoponibilidad es por prescripción extintiva
cuando se hace valer como acción, (al no tener un plazo especial, serán 5
a) Inoponibilidades de forma: Se sanciona con inoponibilidad la omisión de años).
ciertas formalidades de publicidad. Ejemplos:

13
Sección desarrollada en base al libro “Las Obligaciones”, de René Abeliuk.

92 93
CAPÍTULO VIII. LA REPRESENTACIÓN EN LOS AJ.
Por regla general, las personas están facultadas para disponer por sí solas de
los intereses que se encuentran dentro de su órbita jurídica.
I. CONCEPTOS GENERALES SOBRE LA REPRESENTACIÓN. Excepcionalmente, cuando tienen capacidad restringida, requieren autorización
de otras personas. Pero nadie está facultado para disponer de intereses
Lo más frecuente es que las partes en un contrato intervengan personalmente ajenos, a menos que tenga el poder para ello, el cual puede emanar de la ley o
en su celebración. Pero es posible que el autor o una de las partes estén de la voluntad del interesado.
impedida para concurrir personalmente.
Apoderamiento: acto por el cual se atribuye a una persona el poder de
Por ello, es corriente que una persona dé a otra poder para que contrate a representar a otra.
nombre y en lugar suyo. Los efectos del acto que concluye una persona a
nombre de otra se radican directamente en esta última. III. CLASES DE REPRESENTACIÓN.

Entonces, las personas que intervienen en un AJ pueden hacerlo de 2 A) Legal:


maneras:
1. A nombre propio: regulan personal y directamente sus intereses. Supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurídica de ejercer
2. A nombre ajeno: regulan los intereses de terceros, en virtud de una por sí sola la autonomía privada.
expresa autorización. La ley sustrae al incapaz la facultad de proveer por sí mismo a sus propios
intereses, y al juicio del interesado sustituye el juicio y decisión de otro sujeto.
Representación: institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto La persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir
que celebra una persona que actúa a nombre o en lugar de otra, se radican en quien la represente. Su representante es el que determina la ley.
forma inmediata y directa en esta última, como si ella personalmente lo El representante legal debe ser plenamente capaz.
hubiera celebrado.
Ej.
Intervienen 2 personas: - Padre o madre del hijo,
1. Representante: es quien celebra el AJ a nombre o en lugar de otra. - tutor o curador del pupilo,
2. Representado: persona en quien se radican los efectos del acto - juez del ejecutado,
ejecutado por el representante. - síndico del fallido.

Art. 1448 CC. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por B) Voluntaria:
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado él mismo. Surge como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga
poder a otra persona para que actúe a su nombre. Supone la libertad del
interesado para decidir si actúa o no personalmente y para escoger la persona
II. PODER DE REPRESENTACIÓN. del representante, que puede incluso ser un incapaz.

Poder de representación: autorización que tiene una persona para concertar IV. MANDATO Y REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA.
negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al
representado. La doctrina tradicional no concibe la existencia de representación voluntaria sin
mandato. Vial opina que el mandato y la representación voluntaria son 2 cosas
En doctrina, “poder” y “facultad” son distintos. muy distintas.

- Facultad: toda acción lícita que una persona puede ejecutar en la órbita La diferencia más importante es que:
de sus propios intereses. - el mandato es un contrato, y como tal, requiere acuerdo de voluntades
- Poder: potestad que tiene una persona para ejecutar con éxito AJ que de dos partes,
dicen relación con los intereses de terceros.

94 95
- el apoderamiento necesario para la representación voluntaria es un AJ radican directamente en el representado como consecuencia de la
unilateral que adquiere existencia por la sola manifestación de voluntad celebración de 2 contratos con el tercero:
del poderdante. - Representante/tercero, haciendo referencia a la voluntad del
representado y al poder de representación.
Además, cumplen roles jurídicos distintos. - Representado/tercero, y que aquel concluye en virtud de esa
- El mandato expresa una obligación del mandatario y constituye para referencia y como consecuencia del contrato anterior.
éste una necesidad de obrar.
- El apoderamiento es sólo consentimiento en la representación, y sus Crítica a esta teoría:
efectos un poder jurídico: el poder de representación. 1°. Parte de la base de que el representante tiene una cierta autonomía
para concretar la voluntad general del representado. En el caso de que el
La representación no es de la esencia del mandato, en cambio el apoderado poder fijase todos los puntos del negocio, no quedaría margen alguno para
tiene siempre la calidad de representante. la voluntad del representante.
2°. Parte del supuesto de que en el poder existe una voluntad dirigida hacia
Conclusión: la conclusión inmediata de un AJ concreto. El poder no es la voluntad
a) La representación voluntaria no supone necesariamente un mandato. Pero acabada ni la declaración contractual todavía imperfecta. Es una AJ perfecto,
Vial cree que cada vez que se otorga a una persona poder de representar, se le con contenido volitivo propio y distinto del negocio principal.
ofrece al mismo tiempo, al menos tácitamente, la celebración de un mandato.
b) Si bien el apoderamiento puede existir antes del mandato y constituir un 4) Teoría de la cooperación de voluntades: Para Mitteis, en la
acto separado, no se puede concebir el ejercicio del poder de representación representación existe un solo AJ que el representado y el representante
desligado del cumplimiento del mandato. celebran conjuntamente. La voluntad contractual está repartida entre
c) La potestad de representar no es de la esencia del mandato; es posible que ambos. El apoderamiento no es un AJ independiente sino una parte
el mandatario no represente al mandante, lo que ocurre cuando el mandatario integrante del negocio principal mismo.
contrata a su propio nombre, aunque sea en interés del mandante.
Crítica: cuando el apoderamiento se concibe en términos
V. NATURALEZA JURÍDICA DE LA REPRESENTACIÓN. extraordinariamente acabados y precisos, no cabe prácticamente al
representante ninguna participación.
Es discutida, distinguiéndose las siguientes teorías que explican la naturaleza
jurídica de la representación: 5) Teoría que considera relevante la actuación del representante:
Para Hupka, la manifestación de voluntad necesaria para la existencia del AJ
1) Teoría de la ficción de la ley: Para Pothier, los efectos del AJ proviene siempre del representante.
ejecutado por una persona que actúa a nombre de otra, se radican La actividad jurídica del representante no consiste en completar la voluntad
directamente en el representado porque a través de una ficción de la ley se del apoderamiento ni en transmitirla sin alteración, sino en concebir y
supone que es él quien manifiesta su voluntad. formular siempre la inmediata disposición voluntaria en su totalidad. El
principal tiene solamente la voluntad de que el representante cree el AJ
2) Teoría del nuncio o mensajero: Para Savigny, el verdadero sujeto del mediante su propia decisión. El poder es solamente la condición y el límite
AJ es el representado; el representante no es más que un simple mensajero para la eficacia de la voluntad del representante.
del representado, un portador de una declaración ajena de voluntad.
6) Teoría de la modalidad: Quien manifiesta su voluntad en el AJ es
Crítica para ambas teorías: no explica la representación legal ni la directamente el representante, no obstante lo cual, por ser la representación
representación sin poder. Además, se llegaría a consecuencias poco una modalidad de los AJ, los efectos del acto no se radican en el
satisfactorias si se sostiene que la voluntad y el conocimiento del representante, sino que en la persona del representado.
representado son lo único decisivo, eliminándose del nexo contractual la
voluntad y conocimiento del representante.

3) Teoría del doble contrato de Thol: El representante no comunica


simplemente la voluntad contractual del representado, sino que, por medio
de su voluntad, hace la de aquel concreta. Los derechos y obligaciones se
96 97
VI. INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL Ej. Formalidad habilitante de protección constituida por la autorización judicial
REPRESENTANTE O DEL REPRESENTADO EN EL ACTO JURÍDICO. para la enajenación de los bienes raíces del hijo. Esta formalidad es necesaria
siempre, sea que la enajenación la realiza el padre o un tercero. Pero el hijo,
Las teorías se preguntan quien es la persona que manifiesta su voluntad en el en calidad de mandatario y representante de otra persona, no requiere
AJ. Esto tiene importancia práctica, pues de la posición que se adopte surgen autorización para enajenar bienes raíces, pues no son propios de él.
consecuencias jurídicas.
Hupka propone el siguiente criterio orientador: el conocimiento del 3) En relación con los vicios del consentimiento.
representante no perjudica al representado más que cuando un interés
preferente de la otra parte o de un tercero lo exige; el conocimiento del 1. El error del representante vicia el consentimiento siempre que dicho error
representado sólo deja de perjudicarle cuando por razones de hecho o de sea también relevante para el representado.
derecho no esté en condiciones de impedir al representante la conclusión del 2. La fuerza o dolo determinante que se ejerza sobre el representante vicia el
negocio. consentimiento.
3. El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se ejerza sobre él
1) En relación con la capacidad. hace anulable el poder y, a través de éste, el acto.

¿Quién debe ser capaz? Para Savigny, sólo el representado. Pero si estimamos ¿Qué pasa si el representado o representante ejercen fuerza o dolo contra el
que es el representante quien manifiesta su voluntad, éste debe ser capaz. otro contratante? En el caso de la fuerza, es indiferente quién la emplee, pues
Hay que distinguir: si es determinante, de todos modos vicia el consentimiento. Pero en el dolo es
importante, porque para viciar el consentimiento tiene que ser obra de la
a) Capacidad del representado: contraparte.
Vial cree que vicia el consentimiento en cualquiera de los dos casos. El dolo o
1. Representación legal: el representado es normalmente un incapaz absoluto mala fe del representante afecta al representado, y si existen en el
o relativo. representado, deberá soportar sus consecuencias, pues en él se radican los
2. Representación voluntaria: el representado es una persona capaz, pues la efectos del acto y no puede valerse de un tercero para escapar a las sanciones
capacidad es un requisito para la plena eficacia del apoderamiento. de la mala fe.

b) Capacidad del representante: 4) En relación con la buena o mala fe del sujeto.

1. Representación legal: el representante debe ser capaz. Ejemplo en que es relevante: la ley permite que se adquiera la posesión por
2. Representación voluntaria: el representante que tiene calidad de mandatario representante.
puede ser incapaz; basta con que tenga juicio y discernimiento suficiente para Vial cree que la mala fe del representado hace imposible que adquiera la
que obligue al mandante respecto de terceros. El Art. 2128 CC faculta al menor posesión regular, aunque se haya valido para ello de un representante de
adulto para ser mandatario sin autorización de su representante legal, y sus buena fe.
actos son válidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al El problema se da con la mala fe del representante que no es compartida con
mandante. Pero en cuanto a las obligaciones que el mandatario incapaz el representado. La regla general es que la mala fe del representante afecta al
contraiga con el mandante o con terceros, se siguen las reglas generales de representado aunque este se encuentre de buena fe.
capacidad.
5) En relación con la disposición legal que impide demandar la
2) En relación con las formalidades que exige la ley para los actos nulidad absoluta al que sabía o debía saber el vicio que
de ciertas personas. invalidaba al acto y con aquella que impide repetir lo pagado por
objeto o causa ilícita a sabiendas.
Si las formas tienen como misión dificultar los actos de disposición de las
personas sometidas a ellas y asegurar su contenido, deben ajustarse a ellas Si el representado sabía o debía saber el vicio, o contrató a sabiendas del
también los negocios celebrados por un representante en nombre de esas objeto o causa ilícita, no podrá alegar la nulidad o repetir lo pagado.
personas, mientras que los negocios que esas personas celebren como El problema surge cuando la mala fe es del representante. La doctrina
representantes de otras no sujetas a las formas, no necesitan ajustarse a ellas. extranjera resta relevancia a esta mala fe. En Chile, la jurisprudencia es

98 99
contradictoria. Hay un fallo que permite al representado alegar la nulidad VIII. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL PODER DE REPRESENTACIÓN.
absoluta porque el dolo, que es lo que la ley castiga, es un acto personalísimo.
1. Revocación del poder.
6) En relación con las impugnaciones de las enajenaciones del 2. Muerte del representado.
deudor. 3. Muerte del representante.
4. Incapacidad sobreviniente del representante.
Si existe fraude pauliano en el deudor representado, los acreedores pueden
deducir acción pauliana para revocar la enajenación efectuada por el IX. EXCESO O DEFECTO DE PODER DE REPRESENTACIÓN.
representante, aunque éste no tenga conocimiento del mal estado de los
negocios del representado. Ocurre cuando la actividad en nombre de otro no es conforme al poder de
Si el deudor representado no comparte el fraude pauliano que sí existe en el representación, porque, respectivamente, el poder sea más reducido o falte
representante, debe perjudicar al representado, pues se protege más a los completamente.
acreedores. El CC da reglas para el caso del mandatario que actúa excediendo los límites
VII. REQUISITOS DE LA REPRESENTACIÓN. del poder o faltando el mismo:

1) El representante debe declarar su propia voluntad. a) El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el
mandatario dentro de los límites del mandato (Art. 2160 inc. 1° CC). Límites
Es el representante quien da vida al AJ con su voluntad, en todo caso, del mandato equivale al contenido del poder de representación. En
aunque haya de atenerse a las instrucciones recibidas. consecuencia, lo realizado en exceso o defecto del poder no obliga al
representado, el AJ le es inoponible.
2) El representante debe actuar a nombre del representado:
contemplatio domini. b) Teoría de los poderes aparentes: (Art. 2173 CC)
- Cuando el mandato expira por una causa ignorada por el mandatario, lo
El representante tiene que manifestar, de alguna manera, que su que éste haya hecho en ejecución del mandato es válido y da derecho a
declaración se refiere a otra persona, a nombre de la cual está obrando. Si terceros de buena fe contra el mandante.
falta esta referencia, el AJ va a surtir efectos para el representante y no - Si el mandatario sabía la causa, el mandante también queda obligado
para el representado. ante terceros de buena fe, pero tiene derecho a que el mandatario le
La manifestación no está sujeta a formalidades especiales; debe aplicarse indemnice
las reglas generales sobre la manifestación de voluntad. - En consecuencia, el acto le será oponible siempre que la otra parte esté
Esta manifestación, que es requisito esencial de la representación, no existe de buena fe.
en el mandato sin representación. El mandatario sin representación, si bien
actúa en interés de otra persona, lo hace a nombre propio. c) El mandatario que excede los límites del mandato es sólo responsable al
mandante, y no a terceros sino cuando:
3) El representante debe tener poder de representación. - no les da suficiente conocimiento de sus poderes y
- se obliga personalmente (Art. 2154 CC).
La autorización para actuar a nombre del representado, que es lo que Esta es la regla general en lo relativo a la representación con exceso o
constituye en esencia el poder de representación, debe ser anterior a la defecto de poder.
celebración del acto en que se ejerce dicho poder.
d) El mandante es obligado por lo ejecutado fuera de los límites del mandato si
Ö Pero si no existe este poder, hay dos casos en que es posible que los ratifica expresa o tácitamente cualquier obligación contraída a su nombre (Art.
efectos de un acto ejecutado por una persona se radiquen en otra: 2160 inc. 2° CC).
a) Cuando el AJ ha sido celebrado por un agente oficioso, se
entiende que si la gestión ha sido útil para el interesado, éste la ha X. LA RATIFICACIÓN.
autorizado en el momento mismo en que se realizó.
b) Cuando con posterioridad a la celebración del acto, el El AJ celebrado en exceso o defecto de poder no tiene un vicio de nulidad, pero
interesado lo ratifica. es un negocio con eficacia suspendida: será ineficaz si la persona a cuyo
nombre se realiza no lo ratifica, y será eficaz en caso contrario.
100 101
Ratificación: acto mediante el cual el interesado por sí hace eficaz el acto que
ha sido concluido en su nombre.

- Es un AJ unilateral que debe emanar del interesado o sus herederos.


- Es un AJ irrevocable una vez que la persona ante quién se otorga toma
conocimiento de ella.
- Se discute ante quién debe darse la ratificación: frente al que actuó
como representante o frente al que contrató con él. Vial opina que les
interesa a los dos, por lo tanto, conocida por cualquiera, la ratificación
se vuelve irrevocable.
- La ratificación no se sujeta a formalidades especiales. Puede
manifestarse expresa o tácitamente. Para algunos, si el acto que se
ratifica es solemne, la ratificación debe ajustarse a la misma
solemnidad.

BIENES

Apunte realizado en base a los siguientes textos:


· De Los Bienes, don Arturo Alessandri R.
· Los Bienes, La Propiedad y Otros Derechos Reales, don Daniel Peñailillo A.
· Bienes, Propiedad y Derechos Reales, don Francisco González H.
102 Material en revisión.
BIENES
_________________________________________________________ 1. BIENES MUEBLES.

