EXPEDIENTE : 00607-2017-0-3202-JR-FP-03

SECRETARIA : PEREDA VIOLETA VERONICA

CUADERNO : PRINCIPAL
MATERIA : INFRACCION CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
SUMILLA : ABSUELVE ALEGATO.

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE FAMILIA DE ATE - LIMA ESTE.

FLOR DE MARIA LOURDES DAMIAN DAVILA, madre de mi menor hijo de iniciales RMFD