Concepto.
CAPÍTULO I. CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES.
Son aquellos bienes que pueden transportarse de un lugar a otro sin que pierdan su
individualidad. Pueden serlo por naturaleza o anticipación.
I. GENERALIDADES.
(1) Muebles por naturaleza.
Definición1
Son los que caben en el concepto anterior. De acuerdo al Art. 567 CC se
Cosa: - Es todo aquello que tiene existencia en el mundo material. clasifican en semovientes e inanimados, lo que no tiene importancia práctica,
- Es toda entidad corporal o incorporal, salvo la persona. pues tienen el mismo régimen. Se exceptúan los inmuebles por destinación.
- Dentro de este género, los bienes son una especie.
(2) Muebles por anticipación.
Bienes: cosas que, pudiendo procurar al hombre una utilidad, sean susceptibles de
apropiación privada. Esta última es la característica relevante. De acuerdo al Art. 571 los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias
a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los árboles, los
II. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES. animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separación, para
el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra
1. COSAS CORPORALES E INCORPORALES. persona que el dueño.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una
mina, y a las piedras de una cantera.”
Art. 565 CC “Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa,
un libro. Dos observaciones:
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las servidumbres activas.” (i) La enumeración no es taxativa.
(ii) Los bienes que menciona son inmuebles, ya sea por naturaleza o
Estas últimas sólo pueden percibirse intelectualmente. adherencia.
Importancia de la clasificación: los MAD ocupación y accesión se aplican sólo a las cosas
corporales. Art. 574 inc. 1° CC. “Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresión bienes muebles
sin otra calificación, se comprenderá en ella todo lo que se entiende por cosas muebles,
A) COSAS CORPORALES. según el artículo 567.”

Art. 566 CC: “Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.” Es decir, se excluyen los muebles por anticipación y los incorporales.
Art. 567 CC: “Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí
mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza
externa, como las cosas inanimadas. 2. BIENES INMUEBLES.
Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, según el
artículo 570.” Concepto.
Art. 568 CC: “Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a
otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los Son aquellos bienes que no pueden transportarse de un lugar a otro (Art. 568 CC).
árboles. Pueden serlo por naturaleza, por adherencia o por destinación.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos.”

(1) Inmuebles por naturaleza.

Son los que caben en el concepto anterior. Por su esencia, estas cosas son
1
inmóviles.
Es importante aclarar que se trata de definiciones doctrinarias. El Código Civil no lo define, y
tampoco diferencia entre una cosa y un bien sino que utiliza los términos de forma indiferente.

1 2
(2) Inmuebles por adherencia o por accesión. · Asimilación de las cosas de comodidad u ornato a los inmuebles por
destinación.
Están incluidas en el Art. 568 CC: “… las que adhieren permanentemente a ellas,
como los edificios, los árboles.” En consecuencia, son aquellos bienes que, aunque Art. 572: “Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de
son muebles, se reputan inmuebles por estar permanentemente adheridos a un las casas y pueden removerse fácilmente sin detrimento de las mismas paredes,
inmueble. como estufas, espejos, cuadros, tapicerías, se reputan muebles. Si los cuadros o
espejos están embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo
La ley exige 2 requisitos para darle a un mueble este carácter: con ellas, se considerarán parte de ellas, aunque puedan separarse sin
detrimento.”
a) Que la cosa esté adherida a un inmueble.
· La clasificación de los bienes en muebles e inmuebles se puede aplicar a
“Art. 569. Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus raíces, a los derechos y acciones.
menos que estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a
otro.” El legislador admite esta clasificación con el objeto de determinar la competencia
de los tribunales.
Los frutos de los árboles son inmuebles por adherencia; son considerados muebles
por anticipación sólo para constituir derechos a favor de otra persona.
Art. 580 CC: “Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa
en que han de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es
b) La adherencia debe ser permanente. inmueble. Así la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la
acción del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.”
La enumeración de estas disposiciones no es taxativa.
Los derechos reales siempre tienen por objeto una cosa. Hay algunos que pueden
(3) Inmuebles por destinación. ser muebles o inmuebles, como el dominio. Otros sólo pueden ser inmuebles, como
la hipoteca, censo y servidumbre; o sólo muebles, como la prenda.
Art. 570 inc. 1 CC: “Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de Para clasificar los derechos personales, nos atenemos al objeto de la obligación
que puedan separarse sin detrimento.” correlativa, que puede ser una cosa, un hecho o una abstención.

Esta disposición responde a la idea de evitar que una finca sea despojada de lo · Los hechos que se deben se reputan muebles.
necesario para su explotación. Los requisitos para dar este carácter a un mueble
son dos: Art. 581 CC: “Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute
la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por
consiguiente en la clase de los bienes muebles.”
a) La cosa debe estar destinada al uso, cultivo y beneficio de un inmueble.

b) El destino de dichos bienes debe ser permanente. · Derechos y acciones que no son muebles ni inmuebles.

Doctrinariamente se agrega un requisito: c) el destino le debe ser dado por el Escapan a esta clasificación por no tener carácter patrimonial u otras causas. Ej.
dueño del inmueble. Esto no se desprende del Art. 570 inc. 1º CC, pero sí de los Acción de divorcio.
ejemplos que pone la misma disposición en sus incisos siguientes. Algunos de
dichos ejemplos no son inmuebles por destinación, sino por adherencia, como las · El derecho real de herencia ¿es mueble o inmueble?
losas de pavimento, los tubos de las cañerías, etc. Pero en los que sí lo son por
destinación, se exige el requisito. La herencia es una universalidad jurídica que escapa a esta clasificación.

· Diferencia entre los inmuebles por adherencia y los por destinación.

- Inmuebles por adherencia: están unidos a un inmueble de modo tal que no


pueden separarse del mismo sin detrimento.
- Inmuebles por destinación: no están unidos al inmueble.

3 4
IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN ENTRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES.
B) COSAS INCORPORALES
I. En sede civil::
Se dividen en derechos y acciones, que a su vez pueden ser reales y personales.
1. La venta de bienes raíces debe efectuarse por escritura pública; la de los
muebles es consensual (Art. 1801 CC). Art. 577: “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de (1) dominio, (2) el de herencia, (3) los de usufructo, uso o habitación, (4) los de
2. La tradición de los inmuebles se efectúa por la inscripción en el registro servidumbres activas, (5) el de prenda y (6) el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.”
del CBR (Art. 686 CC); la de los muebles, por la simple entrega material
Art. 578: “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
(Art. 684 CC). por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
3. Para la prescripción adquisitiva ordinaria de los inmuebles se requiere un estos derechos nacen las acciones personales.”
plazo de 5 años; para la de los muebles, 2 años (Art. 2508 CC).
Art. 579: “El derecho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté
en posesión de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga ésta.”
4. En materia de sucesión, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles mientras no se les haya otorgado la posesión efectiva y se hayan
practicado las inscripciones del Art. 688 CC, exigencias que no se aplican a Por lo tanto:
los muebles.
1. DERECHOS REALES: son aquellos que atribuyen a su titular un señorío o poder
5. La venta de los bienes raíces del pupilo debe hacerse en pública subasta inmediato (para ejercerlo no necesita la mediación de nadie) sobre la cosa, señorío
y previo decreto judicial, lo que no rige para los muebles (Arts. 393 y 394 o poder que, dentro de los márgenes de la ley, puede ser más (dominio) o menos
CC). amplio (derecho real de habitación).

6. La acción rescisoria por lesión enorme sólo procede en la venta o - Elementos constitutivos: Persona y cosa.2
permuta de bienes raíces (Art. 1891 CC).
- Objeto y su determinación: Cosa determinada en su individualidad.
7. En la sociedad conyugal, los bienes raíces que se aporten o se adquieran
durante el matrimonio a título gratuito permanecen en el haber de cada - Clasificación: los derechos reales se pueden agrupar en los siguientes
cónyuge; los muebles entran a la sociedad conyugal, aunque se adquieran a conjuntos:
título oneroso.
a) Derecho real de dominio (aquel que otorga las mayores facultades a su
8. En cuanto a las cauciones, la prenda recae sobre los muebles; la titular): a) dominio y b) derecho real de herencia.
hipoteca sobre los inmuebles.
b) Derechos reales de disfrute o desmembraciones del dominio: a)
9. La ocupación sólo opera como modo de adquirir cosas muebles, en virtud usufructo, b) uso y habitación y c) servidumbres.
del art. 590 CC).
c) Derechos reales accesorios o de garantía: a) hipoteca y b) prenda.
10. Las acciones posesorias sólo permiten la protección de la posesión sobre
bienes inmuebles. d) Derechos reales consagrados en categorías intermedias: a) concesión
minera y b) derecho de aprovechamiento de aguas.
II. En materia penal: los delitos de hurto y robo sólo se refieren a los muebles; a los
inmuebles se refiere la usurpación. - Carácter absoluto del d° real: El titular puede hacerlo valer contra todos los
demás sujetos (erga omnes) porque se estima que sobre todos ellos pesa el
III. En materia comercial: los actos de comercio sólo versan sobre bienes muebles (Art. deber de no perturbar ni violar el d° mismo.
3 CCom).
2
IV. En materia procesal: va a tener relevancia para determinar la competencia relativa Existe doctrina que critica la idea de considerar que en los derechos reales existe una relación
del tribunal. persona-cosa, ya que las personas sólo pueden relacionarse con otras personas, y por lo tanto la
relación sería entre la persona del titular del derecho y la comunidad toda que está obligada a
respetar ese derecho.

5 6
Hay casos excepcionales en que el d° real no es oponible a terceros - Acciones a que da lugar: Genera acciones personales, es decir, aquellas
adquirentes, por ejemplo el caso del Art. 890 en que el dueño de una cosa destinadas a tener eficacia sólo contra una o más personas determinadas, el
corporal no puede reivindicarla en el caso que el poseedor de ella la haya deudor o los deudores.
comprando en una feria, tienda o almacén u otro establecimiento industrial *Se sabe desde un comienzo que el demandado será el deudor del crédito.
en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
- Prerrogativas de que generalmente carece el d° personal: Carece del d° de
- Acciones a que da lugar: Genera acciones reales, es decir, aquellas persecución y preferencia. Se ejercita contra la persona obligada y, en
destinadas a tener eficacia contra todos (erga omnes), ósea, cualquiera principio, sólo surte efecto contra una cosa determinada del deudor, si se
persona puede ser legitimado pasivo de la acción. halla en poder de éste.
*El derecho que se reclama afecta a la cosa, como en la reivindicación.
*Antes que el d° sea turbado o vulnerado no se sabe contra quién podrá DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES
dirigirse. Elementos Sujetos Activo: titular Activo: titular
constitutivos Pasivo: sociedad toda. Pasivo: deudor
- Prerrogativas del d° real: Protege la posesión del titular con respecto a la (indeterminado) (predeterminado)
cosa, cualquiera que sean las manos en que se encuentre. Prerrogativas del Contenido Siempre negativo. No interferir. Puede ser positivo (dar o
d° real se traducen en: hcer) o negativo (no
hacer).
* D° de persecución: puede perseguir el ejercicio del d° real sobre todo Objeto Sobre una cosa corporal o Sobre la conducta del
poseedor o detentador de ella. incorporal determinada. otro.
Número de derechos Finito y determinado. Establecido No tiene número
* D° de preferencia: el titular del d° real puede excluir, por lo que se refiere por la ley. determinado. Tantos
a la cosa objeto de su d°, a todos aquellos que sólo tienen un d° de crédito o como cree el hombre.
que no tienen sino un d° real de fecha posterior. Ventajas Derecho de persecución. Derecho de prenda
Acciones reales. general.
2. DERECHOS PERSONALES: son aquellos que nacen de una relación inmediata entre Preferencia de pago (cauciones).
dos personas, en virtud de la cual una (deudor) está en la necesidad de cumplir Posesión Admiten posesión. Se discute si son
una determinada prestación ( dar, hacer o no hacer) a favor de la otra (acreedor), susceptibles de posesión.
que por su parte está facultada para exigírsela. Prescripción Opera la prescripción adquisitiva. Opera la prescripción
extintiva.
- Elementos constitutivos: Sujeto activo del d°, objeto del d° y sujeto pasivo Fuente Modos de adquirir el dominio. Fuentes de las
del d°. obligaciones.
Extinción No se extinguen, aunque pueden Modos de extinguir las
- Objeto y su determinación: Prestación (realización de un hecho, o la perderse si otro adquiere por obligaciones.
abstención de llevar a cabo uno, o la entrega de un cosa, que puede no ser usucapión.
individualmente determinada sino solo en su género). Acciones a que dan lugar. Acciones reales. Acciones personales.
- Carácter relativo del d° personal: El titular puede hacerlo valer sólo contra
una o más personas determinadas ligadas por un vínculo específico. Si un
tercero ajeno perturba el ejercicio del d°, el d° que toca invocar en la acción 2. COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS.
correspondiente es no ser injustamente dañado en la persona o en los
intereses (Art. 2314). ¿Qué razón hay para que los d° personales no puedan Cosas principales: aquellas que pueden subsistir en forma independiente, sin necesidad
hacerse valer, como los d° reales contra los terceros adquirentes? Se de otras. Ej. Suelo.
justifica por la exigencia de hacer más simple, expedito y seguro el régimen
de circulación de bienes. No es necesario para proteger al acreedor porque si Cosas accesorias: aquellas que están subordinadas a otras sin las cuales no pueden
un tercero obra en complicidad con el deudor para adquirir bienes de éste, subsistir. Ej. Árboles.
disminuyendo la garantía genérica a favor del acreedor, la adquisición puede
impugnarse por acción revocatoria (pauliana). Importancia de la clasificación: lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Esta clasificación se aplica tanto a las cosas corporales como incorporales.

7 8
3. COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES. Esto es impropio: son consumibles porque perecen para el que las usa, pero son fungibles
en cuanto pueden reemplazarse por otras.
Las cosas pueden dividirse física o intelectualmente.
6. COSAS COMERCIABLES E INCOMERCIABLES.
Cosa físicamente divisible: puede ser separada en partes sin que por ello pierda su
individualidad. Ej. Alimentos. Atiende a si las cosas pueden o no ser objeto de actos jurídicos. Para Alessandri, se
atiende a si la cosa puede o no ser objeto de derechos privados; son incomerciables las
Cosa intelectualmente divisible: puede dividirse en su utilidad. Ej. Un automóvil puede que no pueden ser objeto de ningún derecho privado.
tener copropietarios.
La regla general es que las cosas sean comerciables. La incomerciabilidad es excepcional
Todas las cosas son divisibles, al menos intelectualmente. Pero algunas son indivisibles y debe interpretarse restrictivamente.
por disposición de la ley. Ej. Servidumbre, hipoteca.
La incomerciabilidad puede ser:
4. COSAS MUEBLES CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.
1) Absoluta:
El Art. 575 CC confunde la clasificación de la cosas en consumibles y no consumibles, con
la clasificación de las cosas en fungibles y no fungibles. - Cosas comunes a todos los hombres (Art. 585 CC)
- Bienes nacionales de uso público (Art. 589 CC)
Cosa consumible: no puede hacerse el uso conforme a su naturaleza sin que se - Derechos personalísimos: Los derechos personalísimos son inalienables, no
destruya (Art. 575 inc. 2º CC). Ej. Alimento. La consumibilidad no es sólo material, sino incomerciables, pues son objeto del derecho de su titular, están en su patrimonio privado,
también jurídica. Ej. Disposición del dinero. pero no se pueden enajenar. Son cosas “de comercio prohibido”.
- Cosas destinadas al culto divino (Arts. 586 y 587 CC), etc.
Cosa inconsumible: no se destruyen por el primer uso, sin perjuicio de que a la larga
ello suceda. Ej. Sombrero, libro, etc. 2) Transitoria o momentánea: cosas embargadas y cosas cuya propiedad se litiga (Art.
1464 N° 3 y 4 CC). Aquí no hay incomerciabilidad, pues también hay un derecho privado
La consumibilidad depende de la sola naturaleza de la cosa. sobre la cosa. Lo que hay es comercio prohibido, prohibición que en este caso es
momentánea.
Importancia de la clasificación: hay contratos que no pueden recaer sobre cosas
consumibles (Ej. Arrendamiento, comodato) y otros que sólo pueden tener por objeto 7. COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES.
cosas consumibles (Ej. Mutuo). La regla es que las cosas consumibles no pueden ser
objeto de una relación jurídica que dé al que goza de la cosa la calidad de mero tenedor. Atiende a si las cosas son o no susceptibles de apropiación.

5. COSAS MUEBLES FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES. Cosa apropiable: puede ser objeto de apropiación. Se dividen en apropiadas
actualmente pertenecen a un sujeto de derecho) e inapropiadas (no pertenecen a nadie).
Cosa fungible: en concepto de las partes, puede ser reemplazada por otra equivalente. Las cosas que no son de nadie se les llama res nullius, y res derelictae en el caso de
También se dice que tienen el “mismo poder liberatorio”. Ej. Agua. haber sido abandonadas por su dueño.
En nuestro derecho, sólo las cosas muebles pueden ser de nadie (Por el Art. 590 que
Cosa no fungible: no existe otra equivalente que puede reemplazarla. Ej. Cuadro señala que son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los
famoso. límites territoriales, carecen de otro dueño)

La fungibilidad de la cosa depende de la voluntad de las partes. Para saber si es fungible, Art. 585 CC. “Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no
es necesario compararla con otra que tenga el mismo poder liberatorio. son susceptibles de dominio, y ninguna nación, corporación o individuo tiene derecho de apropiárselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nación por las leyes de ésta, y entre
distintas naciones por el derecho internacional.”
La fungibilidad con la consumibilidad no son lo mismo, pero están tan ligadas que se
suele caer en el error de confundirlas, como lo hace el Art. 575 CC.
Cosa inapropiable: no puede ser objeto de apropiación, son las res communes omnium.
Art. 575 inc. final. “Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son
cosas fungibles.”

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Cosas apropiables:
4) Playas: Art. 594 CC. “Se entiende por playa del mar la extensión de tierra que
Pueden ser: las olas bañan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las más altas
mareas.” El suelo que abarcan las playas es bien nacional de uso público (Art. 589
1) Bienes de dominio privado: pertenecen o pueden ser adquiridos por los inc. 2º CC).
particulares.
2) Bienes nacionales o bienes de dominio público: Art. 589 inc. 1º CC. “Se llaman 5) Mar patrimonial o zona económica exclusiva: Art. 596 inc. 1º CC. “El mar
bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nación toda.” Pueden ser de uso adyacente que se extiende hasta las 200 millas marinas contadas desde las líneas
público o fiscales. de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y más allá de
este último, se denomina zona económica exclusiva. En ella el Estado ejerce
I. BIENES NACIONALES DE USO PÚBLICO. derechos de soberanía para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos
naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del lecho y el
Art. 589 inc. 2º CC. “Si además su uso pertenece a todos los habitantes de la nación, como el de calles, subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la
plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso público o exploración y explotación económica de esa zona.”
bienes públicos.”
B) Dominio público terrestre.
La jurisprudencia ha dicho que sobre ellos no puede haber posesión o dominio particular,
pero las autoridades pueden conceder a los particulares el uso y goce para determinados Comprende todos los bienes nacionales de uso público que se encuentran en la
aprovechamientos, concesiones que otorgan sólo la mera tenencia. superficie terrestre del Estado: calles, plaza, puentes y caminos (Art. 589 CC).

Estos bienes están fuera del comercio humano, son inalienables, imprescriptibles (Art. Calles y plazas: a ellas se refieren los Arts. 600 y 601 CC, pero son materia del
2498 CC). Derecho Administrativo. Las municipalidades tienen sobre ellas deberes de policía,
administración, conservación y ornamentación.
Algunos bienes nacionales de uso público:
Puentes y caminos:
La enumeración del Art. 589 CC es ejemplar, lo que se desprende del Art. 598 CC. Para
estudiarlos conviene clasificarlos en: Dominio público marítimo, terrestre, fluvial y aéreo. Art. 592. Los puentes y caminos construidos a expensas de personas particulares en
tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueños permitan su
A) Dominio público marítimo. uso y goce a todos.
Lo mismo se extiende a cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de
1) Mar territorial: Art. 593 inc. 1º primera parte CC. “El mar adyacente, hasta la particulares y en sus tierras, aun cuando su uso sea público, por permiso del dueño.
distancia de 12 millas marinas medidas desde las respectivas líneas de base, es
mar territorial y de dominio nacional.” Es una prolongación del territorio nacional, En consecuencia, se clasifican en públicos y privados. Por exclusión, son públicos
sobre la cual el Estado ejerce la plenitud de su soberanía. Es un bien nacional de aquellos construidos en terrenos que no pertenecen a particulares, o que no se
uso público. construyeron con fondos privados.

2) Mar adyacente y zona contigua: Art. 593 inc. 1º segunda parte CC. “Pero, para No se atiende a la libertad de tránsito para calificar el camino. La LOC del MOP y de
objetos concernientes a la prevención y sanción de las infracciones de sus leyes y las normas sobre caminos públicos establece una presunción simplemente legal
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración o sanitarios, el Estado ejerce (admite prueba en contra) de ser público todo camino que esté en uso público.
jurisdicción sobre un espacio marítimo denominado zona contigua, que se extiende
hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas de la misma manera.” C) Dominio público fluvial.
No es propiamente un bien nacional de uso público, no es parte del territorio
nacional, sino que pertenece a la alta mar; en ella el Estado ejerce determinadas Esta materia está regulada por el C. de Aguas, y pertenece al Derecho Agrario.
competencias especializadas. (El mar adyacente es el mar territorial más la zona
contigua). Art. 595 CC. Todas las aguas son bienes nacionales de uso público.

3) Alta mar: todo lo que se encuentra más allá del mar adyacente. Para Pero están sujetas a concesiones en favor de los particulares: derecho de
Alessandri, es el que se extiende más allá del mar territorial. Es una cosa común a aprovechamiento.
todos los hombres (Art. 585 CC).
Art. 603. No se podrán sacar canales de los ríos para ningún objeto industrial o doméstico, sino
con arreglo a las leyes u ordenanzas respectivas.
11 12
Estos bienes están sometidos a las reglas generales del CC. Están dentro del comercio
humano, y pueden ser adquiridos por prescripción (Art. 2497 CC).

D) Dominio público aéreo. Podemos enumerar algunos bienes fiscales:

Es una materia discutida, pero la tesis mayoritaria sostiene que el Estado 1. Los inmuebles en que funcionan los servicios públicos y los muebles que los
subyacente tiene plena y exclusiva soberanía sobre el espacio atmosférico guarnecen.
existente sobre su territorio.
2. Los impuestos y contribuciones que percibe el Estado.
Concesiones de los bienes nacionales de uso público.
3. Los bienes que caen en comiso y las multas a beneficio fiscal.
El uso de los bienes nacionales de uso público pertenece a todos los habitantes de la
Nación (uso común). Pero se puede conceder a un particular el uso de uno de estos 4. Los inmuebles que no tiene otro dueño (Art. 590 CC). Esta es una presunción de
bienes, siempre que el uso que haga no impida el de los demás habitantes (uso dominio en favor del Estado, lo que es una excepción al Art. 700 CC.
privativo). Para ello, debe otorgársele un permiso por la autoridad competente.
5. Las herencias que le corresponden al Fisco como heredero abintestato (Art. 995
Sobre la naturaleza jurídica del derecho del concesionario, hay varias teorías: CC).

1) Hauriou: es un derecho real administrativo, que se caracteriza por ser precario. 6. Art. 597 CC. “Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ríos y
lagos que puedan navegarse por buques de más de cien toneladas, pertenecerán al
2) Leopoldo Urrutia: es un verdadero derecho real de uso, distinto del regulado Estado.” Si se forman en ríos o lagos no navegables, o sólo por buques más
por el Art. 811 CC. Argumentos: livianos, acceden a los propietarios riberanos.

a) La enumeración de los derechos reales de los Arts. 577 y 579 CC no es 7. Los bienes adquiridos por captura bélica (Art. 640 CC).
taxativa, pues no incluye al derecho legal de retención.
b) Presenta la característica fundamental de los derechos reales: se ejerce sin Situación de las minas.
respecto a determinada persona.
Este criterio ha sido seguido por la jurisprudencia. Antes se decía que el Estado tenía un dominio eminente sobre las minas, es decir, un
derecho de propiedad general y superior, y no un derecho patrimonial perfecto.
3) Luis Claro Solar: las concesiones implican sólo un permiso de ocupación para
un objeto determinado y a título precario. Esta tesis ya no se sigue, debido a las reformas en la materia. El Estado tiene el dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas. Pero los particulares
De acuerdo al Art. 602 CC, este derecho es únicamente a usar y gozar de las obras pueden obtener, para explotarlas, una concesión. El dominio de su titular sobre la
construidas en sitios de propiedad nacional, pero no otorga la propiedad del suelo. concesión minera está protegido por el Art. 19 N° 24 CPol.

Para Alessandri, los bienes públicos son inalienables, lo que impide la constitución
de un derecho real de tipo civil. El concesionario posee un uso que emana de una 8. BIENES SINGULARES Y UNIVERSALES.
simple tolerancia del Estado, y este uso es precario.
Singulares: constituyen una unidad, natural o artificial.
II. BIENES DEL ESTADO FISCALES.
Universales: agrupaciones de bienes singulares que no tienen entre sí una conexión
Art. 589. Inc. 3. Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman física, pero están relacionadas por un vínculo.
bienes del Estado o bienes fiscales.
Universalidades de hecho: conjunto de bienes que, no obstante conservar su
Son aquellos que pertenecen al Estado en cuanto persona jurídica de derecho privado. individualidad, forman un todo al estar unidas por un vínculo de igual destino,
Alessandri dice que la personalidad del Estado es una sola, y es de derecho público. Los generalmente económico. Comprende sólo bienes (activos) y no deudas (pasivos).
bienes fiscales le pertenecen en cuanto sujeto de derechos privados. La función unificadora está dada por el hombre.

13 14
· La universalidad de hecho es meramente un conjunto de bienes, de activos CAPÍTULO II. LA PROPIEDAD
que están unidos en vista de su sentido y destino. Así, puede citarse como ejemplo
de universalidad de hecho una biblioteca, una colección de arte o un
establecimiento de comercio. I. GENERALIDADES.
· Es la voluntad o interés del propietario o tercero en cuyo favor se
constituyen derechos lo que conforma la universalidad.
· En éstas, cada cosa mantiene su individualidad, el derecho recae sobre cada La propiedad es el derecho real más completo, facultando para gozar y disponer de la
uno de los bienes que la componen de manera separada. Así, la transferencia cosa en forma absoluta, limitada sólo por la ley y por el derecho ajeno (artículo 582).
procede también separadamente, cosa por cosa.
· La utilidad de las universalidades de hecho radica en que -para efectos La noción económica de propiedad surge en relación con el fenómeno de la escasez,
jurídicos- permiten la realización de actos jurídicos referidos a un conjunto de apareciendo ésta como una forma de salvarla.
objetos.
El concepto moderno de propiedad tiene un corte individualista. Este concepto está
Universalidades de derecho: conjunto de bienes y relaciones jurídicas activas y arraigado ideológicamente en la idea de autonomía, su carácter central se encuentra por
pasivas consideradas jurídicamente como formando un todo indivisible. La función un lado en la convicción de que el individuo tiene un poder arbitrario sobre las cosas (esta
unificadora está dada por la ley. cualidad encuentra su origen histórico en los postulados de la Ilustración) y por otro en
concebir la propiedad como un supuesto esencial del libre desarrollo de la personalidad de
· Lo que caracteriza una universalidad de derecho es que ella constituye un los individuos.
patrimonio, conformada de derechos y obligaciones. En este sentido cada cosa por
separado es diferente del conjunto, por lo que los derechos que recaen sobre la Al ser una relación directa sobre las cosas, la propiedad - como derecho real - en verdad
universalidad, son distintos a los que recaen sobre cada cosa en particular. excluye la intrusión de terceros (artículo 577 CC).
· Actualmente, tienen especial importancia como universalidades de derechos
la herencia y la empresa.
· Es posible enajenar una universalidad de derecho, en efecto, la herencia II. EVOLUCIÓN HISTÓRICA.
puede ser objeto de ventas y de cesión.
· La empresa se encuentra en una situación particular, ya que puede
transferirse como una universalidad de hecho o como universalidad de derecho, Desde un punto de vista histórico, la forma más antigua de propiedad es la referida a la
produciendo distintos efectos en ambos casos. caza, estableciéndose normas tendientes a discriminar quien se hace dueño del animal
cazado.
(i) Como universalidad de hecho: Se enajenan los activos de una empresa
individualmente considerados (Marca, locales. Instalaciones, clientela, patente) Cabe señalar que en las sociedades primitivas se advierte un fuerte sentimiento de
territorialidad, así, existe un concepto territorial de dominio comunal: hay una estimación
(ii) Como universalidad de derecho: Se enajenan los derechos sociales o generalizada de que la tierra no es susceptible de apropiación individual.
acciones de la empresa, de enajenarse todos los derechos o acciones se pone fin al
patrimonio, siendo absorbido por la persona adquirente. La enajenación incluiría no En este sentido, el paso hacia la apropiación individual parecería tener una explicación
sólo los activos sino que también los pasivos. económica no siendo este un fenómeno abstracto que responda a una idea preconcebida,
sino que sería un fenómeno histórico, representativo de una mentalidad prevalente.

El concepto moderno de propiedad tiene su origen en la moderna tradición individualista


(Molina, Locke, Kant) recibiendo, a su vez, un tinte ideológico romántico-comunitarista de
autores como Rousseau y Marx.

Las funciones de autonomía y de comunidad se entrecruzan en la propiedad como en


ninguna otra institución. En efecto, mientras que el concepto individualista se materializa
fundamentalmente en el campo del derecho privado, en el derecho público se ha
desarrollado fuertemente la imposición de cargas y obligaciones a la propiedad en razón a
su función social (artículo19, Nº 24-II de la Constitución Política del Estado).

15 16
III. FUNDAMENTO DE LA PROPIEDAD. La noción de propiedad desde la perspectiva del derecho constitucional va mucho más
allá, volviéndose aplicable a cargos, matrículas y - en general - ampliamente a cosas que
reporten beneficios.
Al analizar las doctrinas referentes a la propiedad, es posible encontrar básicamente dos
enfoques para justificar su aparición y permanencia. Ellos son: Desde el punto de vista constitucional, la propiedad se concibe como “titularidad de
derechos”.
(i) Enfoque Clásico: Concibe la propiedad como una garantía de autonomía y de
libertad. Bajo este enfoque, el derecho de dominio aparece como una entidad abstracta Economía
cuya finalidad es proteger una esfera de acción libre.
Un segundo desarrollo atípico está dado en el campo económico. Aquí, el elemento
En las teorías clásicas la propiedad es un elemento constitutivo de la autonomía, gracias a esencial de la propiedad está constituido por la facultad de disposición arbitraria y la
ella existe la posibilidad de ordenar la propia subsistencia. Se estima que suprimir la transferibilidad.
propiedad derivaría en terminar con la libertad.
Tomemos como ejemplo el derecho a la privacidad. En un sentido económico, en la
Es éste el enfoque recogido en el Código Civil. medida que se tiene disposición sobre la privacidad, se tiene una titularidad sobre ella,
una propiedad. Por lo tanto, la privacidad es un bien económico. Por su parte, en un
(ii) Enfoque Económico: La propiedad actualmente se justifica atendiendo a la utilidad contexto estrictamente jurídico, el derecho de privacidad es analizado fundamentalmente
social que reporta. Es el propietario quien tiene en definitiva el mayor estímulo para desde la perspectiva moral.
producir, por lo que la propiedad mejoraría la asignación de los recursos racionalizando
las decisiones. De esta manera, el concepto de propiedad se expande en la medida que aparecen nuevos
bienes transferibles con valor económico.
En este sentido la propiedad sería un mecanismo eficiente para hacer frente al fenómeno
de la escasez y romper con la carencia de altruismo natural. Este derecho se justifica por 2. Caracteres.
su eficiencia, por producir riqueza.
a) DERECHO REAL: Arts. 577 y 582 CC. Por ello está amparado por una acción real: la
A mayor abundamiento, la propiedad constituiría también un incentivo para asumir reivindicatoria (Art. 889 CC).
riesgos.
Art. 577 CC. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Bajo este enfoque, la justificación de la propiedad está dada por su finalidad. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres
activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales

Art. 582 CC. El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para
IV. CONCEPTO, CARACTERES Y ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD. gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

Art. 889 CC. La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que
Art. 582 inc. 1º CC. “El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.”

Art. 583 CC. “Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario b) DERECHO ABSOLUTO (SOBERANÍA):
tiene la propiedad de su derecho de usufructo.”

El derecho de propiedad es soberano en cuanto es oponible a cualquiera, y porque


1. Expansión del Concepto de Propiedad. representa la más amplia extensión de derechos que se pueden tener sobre una cosa
(usar, gozar y disponer arbitrariamente).
Derecho Constitucional
Las facultades que confiere el derecho de propiedad no son concebidas positivamente,
El concepto civil de propiedad, ha sido expandido principalmente por la vía de la sino al contrario, el derecho se limita a establecer los límites a que debe ajustarse el
jurisprudencia en el ámbito constitucional en razón del artículo 19 Nº 24 de la titular del derecho. Estos son la ley y el derecho ajeno.
Constitución.
En cuanto al derecho ajeno, la restricción más fuerte está dada por la concurrencia
simultánea de varios derechos reales sobre una misma cosa (usufructo, fideicomiso,

17 18
servidumbre, etc.). Otros derechos que limitan la propiedad son los derechos de Otra limitación a la propiedad exclusiva es la copropiedad. A fin de limitarla, se estableció
vecindad, que se asimilan a las servidumbres. la acción divisoria, y se prohibieron los pactos de indivisión perpetuos, limitándolos
actualmente a un máximo de cinco años (Art. 1.317-II CC).
En general, los derechos personales no limitan a la propiedad, aún cuando hay casos en
que - excepcionalísimamente - la facultad de disposición y goce puede verse disminuida. Sin embargo, hay una forma de propiedad común cautelada por la ley que produce una
Esto tiene lugar sólo cuando así lo dispone la ley (por ejemplo el artículo 1.962 CC). especie de copropiedad perpetua. Se trata de la propiedad que recae sobre pisos y
departamentos, la que se rige por la Ley de Propiedad Horizontal.
La ley, por su parte, impone limitaciones y cargas a la propiedad que se derivan de su
función social. d) DERECHO PERPETUO:

En este sentido la Constitución a además de reconocer la propiedad establece requisitos Técnicamente la perpetuidad de la propiedad se demuestra en que ella no se pierde por el
para que las limitaciones al dominio se estimen constitucionales. Estos son: no uso (la acción reivindicatoria no se extingue por prescripción). Las únicas formas de
acabar con la propiedad de un sujeto son la transferencia de la misma y la prescripción,
(a) Requisito Formal: Sólo por ley se puede limitar la propiedad. No bastan los actos pero adquisitiva.
administrativos.
La propiedad tampoco se pierde con la muerte, ésta se transmite junto con el resto del
(b) Requisito Funcional: La justificación al gravamen impuesto a la propiedad debe estar patrimonio a los herederos.
dada por la función social de la propiedad. Ella comprende:
La excepción a esta característica está dada por las propiedades temporales:
- Intereses generales de la nación,
- Seguridad nacional, (a) Propiedad Fiduciaria: El propietario tiene la cosa por un cierto tiempo con la
- Utilidad y salubridad pública, obligación de transferirla a un tercero de cumplirse una condición.
- Conservación del patrimonio ambiental.
El fideicomiso establece una limitación en cuanto el propietario fiduciario no tendrá
Es posible advertir, sin embargo, que las posibles justificaciones dan un margen muy la facultad de disposición - ya sea material o jurídica - sobre la cosa.
amplio. No obstante, deben hacerse notar dos cuestiones que surgen a raíz de aquello:
(b) Propiedad Intelectual y Propiedad Industrial: Pasado un lapso de tiempo más o
(i) La Constitución garantiza (artículo19, N°26) que los derechos no serán menos extenso, se transforman en bienes comunes, libres.
afectados en su esencia, de modo que si la limitación es tan fuerte que afecta la
esencia del derecho, ésta debe estimarse como inconstitucional. (c) Los Derechos Personalísimos: No se transmiten ni se transfieren, cesan con la
muerte de su titular.
(ii) El establecimiento de cargas a la propiedad puede tener carácter de
expropiación en la medida que prive al titular de las atribuciones esenciales de uso (d) Propiedad sobre derecho de usufructo y concesiones.
y goce. En este caso, el titular deberá ser debidamente indemnizado.
4. Atributos del dominio.
c) DERECHO EXCLUSIVO:
1) Uso: Faculta para servirse de la cosa según su naturaleza o destino natural. Es aplicar
Por su esencia, supone un titular único facultado para usar, gozar y disponer de la cosa, y la cosa a los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos (no incluye el
para impedir la intromisión de cualquiera otra persona. Pero esto no obsta a la existencia goce) ni realizar una utilización que importe su destrucción inmediata porque supone la
de otros derechos reales sobre la cosa, o de copropiedad. conservación de la cosa, de manera que jamás la facultad de uso recae sobre una cosa
fungible (consumible).
El que la propiedad sea un derecho exclusivo manifiesta la existencia de una relación de
derecho directa entre el titular y la cosa. Esto trae como consecuencia que el propietario - El sólo uso puede tenerse en virtud de un derecho real. En esta categoría se incluye el
en principio - tenga todas las facultades sobre la cosa. derecho de uso y el derecho de habitación (ambos personalísimos).

La exclusividad es limitada fundamentalmente por los desmembramientos del dominio También el sólo uso de una cosa puede tenerse a título de derecho personal, bajo la
(usufructo, servidumbre, etc.). forma del comodato (arts. 2.175 y 2.177 CC).

19 20
2) Goce: Faculta para percibir los frutos que la cosa es susceptible de producir. Incluye La disposición o enajenación no sólo comprende la transferencia del dominio, también
apropiarse de los productos. incluye la constitución de derechos reales sobre la cosa (sean desmembramientos del
dominio o derechos de garantía).
En este punto deben distinguirse dos entidades que, si bien están relacionadas, son
diferentes. Ellas son: Existen derechos personales que son asimilados a la enajenación, como -por ejemplo- los
arrendamientos a largo plazo (ver artículos 407 y 1.749 CC).
(a) Los Frutos: Rendimientos periódicos de la cosa cuyo aprovechamiento no altera la
sustancia de ésta. La facultad de disposición puede limitarse, de diversas maneras, por ley, por sentencia
judicial, y de manera convencional. Respecto de ésta última forma de limitación, existe
(b) Los Productos: Rendimientos que no se producen periódicamente, y que implican discusión.
alterar la sustancia de la cosa.
5. Limitaciones convencionales a la facultad de disposición
Para efecto de los derechos, esta distinción es importante, ya que surge al respecto la
duda de si los derechos que incluyen el goce se extienden también los productos. A. Casos Introductorios.

De las normas referentes al usufructo (arts. 783 y 784 CC) pareciera desprenderse que el 1) El Banco de Ahorro presta a Segundo Pérez $16.000.000, suma que éste utiliza
goce se extiende a los productos. El usufructo constituido sobre minas y canteras en para pagar el precio de una casa. En garantía, don Segundo Pérez conviene con el
actual laboración, atribuye al usufructuario el aprovechamiento de ellas. Banco en una hipoteca y en una prohibición de enajenar el inmueble adquirido, las
que son inscritas en los Registros de Hipotecas y Gravámenes y de Prohibiciones
En el arrendamiento (derecho personal de goce), nada se dice respecto a si el goce del respectivo Conservador de Bienes Raíces.
alcanza también a los productos (artículo 1.915 CC), de modo que la cuestión adquiere
especial relevancia. En este caso se trata de un problema de interpretación. Se ha 2) Segundo Pérez, a diferencia de la situación anterior, no pide dinero al Banco,
argumentado, a partir de la norma del artículo 784, que, si al constituir el arrendamiento sino que queda debiendo $16.000.000 al vendedor, en cuyo favor constituye en
la obtención de productos está operando, se entenderán incorporados los productos en el garantía del saldo de precio una hipoteca y prohibición, que son inscritas, como en
derecho de goce, por tratarse de la operación económica que tradicionalmente se ha el caso anterior.
hecho con la cosa.
3) Al igual que en caso anterior, el comprador, señor Segundo Pérez, queda
Entre los frutos, se distinguen los frutos naturales y los frutos civiles, estos estarían debiendo $16.000.000 al vendedor, pero en vez de hipoteca y prohibición conviene
constituidos por rentas percibidas por la realización de actos jurídicos respecto de la cosa, - a modo de garantía - que el dominio de la casa comprada sólo quedará adquirido
como por ejemplo las rentas percibidas por el arrendamiento de un bien o la renta por el señor Pérez cuando pague la última cuota del saldo del precio.
percibida por la cesión del usufructo sobre una cosa.
El propietario tiene una gran amplitud para actuar en virtud de sus facultades
Un caso particular de frutos civiles son los intereses. Para que el dinero pueda producir respecto de la cosa. Sin embargo, esta amplitud se ve cuestionada en torno a la
intereses debe ser enajenado (transferido), de manera que rinde frutos, aún siendo una facultad de disposición del propietario y, más concretamente, en su disponibilidad.
cosa que ha dejado de formar parte del patrimonio.
El principio de libre circulación de los bienes y de propiedad exclusiva o
3) Disposición: Como facultad, encuentra su origen en el derecho del propietario para individual, ha hecho que la disposición sobre la facultad de enajenación,
actuar arbitrariamente sobre la cosa. Comprende tanto la disposición material como la renunciando a ella el propietario -por ejemplo-, haya sido mirada con reticencia.
jurídica.
En nuestro Código, no existe una disposición expresa acerca de la libre circulación
(a) Disposición material: Permite transformar la cosa, destruirla, recibir beneficios de los bienes. Si bien se menciona en el mensaje de código, éste es deducido a
económicos a partir de ella, etc. La disposición material puede ser limitada por ley en partir de los artículos 745 y 769, referentes a la constitución de fideicomisos e
razón de la función social de la propiedad. usufructos sucesivos, respectivamente.

(b) Disposición jurídica: Es la que se produce mediante actos jurídicos. Básicamente la Se consideró inicialmente que la facultad de disposición era tan de la esencia del
disposición jurídica se relaciona con los actos de transferencia. derecho de propiedad que, bajo ningún respecto, era posible permitir el disponer
de ella.

21 22
B. Prohibiciones Expresas a los Pactos de no enajenar D. Discusión relativa a la validez de las cláusulas de no enajenar.

En algunos lugares la ley prohíbe expresamente la cláusula de no enajenar: A FAVOR DE LA VALIDEZ DE LA CNE (José EN CONTRA DE LA VALIDEZ DE LA CNE
Clemente Fabres)
(a) Legado: El art. 1126 señala que si se lega una cosa con calidad de no
1. En materia contractual rige el principio 1. En nuestro ordenamiento jurídico rige el
enajenarla, y la enajenación no comprometiere ningún derecho de tercero, la de autonomía de la voluntad que permitiría principio de la libre circulación de bienes. La
cláusula de no enajenar se tendrá por no escrita. a las partes pactar las cláusulas que facultad de enajenar es de orden público.
estimen convenientes. Así se señala en el mensaje y varias
(b) Indivisión: El Art. 1317 señala que nadie está obligado a permanecer en disposiciones del CC, permitirlo sería ir en
la indivisión (a propósito de la partición de bienes). contra de algo que ha prohibido.
2. En derecho privado puede hacerse todo 2. Decir que en derecho privado se puede
(c) Hipoteca: El Art. 2415 estipula que el dueño de un bien hipotecado puede lo que no está expresamente prohibido, y hacer todo lo que no está prohibido es un
enajenarlo, aún cuando exista estipulación en contrario. no existe disposición que prohíba la argumento vago e impreciso.
cláusula.
De acuerdo con lo expuesto, es usual en la práctica bancaria y contractual la 3. Dado que el legislador la prohíbe sólo en 3. Dado que el legislados la permite sólo en
estipulación de estos pactos. En esta línea, la prohibición generaría una ciertos casos la regla general es la ciertos casos, la regla general es la
contraria, y por lo tanto estaría permitida. contraria, y por lo tanto estaría prohibida.
obligación de no hacer, cuyo incumplimiento traería como consecuencia la
4. Si el dueño de una cosa puede 4. Si el dueño de la cosa renuncia a su
responsabilidad contractual, que se traduciría en indemnización de perjuicios,
desprenderse de todas las facultades del facultad de disposición no habría titular del
de acuerdo a la fundamentación de algunos (ver artículo 1.555 CC). dominio; con mayor razón puede derecho. La facultad característica del
desprenderse de una sola de ellas. dominio no tendría sujeto.
C. Cláusulas legales que permiten los pactos de no enajenar 5. El art. 53 del Reglamento del CBR faculta 5. El Reglamento del CBR tiene su límite en
inscribir las prohibiciones convencionales la ley, y sólo pueden inscribirse las
(a) Propiedad Fiduciaria: Es posible prohibir al beneficiado enajenar la que entraban la libre enajenación de los prohibiciones que la ley permite.
propiedad fiduciaria. Esto se justifica porque generalmente en estos casos, inmuebles.
existe una relación de confianza que justifica dicha relación jurídica (Art. 751 6. El art. 1810 CC establece que pueden
CC). venderse todas las cosas corporales e
incorporales cuya enajenación no esté
El negocio fiduciario está basado en la confianza. La propiedad fiduciaria -en prohibida por ley. En consecuencia, sólo la
la generalidad de los casos- se estructura en base a la fidelidad. El ley puede prohibir la enajenación.
constituyente no puede aceptar que el beneficiado se reserve la facultad de
enajenar la propiedad, ya que ésta ha sido constituida para un fin distinto. E. Tendencia jurisprudencial.

(b) Usufructo: El usufructo es una institución emanada de los contratos de Tradicionalmente, en Chile se estimó ilícita la prohibición de enajenar en virtud del
familia y, concretamente, del derecho sucesorio. También en éste existe una principio de libre circulación de los bienes. La causa de esta visión fue el cambio de
relación fiduciaria, de forma que la prohibición de enajenar se autoriza en estructura en torno a la propiedad que vino como consecuencia a la supresión de
razón a su función (Art. 791 CC). los mayorazgos durante el gobierno de O’Higgins. Se temió que las antiguas
vinculaciones resurgieran con una nueva envoltura.
(c) Donación: También en la donación la prohibición impuesta al donatario
es oponible al tercero adquirente. En este caso, la resolución, rescisión, y Se justificó la ilicitud de los pactos de no enajenar afirmando que la transferibilidad
revocación causadas por la infracción a la prohibición de enajenar dan acción era una cuestión de la esencia de la propiedad (Claro Solar), transformándose así
contra terceros. el tema en un conflicto eminentemente ontológico. Así, se estimó que la disposición
de la facultad de enajenar era un asunto de orden público.
En estos tres casos en que la ley concede una acción erga omnes frente a la
prohibición de enajenar existe una relación fiduciaria que no es característica Luego:
de los actos bilaterales con significación económica. Son casos límites, en · La Corte Suprema admitió en 1909 que la cláusula de no enajenar no
que la consecuencia de infringir la prohibición acarrea la nulidad de la desnaturaliza el dominio.
enajenación por objeto ilícito (existe una prohibición legal). · En 1915 señaló que la prohibición voluntaria de no enajenar no envuelve un
vicio de nulidad de la venta hecha en contravención a ella, sino que
constituye una condición resolutoria establecida a favor del vendedor.

23 24
· La Corte de Apelaciones de Valparaíso se pronunció en contra de la cláusula. suspensión de la transferencia del dominio, mientras no se pague al vendedor el precio de
· La Corte de Apelaciones de Chillán declaró que la violación de la cláusula de la cosa.
no enajenar no anula la venta; solo hace al transgresor responsable de los
perjuicios. La nulidad se da únicamente cuando la nulidad emana de la ley. En Chile, la reserva de dominio no produciría efecto alguno, como consecuencia de una
contradicción lógica entre dos normas que llevaría a la inaplicabilidad práctica de esta
Con el correr del tiempo aparecieron situaciones en que, juzgando el mérito institución. A saber:
particular del caso, la jurisprudencia (francesa) advirtió que existían fundamentos
para justificar la prohibición de enajenar, y que ésta no atentaba contra la esencia (*) Art. 680-II CC: Acepta la reserva de dominio. Vendida y entregada la cosa al
del derecho. De este modo, se comenzaron a admitir estos pactos con ciertos comprador, puede pactarse que el vendedor no pierda su dominio mientras el comprador
límites. Estos fueron: no pague el precio.

- Que el interés de no enajenar fuera legítimo. (*) Art. 1874 CC: Señala como efectos de la cláusula de reserva de dominio el derecho de
- Que la prohibición no fuera perpetua: que su duración no sea indeterminada, exigir el precio de la cosa o la resolución de la venta, con indemnización de perjuicios. La
que esté definida en el tiempo. cláusula de reserva de dominio es ineficaz, en cuanto no produce otros efectos que los de
la condición resolutoria tácita (artículo 1.489 CC).
F. Efectos y alcances de las prohibiciones de enajenar
En consecuencia, se ha argumentado que dada la especialidad del Art. 1874, por
En derecho chileno, nunca se ha permitido que el efecto de la infracción a la encontrarse específicamente en el título de la compraventa, este primaría por sobre el
prohibición de enajenar sea la nulidad. Distinto es cuando la ley establece el artículo 680. Sin embargo, actualmente esta antinomia se resuelve con otra institución: el
carácter intransferible de una cosa (que es lo que sucede con los artículos 751 y arrendamiento con opción de compra (contrato de leasing). En él, el que transfiere cede
791 a 793, referentes a propiedad fiduciaria y usufructo, respectivamente). inicialmente la tenencia de la cosa a título de arriendo, y el que adquiere paga el precio a
título de renta. Sólo cuando se paga la última renta (saldo de precio), se transfiere el
La prohibición de enajenar da lugar a una obligación de no hacer, que se traduce dominio. De dejarse de pagar una de las rentas la venta no se producirá.
en indemnización de perjuicios porque, en la generalidad de los casos, no puede
deshacerse lo hecho (artículo 1.555 CC). En todo caso, el acto de transferencia es
lícito. V. LIMITACIONES AL DERECHO DE DOMINIO.

La jurisprudencia, sin embargo, ha llegado más allá, determinando que la infracción


a la prohibición puede dar lugar a un incumplimiento del contrato que lleva a El Art. 19 N° 24 CPR establece que nadie puede ser privado de su dominio sino en virtud
operar la condición resolutoria tácita, propia de los contratos bilaterales (artículo de una sentencia judicial o de expropiación por causa de utilidad pública.
1.489 CC).
El Art. 582 CC establece 2 limitaciones para el dominio: l el derecho ajeno y la ley.
Para hacer efectivos los alcances de un pacto de no enajenar una vez que se ha
infringido, es necesario determinar las vías de llegar al tercero que adquirió la cosa a) Limitaciones establecidas por el derecho ajeno:
cuya enajenación estaba prohibida.
(i) Se basan principalmente en la teoría del abuso del derecho. De acuerdo a
(a) Si el tercer adquirente sabía o debía saber de esta cláusula (no estaba de ella, el ordenamiento sólo protege el ejercicio de los derechos subjetivos que se
buena fe), la resolución del contrato le será oponible, y habrá acción efectúa de acuerdo con los fines que la ley ha tenido en cuenta para otorgarlos; si se
reivindicatoria en su contra (arts. 1.490 y 1.491 CC). aparta de estos fines, no es normal o racional y merece sanción.

(b) Aún cuando no se produzca la ineficacia del acto de disposición, también Con el ejercicio del d° propio, del que somos titulares, lesionamos intereses ajenos
podría verse afectado el tercero por la figura de ilícito de interferencia en contrato ¿Está obligado el tercero a soportar las consecuencias perjudiciales a sus intereses?
ajeno, ya que éste con su conducta, y en pleno conocimiento de ello, causa - al
menos con un dolo eventual y consciente - daño a terceros (artículo 2.314 CC). - Según el individualismo jurídico: Si, está obligado. El ejercicio de un d° no puede
hacer incurrir en responsabilidad.
6. Reserva de Dominio.
- Tendencias que protegen a la equidad: No está obligado. El ejercicio de los
En algunos países como Francia y Alemania, la institución general en los contratos de derechos es relativo, no puede usarse según el solo arbitrio de los titulares.
venta es la reserva de dominio, que sirve de garantía al vendedor, ya que consiste en la

25 26
· Legislaciones: Algunas consagran expresamente la teoría del abuso de d° para con una cosa que le pertenece o está a su cargo, o para cualquier otro fin admitido
casos expresamente señalados y; otros, la consagran como regla general. Otras por la ley.
legislaciones no contiene normas expresas y la doctrina y jurisprudencia deducen, con Ejemplo típico es el de retiro de cosas caídas en el predio ajeno. Sin embargo, en el
mayor o menor esfuerzo el principio de abuso de d°. CC no existe ninguna disposición general sobre acceso coactivo pero si normas
expresas:
· Ámbito de aplicación: La teoría del abuso de d° no sólo recibe aplicación en el d° - Persecución de abejas fugitivas en el predio vecino (tierras no cercadas o
de propiedad sino en todos los demás. cultivadas. Art. 620).
- Retiro de frutos de ramas tendidas sobre terreno ajeno. Art. 943.
· Crítica a la teoría del abuso de d°: Si hay abuso no existiría d°. - Caso de servidumbre de acueducto. Permitir pasar a limpiar y reparar el acueducto.
Art. 90 del Código de Aguas.
· Criterios: - Obligación impuesta por ley a los propietarios de terrenos colindantes con playas,
- Se rige por los principios de la responsabilidad delictual y cuasidelictual (critica: ríos o lagos de facilitar acceso cuando no haya otras vías.
pedir culpa o dolo es tergiversar la teoría)
- Independencia de la responsabilidad extracontractual. Hay abuso de d° cuando los (iii) El principio del mal menor: Se concede d° a un extraño para aprovechar una
actos que importa su ejercicio son contrarios a los fines económicos y sociales del cosa ajena a fin de salvar de un peligro inminente, un bien o un interés jurídico de
mismo o cuando, sin apreciable utilidad propia, se realizan sólo o principalmente para mayor valor que aquella. Por ejemplo, una persona se está ahogando e intenta asirse
causar un mal a otro. de una alfombra valiosa que pende en el balcón de la casa ribereña.
El CC Chileno no establece nada por el principio del mal menor. Como las limitaciones
· Abuso de d° es distinto a colisión de d°: abuso de d° hace chocar un d° con un de dominio son de d° estricto, podría pensarse que el propietario no está obligado a
simple interés y en la colisión de d° la pugna se produce entre dos derechos. tolerar la actuación del tercero. Sin embargo, debe aplicarse la equidad, considerando
el caso como una laguna de nuestra legislación. Por lo tanto, el propietario está
· Sanción al abuso de d°: obligado a permitir la actuación del tercero, salva la indemnización de perjuicios que
- Adopción de medidas para evitar o suprimir el abuso. este debería a aquel por el perjuicio causado.
- Indemnización de perjuicios con fundamento legal en el Art. 2314. Nada se opone a Además debe tenerse en consideración el Art. 10 N° 7 del Código Penal que exime de
su aplicación pese a que no ha tenido en mira el abuso de d°. El texto no distingue si responsabilidad criminal al que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca
el acto o la omisión dañosa se realizan dentro del ejercicio del d° o fuera de él. daño en la propiedad ajena.

(ii) Derecho de uso inocuo: es el d° de aprovechar la cosa ajena, por razón de b) Limitaciones establecidas por la ley:
utilidad, no sufriendo el dueño perjuicio alguno o sufriéndolo en una cuantía
despreciable. Se fundan en que el interés social debe primar sobre el interés particular del dueño.
Algunos códigos modernos lo establecen. Nuestro CC no establece este d°. Se trata Las más importantes son las expropiaciones por causa de utilidad pública, las
de una situación excepcional, considerada implícitamente en algunas disposiciones, restricciones sanitarias, la servidumbre, el usufructo, la propiedad fiduciaria, etc.
por ejemplo:
I. Restricciones legales de utilidad pública:
Art. 2499 CC. La omisión de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta
gravamen, no confieren posesión, ni dan fundamento a prescripción alguna. 1. En interés de la seguridad, salubridad y ornato público.
2. Restricciones en interés de la defensa nacional.
Así el que durante muchos años dejó de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino
3. Restricciones en interés de la economía social:
el derecho de impedirle que edifique.
- Regulación de precios y rentas
Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en - Restricciones para el fomento de la industria minera
ellas, no por eso se impone la servidumbre de este tránsito o pasto. - Restricciones para el uso de las aguas
- Restricciones relativas al régimen de la agricultura
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del
consentimiento de otro. - Restricciones relativas al régimen de los bosques
- Restricciones del dominio para la navegación aérea.
(iii) Derecho de acceso forzoso o coactivo: es el derecho que en razón de 4. Restricciones a favor del patrimonio artístico o histórico nacional:
manifiesta necesidad, la ley concede a una persona para entrar ocasional o - Bienes ambientales
transitoriamente en un predio ajeno, con el fin de llevar a cabo un acto relacionado - Monumentos nacionales o naturales.

27 28
5. Servidumbres administrativas. 2. Comunidad y copropiedad.

II. Restricciones de utilidad privada: restricciones establecidas en razón de la Si la indivisión recae sobre una universalidad jurídica, debe hablarse más propiamente de
vecindad de los fundos. comunidad; si recae sobre una especie, de copropiedad. Para Alessandri, comunidad es
genérico, y se refiere a cualquier derecho; copropiedad específico, referido sólo a la
propiedad.
VI. DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD.
3. Origen de la copropiedad o comunidad.3

I. En cuanto a las cosas objeto del derecho. 1) Convencional: deriva de la voluntad de las partes. Ej. Dos personas adquieren
una cosa en común.
1) Propiedad civil.
2) Propiedad minera (pertenencia minera). 2) Legal: tiene su origen en la ley. Ej.
3) Propiedad intelectual.
4) Propiedad industrial. i. Comunidad que se forma entre los herederos cuando muere una
5) Propiedad austral. persona.
6) Propiedad indígena. ii. Comunidad entre el cónyuge sobreviviente y los herederos de
una persona, cuando se disuelve la sociedad conyugal por esta
II. En cuanto a su extensión. muerte.
iii. Comunidad que se forma en caso de disolución de sociedades
1. mientras se procede a la liquidación.

a) Plena propiedad: el propietario conserva la totalidad de sus atributos. 3) Judicial: tiene como fuente la resolución de un juez.

b) Nuda propiedad: el propietario está desprovisto de la facultad de goce. 4. Duración de la indivisión.

2. Al legislador le interesa la libre circulación de los bienes; por eso no mira con buenos ojos
a la indivisión, procurando que dure el menor tiempo posible.
a) Propiedad absoluta: no tiene limitaciones en cuanto a su duración, ni está sujeta
a gravamen o condición alguna. a) Indivisión de duración indeterminada: Ej. La que se forma con la muerte de
una persona, pero cualquier heredero puede solicitar la liquidación.
b) Propiedad fiduciaria: está sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una condición (Art. 733 CC). b) Indivisión de duración determinada: Ej. Dos personas que adquieren una
cosa en común y pactan que la indivisión durará determinado tiempo, que no
III. En cuanto al sujeto. puede exceder de 5 años (Art. 1317 CC). Mientras dure el pacto, no se
puede pedir la división.
1. Propiedad individual: tiene un solo titular.
c) Indivisión de duración perpetua o forzada: Ej. Comunidad sobre las tumbas
2. Copropiedad o comunidad: varias personas son titulares del derecho de o mausoleos, o en los edificios divididos en pisos o departamentos.
dominio sobre la misma cosa.
5. Naturaleza jurídica de la copropiedad o comunidad.

VII. LA COPROPIEDAD. 1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad.

1. Generalidades. Los indivisarios tienen una cuota abstracta, ideal, en el total de la comunidad, sin que sus
derechos se radiquen en un bien particular. El problema está en determinar qué clase de
Existe copropiedad cuando varias personas ejercen sobre una misma cosa derechos de derecho tienen sobre las cosas que forman la indivisión:
una misma naturaleza.
3
Para Alessandri, las fuentes de la indivisión son los hechos (como la muerte), el contrato y la ley.

29 30
a) Planiol: es un derecho de dominio sujeto a la condición suspensiva de que, una 2º Por la destrucción de la cosa común;
vez partida la comunidad, se le adjudique ese bien particular.
3º Por la división del haber común.
b) Demolombe: es un derecho de dominio sujeto a la condición resolutoria de que,
una vez partida la comunidad, no se le adjudique ese bien particular. Art. 1317 inc. 1º CC. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular será obligado a
permanecer en la indivisión; la partición del objeto asignado podrá siempre pedirse con tal que los
c) Es una expectativa de que, una vez terminada la comunidad, se le entreguen coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
algunas de las cosas, en pago de la cuota ideal que tenía.
Por ello, la acción de partición es imprescriptible. Pero excepcionalmente no puede usarse
2) Doctrina romana. este derecho:

La comunidad otorga a cada indivisario una cuota efectiva en cada una de las cosas que a) Cuando se ha pactado la indivisión (no más de 5 años).
la forman. Se traduce en una doble situación:
b) Indivisión forzada.
a) Cada comunero tiene un derecho de dominio sobre su cuota, que es absoluto,
perpetuo y exclusivo.
b) Sobre la cosa común hay un derecho colectivo (copropiedad). VII. PROTECCIÓN DEL DERECHO DE DOMINIO.

3) Doctrina alemana de la propiedad colectiva.


1. Protección constitucional del domino:
Desaparece el derecho individual; los comuneros no tienen sobre la cosa ningún derecho.
La comunidad es un patrimonio de afectación, no ligado a ninguna persona. i. Garantía Constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada
ii. Reserva Legal para el establecimiento de los modos de adquirir y para
El CC acepta la doctrina romana. El comunero tiene un derecho absoluto sobre su cuota, imponer restricciones, obligaciones y privaciones.
lo que le autoriza para reivindicarla, venderla o hipotecarla sin necesidad del iii. Por lo mismo, se encuentra detallada regulación de la expropiación.
consentimiento de los demás indivisarios. iv. No puede ser afectado en su contenido esencial (19 nº 26).
v. Se incluye la propiedad entre los derechos protegidos por el recurso
Art. 892 CC. Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular. de protección (art. 20 CPR)

Art. 1812 CC. Si la cosa es común de dos o más personas proindiviso, entre las cuales no intervenga 2. Protección legal del dominio:
contrato de sociedad, cada una de ellas podrá vender su cuota, aun sin el consentimiento de las otras.

i. En penal: Legítima defensa (art. 10 nº 4 CP) y delitos contra la


propiedad (hurto, robo, usurpación, entre otros: 432 ss CP).
Art. 2417 CC. El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su cuota; pero
verificada la división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón de dicha cuota se ii. En Derecho Privado:
adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducará la hipoteca.

Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partícipes, si éstos 1. Protección Directa:
consintieren en ello, y así constare por escritura pública, de que se tome razón al margen de la inscripción
hipotecaria. (1) Acciones que eliminan perturbaciones ya
consumadas: Acción reivindicatoria (la doctrina agrega
la acción confesoria y la acción negatoria).
Sobre la cosa común hay una copropiedad (Arts. 2304 y ss. CC). (2) Acciones que previenen un daño: Acciones o
interdictos posesorios de denuncia de obra nueva y obra
6. Término de la comunidad. ruinosa. Acciones de demarcación y cerramiento.

Art. 2312 CC. La comunidad termina: 2. Protección Indirecta:

1 º Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona; (1) Acciones posesorias

31 32
(2) Acción publiciana. CAPÍTULO III. DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
(3) Tercería de posesión.

3. Acciones personales: I. INTRODUCCIÓN.

Ejemplo: Acción de restitución en el comodato o en el El derecho de propiedad apunta a que el propietario privado desarrolle su propia
arrendamiento (derivada de la obligación personal que creatividad inventiva, cuidado y atención sobre sus bienes; a darle la seguridad de
emana del contrato). gozarlos, invertir en ellos, desarrollarlos, o de intercambiarlos por otros bienes que
Ventaja: La prueba del contrato respectivo puede ser aparezcan ante él como más valiosos para desarrollar su proyecto de vida.
menos complicada para el perjudicado que la prueba del
dominio. Lo crítico en la propiedad es el interés individual: el concepto moderno de propiedad se
define a partir del interés del propietario, y la coraza que esta idea, precisamente, está
destinada a proteger, es el interés que el titular del derecho tiene sobre la cosa.

La manera como ello se logra es con un concepto abstracto de propiedad, que se


desprende de los fines y se transforma en derecho sobre las cosas. Entonces, el
propietario ya no tendrá que justificar por qué ejerce su dominio de cierta manera. Lo
único que el propietario tendrá que justificar es el origen de su derecho.

Es por ello que, al desaparecer todo elemento adicional al interés, la función legitimadora
del derecho de dominio pasa a centrarse en su origen, en otras palabras, lo que legitima
el dominio es el medio a través del cual una persona puede hacer suyas las cosas.

Cuando se trata de bienes que ya se encuentran en un patrimonio, el modo de adquirir es


lo único que permite franquear la barrera de la propiedad existente e incorporar los
bienes a un patrimonio distinto.

II. CONCEPTO.

Los MAD son ciertos hechos materiales a los cuales la ley atribuye la virtud de hacer
nacer o traspasar el derecho de dominio.

El CC no los define, pero los enumera, olvidando uno: la ley.

Art. 588 inc. 1º CC. “Los modos de adquirir el dominio son (1) la ocupación, (2) la accesión, (3) la
tradición, (4) la sucesión por causa de muerte, y (5) la prescripción.”

La ley enumera los modos de adquirir en el artículo 588 del Código Civil. Estos son:

(1) Ocupación: Es el modo de adquirir por excelencia, el más antiguo. Importa la


aprehensión material de una cosa con el ánimo de apropiarse de ella.
Por medio de la ocupación pueden adquirirse solamente cosas corporales muebles.

(2) Accesión: Aparece unido al principio de accesoriedad y al derecho de goce. Es el


medio a través del cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce o de lo
que se junta a ella.

33 34
La accesión se circunscribe a las cosas corporales.
- La tradición
(3) Tradición: Es el modo de adquirir las cosas ajenas. Consiste en un acto de - La sucesión por causa de muerte.
transferencia entre vivos, de bienes corporales o incorporales (cesión). La tradición es un Importancia: nadie puede transmitir o transferir más derechos de los que tiene.
acto causado: requiere título translaticio de dominio. De lo contrario, sólo da origen a una
situación de precario o de mera tenencia (Art. 2.195-II). El título es el derecho personal 2. A título singular y a título universal.
que sirve de antecedente o causa a la tradición.
La tradición permite adquirir toda clase de bienes. A título singular: no permiten la adquisición de universalidades jurídicas.
La ocupación y accesión son siempre a título singular.
(4) Sucesión por causa de muerte: Se encuentra ligada a la idea de transmisión.
Puede haber sucesión a título universal (la herencia), o a título singular (un legado) A título universal: sí la permiten.
Por sucesión por causa de muerte, se pueden adquirir no sólo cosas corporales e La sucesión por causa de muerte puede ser a título singular o universal.
incorporales, sino también universalidades jurídicas.
Excepcionalmente se puede adquirir una universalidad jurídica por tradición o La tradición y prescripción son por regla general a título singular, pero en el caso
prescripción: derecho de herencia. del derecho de herencia, pueden ser a título universal.

(5) Prescripción: Modo de consolidar el dominio. Mediante ella, una situación de 3. Por acto entre vivos y por causa de muerte.
hecho (posesión) deviene en una de derecho (propiedad) con el transcurso del tiempo
(artículo 2.492). Por acto entre vivos: presuponen la existencia de la persona de la cual deriva el
Por prescripción puede adquirirse cosas corporales e incorporales, pero de estas últimas, derecho, o no presuponen la muerte ni existencia de otra persona porque el
sólo los derechos reales, excepto las servidumbres discontinuas y las continuas derecho se adquiere originariamente. Son la ocupación, la accesión, la tradición y
aparentes. la prescripción.

Además de ellos, las leyes señalan formas atípicas de adquirir el dominio. Por causa de muerte: presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el
derecho.
Estas son:
4. A título gratuito y a título oneroso.
(6) La ley, que opera respecto de los bienes residuales, bienes expropiados, y bienes
confiscados. A título gratuito: el adquirente no hace sacrificio pecuniario alguno.

(g) La sentencia judicial, que actúa como modo de adquirir en las concesiones A título oneroso: el adquirente hace un sacrificio pecuniario.
mineras (artículo 91, Código de Minería).
Son todos a título gratuito, salvo la tradición, que puede ser de ambas clases.

III. CLASIFICACIÓN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR.


IV. RELACIÓN TÍTULO-MODO.

1. Originarios y derivativos.
1. El dominio sólo se puede adquirir por un modo.
Originarios: provocan el nacimiento de un derecho sin que haya una relación de
causa a efecto con el antecesor, lo que no excluye la posibilidad de que otra Se puede poseer las cosas por varios títulos (Art. 701 CC).
persona haya sido titular del derecho. Son:
Art. 701. Se puede poseer una cosa por varios títulos.
- La ocupación
- La accesión
- La prescripción Pero sólo se pueden adquirir por un modo. Cuando opera un modo, no opera otro.

Derivativos: el dominio no nace en el titular, sino que hay traspaso de dominio,


habiendo relación directa de causa a efecto entre antecesor y sucesor. Son:

35 36
2. Título y modo de adquirir. intención de adquirirlas, supuesto que la adquisición de esas cosas no esté prohibida por
las leyes patrias ni por el Derecho Internacional.
Título: causa que habilita para adquirir el dominio.
· Las cosas que no pertenecen a nadie pueden serlo:
Art. 675 inc. 1 CC. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio,
como el de venta, permuta, donación, etc. - Porque nunca han pertenecido a nadie (res nullius), como los animales salvajes y las
cosas que el mar arroja a la playa (res inventae in litori maris);
En nuestro derecho, los contratos sólo generan derechos personales, jamás derechos
- O bien porque, aun cuando han pertenecido a alguien, su dueño las ha abandonado
reales (criterio romano).
para que las haga suyas el primero que las tome (res derelictae), como sucede - por
ejemplo - con los animales domesticados y el tesoro.
Los demás modos de adquirir, ¿requieren también un título?
· De lo anterior se desprende que la ocupación es un modo de adquirir originario, el
1. Alessandri: todos requieren título.
derecho se constituye en el propietario.
- En la ocupación, accesión y prescripción, el título se confunde con el modo.
· También lo anterior lleva a distinguir entre la ocupación de cosas que no tienen
- En la sucesión por causa de muerte, el título es el testamento o la ley, según
dueño, y la aprehensión de una cosa que pertenece a otro, circunstancia en la que la
si es testada o abintestato. Esto se desprende de varias disposiciones (Arts. 588,
ocupación no opera como modo de adquirir, sino como antecedente posesorio, es decir, el
675, 702, 703 y 704 CC).
ocupante no se hace dueño del bien, pero obtiene su posesión (con lo que puede llegar a
ser dueño por prescripción después de un tiempo).
2. Correa, Somarriva: sólo la tradición requiere título.
· Actualmente existe sólo una clase de bienes susceptibles de ser adquiridos por
a) El Art. 703 CC se refiere al título que se requiere para la posesión, no para
ocupación: los bienes muebles (aunque excepcionalmente, mediante la captura bélica el
adquirir el dominio.
Estado podría adquirir bienes inmuebles por ocupación). Ello porque el Estado tiene un
b) Se puede suceder a una persona en parte abintestato y en parte
dominio residual sobre todas las tierras vacuas que estén situadas dentro de los límites
testamentariamente. Se llegaría al absurdo de poder adquirir por dos títulos.
territoriales (Art. 590).
c) La doctrina que exige título en todo caso es incompleta: no dice cuál es el
título cuando el modo de adquirir es la ley.
· Existen otras limitaciones para adquirir por ocupación ciertos bienes, aún cuando
d) El Art. 588 CC sólo habla de modos de adquirir, no de títulos.
estos no pertenezcan a nadie. Estas limitaciones están dadas por:
Excepcionalmente se exige un título a la tradición, pero nada se dice del resto.
e) Si en la ocupación, accesión y prescripción, el título se confunde con el
- Las leyes chilenas, que prohíben por ejemplo la ocupación de animales bravíos o
modo, entonces el título es inútil. Estos son títulos constitutivos para efectos
salvajes en tiempos de veda (Ley de Pesca).
de la posesión regular.
- El Derecho Internacional, que prohíbe por ejemplo las presas hechas por bandidos,
piratas o insurgentes. Estas formas de ocupación también son prohibidas por el
CAPÍTULO IV. LA OCUPACIÓN.
derecho chileno (artículo 641).

· La ocupación es el modo de adquirir más antiguo. La propiedad surge como


I. DEFINICIÓN.
consecuencia de un acto de ocupación.

Art. 606. Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y
cuya adquisición no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.
II. ELEMENTOS DE LA OCUPACIÓN.

Crítica: Este concepto es inexacto, pues se limita a señalar las cosas objeto de
ocupación. 1. Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie (res nullius):

Concepto doctrinario de ocupación: modo de adquirir el dominio de las cosas que no (a) Cosas que nunca han tenido dueño.
pertenecen a nadie, mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la (b) Cosas que han tenido dueño, pero que éste las ha abandonado para que las haga
suyas el primer ocupante (res derelictae).

37 38
· Reglas relativas a la pesca.
(c) El tesoro, y los animales domésticos que recobran su libertad (que quedan
comprendidos en la categoría anterior, pues han tenido dueño). Art. 611 CC. La caza marítima y la pesca se regularán por las disposiciones de este Código y,
preferentemente, por la legislación especial que rija al efecto.
2. Debe haber aprehensión material de la cosa, con intención de adquirirlas:
Art. 612 CC. Los pescadores podrán hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca…
deben concurrir ambos elementos, el real o material, y el intencional (el cual está ausente
guardándose empero de hacer uso alguno de los edificios o construcciones que allí hubiere, sin permiso de
en incapaces absolutos). La ocupación, entonces, se limita a los bienes corporales, pues sus dueños, o de embarazar el uso legítimo de los demás pescadores.
no puede haber aprehensión material de los incorporales.
Art. 613 CC. También establece facilidades para los pescadores para el desempeño de sus labores.
3. La adquisición no debe estar prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho
El Art. 615 CC Contiene una prohibición para los pescadores fluviales: no pueden usar edificios y terrenos
Internacional: Ej. de lo primero: prohibición de caza y pesca en determinadas épocas cultivados en las riberas, ni atravesar cercas.
(Art. 622 CC). Ej. de lo segundo: prohibición del pillaje.
Art. 622 CC. En lo demás, el ejercicio de la caza y de la pesca estará sujeto a las ordenanzas especiales
que sobre estas materias se dicten.
No se podrá, pues, cazar o pescar sino en lugares, en temporadas, y con armas y procederes, que no
III. DIVERSAS CLASES DE OCUPACIÓN.
estén prohibidos.”

Cosas susceptibles de adquirirse por ocupación: animadas, inanimadas, especies al


parecer pérdidas y especies náufragas. 2. OCUPACIÓN DE COSAS INANIMADAS.

1. OCUPACIÓN DE COSAS ANIMADAS. · Invención o hallazgo.

· Caza y pesca. Art. 624 incs. 1º y 2º CC. La invención o hallazgo es una especie de ocupación por la cual el
que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio,
apoderándose de ella.
Art. 607 CC. La caza y pesca son especies de ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravíos.
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que arroja el
Art. 608 CC. Se llaman animales bravíos o salvajes los que viven naturalmente libres e independientes del mar y que no presentan señales de dominio anterior.
hombre, como las fieras y los peces; domésticos los que pertenecen a especies que viven ordinariamente
bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser
bravíos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio Las cosas que presentan señales de dominio anterior no son res nullius, sino especies al
del hombre. parecer perdidas, por lo que no se pueden adquirir por invención o hallazgo.
Estos últimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre, siguen la
regla de los animales domésticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravíos. · Cosas abandonadas al primer ocupante.

En consecuencia, sólo pueden adquirirse por medio de la caza y pesca los animales Art. 624 inc. 3º. Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueño, como las
bravíos, y los domesticados cuando vuelven a su calidad de bravíos. monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante.

· Reglas relativas a la caza.


Esta disposición asimila las res derelictae a las res nullius.
Art. 609 CC. El ejercicio de la caza estará sujeto al cumplimiento de la legislación especial que la regule.
No se podrá cazar sino en tierras propias, o en las ajenas con permiso del dueño. Para que una cosa sea res derelictae, debe existir por parte del dueño el ánimo manifiesto
de renunciar a su dominio.
Art. 610 CC. Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del dueño, cuando por ley estaba obligado a
obtenerlo, lo que cace será para el dueño, a quien además indemnizará de todo perjuicio. · El Tesoro.

Esto está sancionado también en los Arts. 494 N° 21 y 496 N° 34 CP. Art. 625 CC. El descubrimiento de un tesoro es una especie de invención o hallazgo.

Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado
largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueño.

39 40
3. ESPECIES AL PARECER PÉRDIDAS Y ESPECIES NÁUFRAGAS.
En este caso no es necesaria la aprehensión material por parte del descubridor, hay una
aprehensión presunta. No son res nullius, por lo que en principio no pueden ser objeto de ocupación.

Para saber a quién pertenece el tesoro, hay que distinguir: Pero si el dueño no las reclama, se subastan, y el producto se reparte en partes iguales
entre la persona que las encontró y la municipalidad respectiva.
a) Si se encuentra en terreno propio: Art. 626 inc. final CC: “En los demás casos, o
cuando sean una misma persona el dueño del terreno y el descubridor, pertenecerá todo Todo esto está regulado en detalle en los Arts. 629 a 639 CC.
el tesoro al dueño del terreno.”
Art. 629 CC. Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, deberá ponerse a disposición de su
b) Si es descubierto por un tercero en terreno ajeno: Art. 626 incs. 1º y 2º CC. El tesoro dueño, y no presentándose nadie que pruebe ser suya, se entregará a la autoridad competente, la cual
encontrado en terreno ajeno se dividirá por partes iguales entre el dueño del terreno y la deberá dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la
persona que haya hecho el descubrimiento. región, si en aquélla no lo hubiere.
Pero esta última no tendrá derecho a su porción, sino cuando el descubrimiento sea El aviso designará el género y calidad de la especie, el día y lugar del hallazgo.
Si no apareciere el dueño, se dará este aviso por tercera vez, mediando treinta días de un aviso a otro.
fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueño del terreno.
Art. 630 CC. Si en el curso del mes subsiguiente al último aviso no se presentare persona que justifique su
1) Si el descubrimiento ha sido fortuito o producto de pesquisas autorizadas por el dominio, se venderá la especie en pública subasta; se deducirán del producto las expensas de aprensión,
dueño: se divide por partes iguales. conservación y demás que incidieren; y el remanente se dividirá por partes iguales entre la persona que
2) Si el descubrimiento fue sin permiso del dueño o contra su voluntad: pertenece encontró la especie y la municipalidad respectiva.
totalmente al dueño del suelo. Art. 631 CC. La persona que haya omitido las diligencias aquí ordenadas, perderá su porción en favor de la
municipalidad, y aun quedará sujeta a la acción de perjuicios, y según las circunstancias, a la pena de
Otras disposiciones: hurto

Art. 632 CC. Si aparece el dueño antes de subastada la especie, le será restituida, pagando las expensas,
Art. 627 CC. Al dueño de una heredad o de un edificio podrá pedir cualquiera persona el permiso de cavar y lo que a título de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontró y denunció la especie.
en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en él; y si señalare Si el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegirá entre el premio de
el paraje en que están escondidos y diere competente seguridad de que probará su derecho sobre ellos, y salvamento y la recompensa ofrecida.
de que abonará todo perjuicio al dueño de la heredad o edificio, no podrá éste negar el permiso ni
oponerse a la extracción de dichos dineros o alhajas. Art. 633 CC. Subastada la especie, se mirará como irrevocablemente perdida para el dueño.
Art. 628 CC. No probándose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, serán considerados o como bienes Art. 634 CC. Si la especie fuere corruptible o su custodia y conservación dispendiosas, podrá anticiparse la
perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, según los antecedentes y señales. subasta, y el dueño, presentándose antes de expirar el mes subsiguiente al último aviso, tendrá derecho al
En este segundo caso, deducidos los costos, se dividirá el tesoro por partes iguales entre el denunciador y precio, deducidas, como queda dicho, las expensas y el premio de salvamento.
el dueño del suelo; pero no podrá éste pedir indemnización de perjuicios, a menos de renunciar su
porción. Art. 635 CC. Si naufragare algún buque en las costas de la República, o si el mar arrojare a ellas los
fragmentos de un buque, o efectos pertenecientes, según las apariencias, al aparejo o carga de un buque,
las personas que lo vean o sepan, denunciarán el hecho a la autoridad competente, asegurando entre
· La captura bélica.
tanto los efectos que sea posible salvar para restituirlos a quien de derecho corresponda.
Los que se los apropiaren, quedarán sujetos a la acción de perjuicios, y a la pena de hurto.
Captura bélica: despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Es botín si
es guerra terrestre; y presa si es marítima. Art. 636 CC. Las especies náufragas que se salvaren, serán restituidas por la autoridad a los interesados,
mediante el pago de las expensas y la gratificación de salvamento.
Los bienes adquiridos por captura bélica pertenecen al Estado (Art. 640 CC). Art. 637 CC. Si no aparecieren interesados, se procederá a la publicación de tres avisos por diarios,
mediando quince días de un aviso a otro; y en lo demás se procederá como en el caso de los artículos 629
Los particulares no pueden adquirir el dominio de las propiedades enemigas por esta y siguientes.
forma de ocupación. Sólo la puede invocar el Estado.
Art. 638 CC. La autoridad competente fijará, según las circunstancias, la gratificación de salvamento, que
nunca pasará de la mitad del valor de las especies.
Este principio está desarrollado en los Arts. 641 y 642 CC. Si un particular (bandido, Pero si el salvamento de las especies se hiciere bajo las órdenes y dirección de la autoridad pública, se
pirata, insurgente) se apodera de alguna cosa, no adquiere el dominio. restituirán a los interesados, mediante el abono de las expensas, sin gratificación de salvamento.

Art. 639 CC. Todo lo dicho en los artículos 635 y siguientes se entiende sin perjuicio de lo que sobre esta
materia se estipulare con las potencias extranjeras, y de los reglamentos fiscales para el almacenaje y la
internación de las especies.

41 42
CAPÍTULO V. LA ACCESIÓN.
Art. 643 CC. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que
ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles
I. DEFINICIÓN Y CARACTERES.
Crítica: No es accesión ni modo de adquirir. Cuando los frutos están unidos a la cosa que
Art. 643 CC. La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que los produce, forman un todo con ella, y cuando se separan, deja de haber accesión. Sin
ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. embargo, sería una accesión según el Art. 643 CC.

En derecho chileno, la accesión es un modo de adquirir, pues el CC le da ese carácter, Frutos y productos: En el Art. 643 CC el legislador confunde frutos con productos.
pero en doctrina, algunos opinan que le falta un requisito: la voluntad de adquirir el
dominio. La accesión sería una manifestación o simple extensión del derecho de dominio. Producto es todo lo que se obtiene de la cosa o sale de ella. Los productos se dividen en
productos propiamente tales y frutos.
En el Código Civil se regulan cuatro clases de accesión:
Frutos es lo que produce periódicamente (periodicidad) una cosa, según su destino
(a) Accesión de frutos o accesión discreta natural y sin desmedro o disminución sensible de su substancia (conservación de la
(b) Accesión de mueble a mueble substancia).
(c) Accesión de inmueble a inmueble o accesión de suelo
(d) Accesión de mueble a inmueble Esto importa para efectos de constituir derechos a favor de terceras personas, pues por
regla general, sólo se cede el derecho a gozar de los frutos.
Los tres últimos tipos de accesión (accesión de mueble a mueble, accesión de suelo y
accesión de mueble a inmueble) son tipos de accesión continua. Los frutos pueden ser naturales o civiles.

Para un segmento de la doctrina, la accesión de frutos o accesión discreta correspondería a) Frutos naturales:
más bien al ejercicio de la facultad de goce. Esta afirmación se funda en que el
propietario no requiere nuevo título para justificar su dominio sobre los frutos, es el Art. 644 CC. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana.
derecho de propiedad el que legitima su derecho sobre éstos. La definición recogida en el
Código Civil opta, sin embargo, por considerarla un modo de adquirir. Art. 646 CC. Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueño de ella; sin perjuicio de los derechos
constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al
arrendatario.
Desde el enfoque jurídico y económico de los modos de adquirir, la accesión justifica la Así los vegetales que la tierra produce espontáneamente o por el cultivo, y las frutas, semillas y demás
adquisición tanto de bienes que no formaban parte del patrimonio de una persona, como productos de los vegetales, pertenecen al dueño de la tierra.
de bienes que se encontraban incorporados en un patrimonio. En la accesión de frutos, Así también las pieles, lana, astas, leche, cría, y demás productos de los animales, pertenecen al dueño de
por ejemplo, se adquiere el dominio de cosas que no formaban parte de un patrimonio. Al éstos.
juntarse cosas de distinto dueño, quien tiene el dominio sobre lo principal adquiere el
dominio de lo accesorio (que no es sino un bien que ya se encontraba incorporado a un Pueden encontrarse en 3 estados:
patrimonio). En estas formas de accesión, la ley se preocupa de determinar:
Art. 645 CC. Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todavía a la cosa que los
- Qué es lo principal. produce, como las plantas que están arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han
- Cómo se afecta el derecho de propiedad. Se trata de averiguar si la persona que ha sido separados de ellas.
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas
perdido el dominio tiene algún derecho de indemnización sobre la cosa. cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido
verdaderamente o se han enajenado.

II. DIVERSAS CLASES DE ACCESIÓN.


b) Frutos civiles:
I. ACCESIÓN DE FRUTOS O DISCRETA.
Art. 647. Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y los
intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido.
Esta clasificación se desprende del Art. 643 CC: es de frutos cuando se adquiere lo que la Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran.
cosa produce (accesión discreta); es propiamente tal cuando se adquiere lo que se junta
a la cosa (accesión continua). Art. 648. Los frutos civiles pertenecen también al dueño de la cosa de que provienen, de la misma manera
y con la misma limitación que los naturales.

43 44
Los frutos civiles son las utilidades que se obtienen de una cosa como equivalente del uso B. ACCESIÓN DE MUEBLE A INMUEBLE O INDUSTRIAL.
y goce que de ella se proporciona a un tercero. La enumeración de la disposición es
ejemplar. Definición y requisitos.

II. ACCESIÓN PROPIAMENTE TAL O CONTINÚA. Tiene lugar en los casos de edificación y plantación o siembra ejecutadas en
un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a una
Se produce cuando una cosa se junta a otra, ya sea en forma natural o artificial. Se trata persona distinta del dueño del suelo. Está regulada en los Arts. 668 y 669
de dos cosas de distintos dueños, que se unen formando un todo indivisible. En aplicación CC.
del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueño de la cosa
principal se hace dueño de la accesoria. Requisitos:

Puede ser: a) Ausencia de vínculo contractual entre el dueño del suelo y el de los
materiales, plantas o semillas.
a. Accesión de inmueble a inmueble o natural o accesión de suelo. b) Los materiales, plantas o semillas deben haberse incorporado en forma
b. Accesión de mueble a mueble. definitiva al suelo (Art. 668 inc. final CC), es decir, que lleguen a ser
c. Accesión de mueble a inmueble. inmuebles por adherencia.

Desarrollo. Por aplicación del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el
dueño del suelo (que se estima que es la cosa principal) se hace dueño de lo
A. ACCESIÓN DE INMUEBLE A INMUEBLE NATURAL. edificado, plantado o sembrado. Pero el dueño de los materiales tiene derecho a
una indemnización, pues nadie puede enriquecerse sin causa, para lo cual hay que
i. Aluvión: Se refiere a las tierras que quedan al descubierto cuando las aguas se distinguir:
retiran lenta e imperceptiblemente, y de forma definitiva. Estas tierras son
adquiridas por accesión por los propietarios de los predios ribereños (artículos 649 1) Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio:
al 651).
A. El dueño de los materiales no tenía conocimiento del uso que le daba el
ii. Avulsión: Tiene lugar cuando por una fuerza violenta se desplaza alguna parte dueño del inmueble: este último se hace dueño de lo edificado, plantado o
de un terreno y se adhiere a otra de distinto dueño. El propietario del terreno que sembrado, pero es necesario distinguir:
se desplaza conserva la propiedad sobre él durante un año para el solo efecto de
llevárselo. Si no sucede así durante ese lapso de tiempo, por accesión es adquirido 1. Si ha procedido con justa causa de error (creía fundadamente
el terreno por el dueño del sitio a que fue transportado (artículo 652). que los materiales eran suyos; ha obrado de buena fe): debe pagar al
dueño de los materiales el justo precio de ellos o restituirle otro tanto
iii. Mutación del curso de un río: Dice relación con los terrenos que deja al de igual naturaleza y aptitud (Art. 668 inc. 1º CC). La elección es del
descubierto un río al cambiar su curso. Los propietarios de los predios ribereños dueño del suelo.
tienen la facultad de hacer las obras necesarias para volver el río a su cauce
anterior (artículo 654). Si no lo desean o no son autorizados, las tierras que han 2. Si ha procedido sin justa causa de error: además de lo anterior,
quedado al descubierto son adquiridas por accesión por los propietarios ribereños debe indemnizar perjuicios (Art. 668 inc. 2º CC).
de manera semejante a lo que sucede con los terrenos de aluvión.
3. Si ha procedido a sabiendas de que eran ajenos (de mala fe):
El propietario de las tierras inundadas conserva su dominio si las aguas se retiran además de los dos anteriores, queda sujeto a la acción penal
antes de cinco años (artículo 653). De lo contrario, éstos se rigen por las reglas de correspondiente.
la accesión.
B. El dueño de los materiales tuvo conocimiento del uso que se les daba: el
iv. Formación de una nueva isla: Si nace en mar territorial o en ríos y lagos dueño del suelo se hace dueño de lo edificado, plantado o sembrado, y sólo
navegables por buques de más de cien toneladas pertenecerá al Estado (artículo debe pagar el justo precio de los materiales, independiente de cómo haya
597). De lo contrario es adquirida por los propietarios de los predios ribereños procedido. Hay una convención tácita entre ambas personas. Para
(artículo 656). Alessandri, hay una compraventa, por lo tanto se adquiere por tradición, no
por accesión.

45 46
Se mirará como de más estimación la cosa que tuviere para su dueño un gran valor
2) Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno: de afección (Art. 659).

A. El dueño del suelo no tuvo conocimiento: tiene un derecho optativo: 2) Si no hubiere tanta diferencia en la estimación, aquella de las dos cosas que
hacerse dueño de lo edificado, plantado o sembrado pagando las sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendrá por accesoria (Art.
indemnizaciones prescritas para los poseedores de buena o mala fe en la 660).
reivindicación, o exigir el pago del justo precio del terreno con los intereses
legales por el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembró, el 3) En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se
pago de la renta e indemnización de perjuicios (Art. 669 inc. 1º CC). mirará como principal lo de más volumen (Art. 661)

B. El dueño del suelo tuvo conocimiento: debe pagar el valor del edificio, 4) Si son del mismo volumen, hay comunidad. El legislador no lo prevé, pero debe
plantación o sementera para recobrar el terreno (Art. 669 inc. 2º CC). Aquí resolverse de acuerdo a la equidad.
también habría tradición, no accesión.
ii. Especificación.
3) Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno: no
está contemplado por el legislador. No hay relación entre ambos dueños, sino que Se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona
cada uno debe resolver su situación con el que operó la accesión. una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata
ajena una copa, o de madera ajena una nave (Art. 662). Aquí no existe una unión
C. ACCESIÓN DE MUEBLE A MUEBLE. propiamente tal, sino que se produce un cambio de naturaleza de la cosa mediante
el trabajo.
Se produce cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueños.
La cosa accesoria pasa a pertenecer al dueño de la principal. 1. La regla general es que el dueño de la materia adquiere el dominio de la nueva
especie pagando la hechura al fabricante.
Existen tres clases de accesión de mueble a mueble:
2. Sin embargo, si el precio de la nueva especie vale mucho más que el de la
i. Adjunción. materia (Ejm. como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mármol ajeno se hace
ii. Especificación. una estatua) en este caso la nueva especie pertenecerá al especificante, y el dueño
iii. Mezcla de la materia tendrá solamente derecho a la indemnización de perjuicios.

i. Adjunción. 3. Si la materia del artefacto es, en parte, ajena, y, en parte, propia del que la hizo
o mandó hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie
Se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueños se juntan pertenecerá en común a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su
una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una después de materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura.
separadas (artículo 657). Aquí, las cosas conservan su fisonomía propia, ya que
pueden ser separadas y subsistir tras la separación. iii. Mezcla.

La definición del CC no es perfecta, pues da entender que es necesario para la Tiene lugar cuando se juntan dos materias sin que puedan volver a separarse. La
adjunción el que las cosas puedan separarse. También hay adjunción cuando no regla general es que se forme una comunidad entre ambos dueños, en que la cuota
pueden separarse, o cuando la separación es difícil; lo relevante es que las cosas que a cada uno pertenezca sea a prorrata del valor de la materia que aportó (Art.
conserven su fisonomía individual. 663).

En los casos de adjunción, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni Excepción: Si el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere
mala fe por otra, el dominio de lo accesorio accederá al dominio de lo principal, con considerablemente superior, pues en tal caso el dueño de ella tendrá derecho para
el gravamen de pagar al dueño de la parte accesoria su valor (Art. 658). reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante.

Para determinar cuál es la cosa principal, se dan las siguientes reglas: Es requisito de la mezcla el que sea imposible separar las dos materias. Para
Alessandri, lo esencial es que las dos materias se confunden, dejando de ser
1) Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho más estimación que la otra, la reconocibles.
primera se mirará como lo principal y la segunda como lo accesorio.

47 48
En los Arts. 664 a 667 CC hay reglas aplicables a los tres tipos de accesión mueble c. Mediante la tradición se puede adquirir cosas singulares y universalidades
a mueble: jurídicas, como el derecho de herencia.

Art. 664 CC. En todos los casos en que al dueño de una de las dos materias unidas no sea fácil d. Es un modo de adquirir muy usado, pues el contrato más frecuente (la
reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin compraventa) lo requiere para adquirir el dominio. Es el único modo que puede
deterioro de lo demás, el dueño de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unión, podrá pedir transformar el derecho personal nacido de un contrato en derecho real.
su separación y entrega, a costa del que hizo uso de ella.

Art. 665 CC. En todos los casos en que el dueño de una materia de que se ha hecho uso sin su e. Además, es requisito para adquirir las cosas por prescripción ordinaria cuando se
conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendrá invoca un título traslaticio de dominio
igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma
naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero. e. La tradición opera como modo de adquirir el dominio y como medio de pago
Art. 666 CC. El que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se hacía por otra
para extinguir las obligaciones.
persona, se presumirá haberlo consentido y sólo tendrá derecho a su valor.

Art. 667 CC. El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueño, y sin justa II. ENTREGA Y TRADICIÓN.
causa de error, estará sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que más de esto
valieren los perjuicios irrogados al dueño; fuera de la acción criminal a que haya lugar, cuando ha
procedido a sabiendas.
Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendrá lugar lo prevenido en el Si bien son distintas, el CC las confunde en varias disposiciones.
precedente inciso; salvo que se haya procedido a sabiendas.
· En general, la entrega es un concepto genérico que implica el traspaso material
de una cosa de una persona a otra. En cambio, la tradición consiste en una
CAPÍTULO VI. LA TRADICIÓN. entrega más el elemento intencional: debe existir en el tradente y el adquirente
la intención de transferir y adquirir el dominio.

I. DEFINICIÓN. · Esta intención se manifiesta en un título traslaticio de dominio; en la entrega


hay un título de mera tenencia.
La tradición es el medio a través del cual se transfieren de un patrimonio a otro
determinados bienes. Siempre la tradición recae sobre bienes que ya se encuentran · En virtud de la tradición, la persona que recibe se hace dueño o poseedor; en la
incorporados a un patrimonio. entrega, existe solamente un mero tenedor.

Se diferencia de la accesión en que supone el consentimiento de ambas partes. La


tradición es un acto jurídico bilateral y debe –por tanto- cumplir con los mismos requisitos III. CARACTERÍSTICAS.
que todos los actos jurídicos bilaterales.

1. Es un modo de adquirir derivativo: el adquirente no adquiere más derechos que los


Art. 670 CC. La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
que tenía el tradente (Art. 682 CC).
dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio, y por
otra la capacidad e intención de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. 2. Puede ser a título gratuito o a título oneroso, según lo sea la causa que le sirve de
antecedente.
De ella se desprende:
3. Es, por regla general, a título singular; excepcionalmente se admite la tradición a
a. La tradición es un modo de adquirir derivativo, el derecho es adquirido con título universal respecto del derecho de herencia (no se transfiere el patrimonio del
las mismas cargas y gravámenes que tenía el tradente. tradente, sino el del causante, que ha pasado a manos del heredero).

b. La tradición no solo se refiere a la propiedad, sino también a todos los otros 4. Opera entre vivos.
derechos reales (artículo 670 inciso 2°). Incluso pueden adquirirse por tradición
(cesión) los derechos personales ya que, al ser cosas incorporales, son objeto de 5. Es una convención, y no un contrato, pues con ella se extinguen obligaciones.
dominio y pueden enajenarse.

49 50
IV. RELACIÓN ENTRE CONTRATO Y MODO DE ADQUIRIR. El adquirente debe a su vez tener la capacidad e intención de adquirir el dominio. El CC
habla de capacidad, pero en realidad se refiere a la facultad de adquirir el dominio sobre
El Derecho Chileno recoge la tradición romana, en cuya virtud el contrato no transfiere el la cosa. Es evidente que debe ser capaz en los mismos términos que el tradente.
dominio, sino que otorga un derecho personal para exigir la tradición.
En cuanto a la intención de transferir y adquirir el dominio, respectivamente, si ésta falta,
La causa de la tradición será el titulo translaticio de dominio (artículo 675). no hay transferencia de dominio.
El art. 670 CC, exige capacidad tanto en el tradente como en el adquirente, dado que la
Así, para transferir el dominio de un patrimonio a otro serán necesarios dos actos: tradición es n acto jurídico evidentemente se requiere capacidad de ejercicio para su
validez. Pero además podríamos vincular esta exigencia con lo establecido en el inciso
(1) Un contrato o acto jurídico bilateral creador de obligaciones, que servirá de título (por final del art. 1447 CC relativo a ciertas incapacidades o prohibiciones especiales.
ejemplo, la compraventa); y,
2. CONSENTIMIENTO DEL TRADENTE Y DEL ADQUIRENTE.
(2) la tradición o modo de adquirir que consiste en un acto jurídico bilateral que extingue
obligaciones (así, al hacer la tradición de la cosa vendida, el vendedor transfiere el La tradición, como acto jurídico bilateral, requiere el consentimiento de las partes.
dominio y al mismo tiempo extingue la obligación nacida del contrato de compraventa,
por lo que la tradición es “pago” en los términos del Art. 1.568 del Código Civil: el pago Art. 672 CC. Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su
efectivo es la prestación de lo que se debe). representante.
Una tradición que al principio fue inválida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su
representante, se valida retroactivamente por la ratificación del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueño o como representante del dueño.
V. REQUISITOS DE LA TRADICIÓN.
Art. 673 CC. La tradición, para que sea válida, requiere también el consentimiento del adquirente o de su
representante.
1. Presencia de dos personas. Pero la tradición que en su principio fue inválida por haber faltado este consentimiento, se valida
2. Consentimiento. retroactivamente por la ratificación.
3. Título translaticio de dominio.
4. Entrega. De acuerdo a la teoría general de los actos jurídicos, si falta la voluntad, el acto no existe,
o tiene un vicio de nulidad absoluta. Pero de acuerdo a los incs. 2º de los artículos
1. PRESENCIA DE DOS PERSONAS. anteriores, la tradición en ese caso se puede ratificar, lo que parece absurdo. Lo que
ocurre en realidad es que estas disposiciones se refieren a la inoponibilidad de la tradición
Es indispensable en tanto la tradición es una convención. hecha por quién no es dueño.

Art. 671 inc. 1º CC. Se llama tradente la persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa La tradición puede hacerse por medio de representantes:
entregada por él o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradición adquiere el dominio de la
cosa recibida por él o a su nombre.
Art. 671 inc. 2, 3 y final CC. Pueden entregar y recibir a nombre del dueño sus mandatarios, o sus
representantes legales.
El tradente debe reunir las siguientes condiciones: En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un acreedor, en pública subasta, la
persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.
La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo
1. Debe ser dueño de la cosa o titular del derecho que transfiere: la tradición hecha por mandante.
quien no es dueño es válida, pero no transfiere el dominio, sino sólo los derechos
transferibles que tiene el tradente sobre la cosa. Pero si el tradente adquiere el dominio
Hay quienes sostienen que en la venta forzada no hay tradición, porque falta la voluntad
con posterioridad, se entiende que el adquirente es dueño desde el momento de la
del tradente. Pero esta voluntad la encontramos en el derecho de prenda general de los
tradición (Arts. 682 y 683 CC).
acreedores: el deudor, al contraer una obligación, sabe que compromete todos sus bienes
al cumplimiento de la prestación. También por aplicación de la “ley del contrato”.
2. Debe tener la facultad e intención de transferir el dominio: debe darse por supuesto
que debe tener capacidad de ejercicio o actuar habilitado conforme a la ley, como en todo
ERROR EN LA TRADICIÓN.
acto jurídico. Pero debe tener además la facultad de transferir el dominio, lo que no tiene
que ver con la capacidad, sino con otras circunstancias. Ej. Cónyuges no pueden celebrar
En cuanto a los vicios del consentimiento en la tradición, el legislador sólo ha regulado el
compraventa y su consecuente tradición.
error. En los demás, se aplican las reglas generales. Clases de error:

51 52
a. Error en la cosa tradida: - Mutuo.
- Cuasi usufructo.
De acuerdo al Art. 676 CC, este error acarrea la nulidad de la tradición. Esto - Transacción cuando recae sobre un objeto no disputado.
concuerda con el Art. 1453 CC, según el cual, el error sobre la identidad de la cosa - Novación.
produce la nulidad absoluta, o como algunos piensan, la inexistencia del acto. - Para algunos la dación en pago (Alessandri opina que no).

b. Error en cuanto a la persona del adquirente: El título debe ser válido en sí mismo y respecto de la persona a quien se confiere. Como
el título es el antecedente de la tradición, todo vicio en el título se extiende a ella.
La tradición es el cumplimiento de la obligación que nace del contrato, y el pago
debe hacerse al acreedor, pues de lo contrario, es nulo (Art. 1567 CC). Ello explica 4) ENTREGA DE LA COSA.
que el error en la persona del adquirente vicie el consentimiento (Art. 676 CC), lo
que no ocurre con el error en la persona del tradente, pues no es necesario que Es el hecho material presente en la tradición.
pague el deudor.

Si el error recae sólo sobre el nombre, la tradición es válida (Art. 676 inc. 2º CC). VI. DIVERSAS CLASES DE TRADICIÓN.

c. Error en cuanto al título:


A) TRADICIÓN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL MUEBLE.
El Art. 677 CC contempla 2 hipótesis, y en ambas la tradición es nula:
- Ambas partes entienden que hay un título traslaticio, pero no coinciden en La tradición de los derechos reales que recaen sobre una cosa corporal mueble se
cuanto a la naturaleza del mismo. hace conforme el enunciado del art. 684 CC, es decir; “Significando una de las
- Una persona entiende que hay título traslaticio de dominio y la otra entiende partes a la otra que le transfiere el dominio”.
que hay sólo un título de mera tenencia.
Luego, el CC señala que aquello puede figurarse por diferentes medios, existiendo
3. EXISTENCIA DE UN TÍTULO TRASLATICIO DE DOMINIO. diversas posturas doctrinarias acerca de cuáles son formas reales de hacer la
tradición, y cuáles son fictas.

Art. 675 CCC. Para que valga la tradición se requiere un título translaticio de dominio, como el de venta, a) Tradición real:
permuta, donación, etc.
Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien se confiere. Así el título de Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes
donación irrevocable no transfiere el dominio entre cónyuges. a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:
1. Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente;
Art. 703 inc. 3. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la 2. Mostrándosela.
venta, la permuta, la donación entre vivos.
Para Alessandri, este N° 2 es una tradición ficta, pues la real consiste sólo en
Si no hay título, no hay tradición. Para algunos, es el título el que requiere la tradición. entregar la cosa o permitir su aprehensión material.
Crítica a la definición legal: en nuestro ordenamiento jurídico para adquirir el dominio se
requiere de un título y de un modo, por lo tanto un título por si solo jamás tendrá la b) Tradiciones fictas:
aptitud de transferir el dominio, es por ello que la definición del código es equivocada.
1. Simbólica: se hace por medio de un signo que representa la cosa tradida.
Títulos traslaticios: contratos que dan derecho a una parte para exigir a la otra que le
transfiera el dominio de la cosa. Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes
a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
Enumeración más o menos completa: siguientes:
3. Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la
cosa;
- Compraventa. 4. Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido.
- Permuta.
- Donación.
- Aporte en propiedad a una sociedad.

53 54
2. De larga mano: se finge alargada la mano hasta tomar posesión de un objeto B) TRADICIÓN DE LOS DERECHOS REALES SOBRE UNA COSA CORPORAL INMUEBLE.
distante, o supone una mano bastante larga para tomar posesión de toda la
cosa. Art. 686 CC. Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscripción del título
en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos en
Art. 684 CC. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las
bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería.
medios siguientes:
2. Mostrándosela.

Es necesario señalar que los derechos de uso y habitación son personalísimos, por
3. Por breve mano: el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente y dueño lo tanto su tradición no puede realizarse.
de ella.
Art. 698 CC. La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública en que el
Art. 684 CC. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser la misma del acto
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los o contrato.
medios siguientes:
5. Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble
Esta es la excepción a la regla general de la tradición mediante la inscripción. La
como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no
translaticio de dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye contra excepción es la servidumbre de alcantarillado en predio urbano.
usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.
C) TRADICIÓN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA.

Constitutum possessorium: en virtud del contrato el dueño de la cosa se El Art. 686 CC no contempla, entre los derechos reales, el de herencia. ¿Cómo se
constituye en mero tenedor è“5.° …y recíprocamente por el mero contrato en efectúa su tradición? Debemos determinar su carácter:
que el dueño se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.”
a. Leopoldo Urrutia: la herencia es una universalidad jurídica distinta de los bienes
que la componen, y como tal, no tiene el carácter de mueble o inmueble. En
· Las reglas del Art. 684 CC constituyen la regla general en materia de tradición. consecuencia, la tradición del derecho de herencia se hace de acuerdo a las reglas
generales del Art. 684 CC. Este es el criterio que en general ha seguido la
· Se discute si la enumeración de la disposición es o no taxativa. Para Claro Solar no jurisprudencia.
lo es, lo que ha apoyado la CS; para Victorio Pescio sí lo es, pues se trata de una
ficción que sólo puede ser creada por norma expresa.4 b. José Ramón Gutiérrez: el derecho de herencia es mueble o inmueble según lo
sean las cosas singulares en que ha de ejercerse. Por tanto, si la herencia
c) Tradición de los muebles por anticipación: comprende sólo muebles, se aplican las reglas generales del Art. 684 CC; si
comprende sólo inmuebles, se aplica la regla de los inmuebles del Art. 686 CC; y si
Art. 685 CC. Cuando con permiso del dueño de un predio se toman en él piedras, frutos comprende ambos, se aplica también esta última regla.
pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradición se verifica en el momento
de la separación de estos objetos. D) TRADICIÓN DE LOS DERECHOS PERSONALES.
Aquél a quien se debieren los frutos de una sementera, viña o plantío, podrá entrar a
cogerlos, fijándose el día y hora de común acuerdo con el dueño.
Art. 699 CC. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del título hecha por el cedente al cesionario.

Art. 1901 CC. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto
entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del título.

En este caso, el título se refiere al instrumento en el que consta el acto. Según


4
Otras formas de hacer la tradición de cosas muebles pueden ser por ejemplo las de los artículos Alessandri, la disposición no se refiere a la entrega material del título, pues si así
148 y 149 del Código de Comercio. En el primero el envío de las mercaderías por el vendedor al fuera, no se podría ceder créditos que no constan por escrito. La tradición del
comprador a su domicilio u otro lugar convenido importa tradición. En el segundo, la tradición se derecho personal se puede hacer con la entrega material del título, pero también
entiende hecha por la entrega del conocimiento, carta de porte o factura ara las mercaderías en de manera simbólica.
tránsito; por el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, en las
mercaderías; y por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio.

55 56
Es necesario atender a la naturaleza del título: 3) Si ha intervenido decreto judicial en contrario (se refiere a la retención del pago
del Art. 1578 CC, y al embargo del Art. 1464 N° 3 CC).
1. Nominativo: Art. 1902 CC. “La cesión no produce efecto contra el deudor ni
contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por éste.” (Esto es adicional a la entrega del Art. 1901 CC) Es la IX. TRADICIÓN SUJETA A MODALIDADES.
tradición que está regulada en el Título XXV Libro IV CC.

2. A la orden: por medio del endoso. Se regula en el CCom. Art. 680 inciso 1 CC. La tradición puede transferir el dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con
tal que se exprese.

3. Al portador: basta la sola entrega. También se regula en el CCom.


1. Tradición bajo condición resolutoria: en realidad, la condición existe en el título
que precede a la tradición, lo que se extiende a ella, pues en sí misma no puede ser bajo
VII. EFECTOS DE LA TRADICIÓN. condición resolutoria.
Según Alessandri, también puede transferirse bajo condición resolutoria tácita (la del Art.
1489 CC que está envuelta en los contratos bilaterales), aunque algunos opinan que no.
El efecto natural es transferir el dominio o el derecho real constituido sobre la cosa. Pero
hay que distinguir diversas situaciones: 2. Tradición bajo condición suspensiva: la entrega hecha con anterioridad al
cumplimiento de la condición no transfiere el dominio. Cumplida la condición, la
1. El tradente es dueño de la cosa y tiene la facultad de enajenar: la tradición transferencia opera de pleno derecho.
transfiere el dominio.
Art. 680 inciso 2 CC. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida,
2. El tradente no es el dueño de la cosa: la tradición es válida, el tradente transfiere aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el
pago, o hasta el cumplimiento de una condición.
los derechos transferibles que tenga sobre la cosa, pero no transfiere el dominio. Pueden
presentarse 3 situaciones:
Esta disposición, que se refiere a la cláusula de reserva del dominio, está en contradicción
1. El tradente es poseedor regular de la cosa: si el adquirente está de buena fe, con los Arts. 1873 y 1874 CC, que señalan que esta cláusula no produce otro efecto el de
adquiere la posesión regular, pero no del tradente: la posesión no se transfiere la condición resolutoria tácita5, operando de todos modos la tradición, pero sujeta a
ni se transmite. La tradición constituye justo título la posesión regular. condición resolutoria.
2. El tradente es poseedor irregular: si el adquirente está de buena fe, mejora el
título del tradente, pues adquiere igualmente la posesión regular, para la cual La solución está dada por el principio de especialidad: priman las disposiciones ubicadas
la tradición es el justo título. en el título de la compraventa.
3. El tradente es un mero tenedor: ocurre para el adquirente lo mismo que en el
caso anterior.

Hay que tener presente que si el tradente adquiere después el dominio, se entiende que
lo ha transferido desde el momento de la tradición (Art. 682 inc. 2° CC).

VIII. CUÁNDO PUEDE PEDIRSE LA TRADICIÓN.

Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario (Art. 681)

En consecuencia, se puede pedir inmediatamente después de celebrado el contrato,


salvo:
5
1) Si el título es condicional. Ambos libros dicen “cualquier condición resolutoria”, pero el Art. 1873 CC concede el derecho
2) Si hay plazo pendiente para el pago. alternativo de exigir el cumplimiento o la resolución, efecto que no se produce en la condición
resolutoria ordinaria.

57 58
CAPÍTULO VII. SISTEMA DE POSESIÓN INSCRITA EN CHILE.
II. LA INSCRIPCIÓN NO ES PRUEBA DE DOMINIO.

I. FINES PERSEGUIDOS POR EL LEGISLADOR. La inscripción sólo prueba la posesión; la única manera de probar el dominio es mediante
la prescripción. Esto se debe a que, cuando se estableció el sistema de inscripción, ésta
no se hizo obligatoria.
1. Es la única manera de realizar la tradición de los inmuebles y los derechos
reales constituidos en ellos (excepto servidumbres y derecho de herencia).
CAPÍTULO VIII. LA PRESCRIPCIÓN.
2. Da publicidad a la propiedad territorial: Consultando las inscripciones, cualquiera
puede saber a quién pertenece un inmueble, sus gravámenes, prohibiciones, etc.
Este es el objetivo de la inscripción de la sentencia que declara la prescripción adquisitiva I. DEFINICIÓN.
de un inmueble (Art. 689 CC); esta inscripción no puede ser considerada tradición, pues
ha operado el MAD prescripción, por lo tanto se inscribe para que produzca efectos
Art. 2492 CC. “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y
respecto de terceros. derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
En el caso de las inscripciones exigidas en las transmisiones hereditarias (Art. 688 CC), cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
ocurre lo mismo: no es tradición, pues ha operado la sucesión por causa de muerte; la Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción.”
inscripción sirve para conservar la historia de la propiedad raíz.
En consecuencia, la prescripción es un modo de adquirir el dominio y un modo de
3. Es requisito, prueba y garantía de la posesión de los bienes raíces: Arts. 724, extinguir las obligaciones. Por ello se le critica su ubicación en el CC, pues como MAD
728, 924, y 2505 CC. debería haber estado en el Libro II, y no en el Libro IV.

Art. 724 CC. Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Razones que justifican la ubicación:
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.
1. El tratamiento es conjunto porque hay reglas que son comunes para ambas. Hay un
Art. 728 CC. Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a elemento común: el transcurso del tiempo.
otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere 2. Razón histórica: es semejante a la ubicación en el Código Francés.
posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.
3. Razón psicológica: el legislador quiso cerrar el CC con esta institución que estabiliza y
Art. 924 CC. La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y
con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión con que se garantiza los derechos contemplados en él.
pretenda impugnarla.

Art. 2505 CC. Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de II. IMPORTANCIA.
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr sino
desde la inscripción del segundo.
Da estabilidad a los derechos, consolidando las diversas situaciones jurídicas. Desempeña
una función social de gran importancia: consolida derechos y asegura la paz social.
4. En ciertos casos, es solemnidad del acto jurídico:

- Donaciones entre vivos III. REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIÓN.


- Fideicomisos sobre inmueble
- Usufructos sobre inmueble por acto entre vivos Ambos tipos de prescripción tienen elementos comunes: requieren del paso del tiempo, y
- Constitución de derechos de uso y habitación suponen una cierta inactividad del titular del derecho.
- Validez del censo A ellos, se agregan ciertas reglas que la ley declara comunes. Estas son:
- Validez de la hipoteca.
(a) La Prescripción debe ser Alegada.
Algunos opinan que en el caso de las donaciones, censo y especialmente hipoteca, la
inscripción no es solemnidad sino la manera de hacer la tradición de los respectivos A diferencia de la caducidad, la prescripción no puede ser declarada de oficio, sino que
derechos. debe alegarse.

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todas las personas, naturales o jurídicas, ya sean éstas de derecho público o de derecho
La prescripción puede alegarse como acción, o como excepción. La excepción es de privado.
aquellas consideradas anómalas que pueden alegarse en cualquier etapa del juicio
(artículo 310 CPC) y no necesariamente en la contestación de la demanda. Aún cuando en esta materia prima el principio de igualdad, existe una institución de
protección: la suspensión, que actúa en favor de las personas señaladas en el artículo
Sin embargo, y a pesar de que el CPC no hace distinciones, la jurisprudencia ha estimado 2.509 (incapaces, mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal, herencia yacente
que dicha disposición legal sólo se refiere a la prescripción extintiva. La forma de hacer y entre cónyuges). Con todo, la suspensión sólo opera en la prescripción ordinaria, y no
valer la prescripción adquisitiva entonces, sería mediante una demanda reconvencional en la extraordinaria.
por parte del demandado.
IV. GENERALIDADES DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.
La sentencia que de por prescrita la acción o adquirido el dominio es declarativa de
prescripción. La pretensión (aspecto material del derecho) ya existía. En este sentido, la Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse poseído durante cierto lapso, y
inscripción de la sentencia que declara la prescripción es tan sólo un requisito de concurriendo los demás requisitos legales (Art. 2492 CC).
oponibilidad (artículo 2.513) Por lo tanto, se requieren 2 elementos principales:

En esta regla se presentan dos excepciones que precisamente por tener ese carácter son - Posesión.
agrupadas sistemáticamente por la doctrina dentro del instituto de la caducidad: - Tiempo.

a. En materia penal: La pena y la acción penal pueden prescribir con la declaración del 1. Alcance.
juez, caso en que la declaración procede de oficio.
Por prescripción se pueden adquirir las cosas corporales y los derechos reales, salvo
b. En materia civil: La prescripción del carácter ejecutivo de un título (artículo 442 CPC), servidumbres discontinuas y continuas inaparentes.
la acción ejecutiva prescribe en tres años, y subsiste dos años más como acción ordinaria.
2. Caracteres.
(b) La Prescripción es Irrenunciable Anticipadamente.
1. Originario. Es título constitutivo de dominio en materia posesoria.
La prescripción es una institución de orden público. No atiende sólo al interés del 2. A título gratuito.
renunciante y tampoco se encuentra a disposición de las partes.
3. Por acto entre vivos.4. Por regla general, a título singular. Excepción: derecho de
Sin embargo, una vez cumplido el plazo sí puede renunciarse, puesto que entonces sólo herencia.
interviene el interés del prescribiente. La renuncia a la prescripción es un acto de
disposición. Por ello, el renunciante debe ser plenamente capaz, y – en caso que la 3. Requisitos:
renuncia se realice por mandatario – éste requerirá actuar con poder de disposición
(artículo 2.495). 1. Que la cosa sea susceptible de adquirirse por prescripción.
2. Posesión.
Además, la renuncia a la prescripción es un acto consensual que puede realizarse expresa 3. Transcurso del tiempo.
o tácitamente (artículo 2.494). 4. Dentro de los demás requisitos legales podríamos agregar que no se encuentre
interrumpida ni suspendida.
Al respecto, el fiador se encuentra en una situación especial, ya que puede oponer al
acreedor la prescripción, aún cuando esta haya sido renunciada por el deudor principal
(artículo 2.496). V. REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA.

c) La Prescripción opera en favor y en contra de toda Persona que tenga la


libre disposición de lo suyo. 1ER REQUISITO: QUE LA COSA SEA SUSCEPTIBLE DE ADQUIRIRSE POR
PRESCRIPCIÓN.
Con la aparición del Código Civil, y bajo influencia liberal, la norma general contenida en
el artículo 2.497 acabó con todos los privilegios vigentes hasta entonces. Es por ello que La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripción.
actualmente la prescripción no conoce de inmunidades personales y opera en contra de
Art. 2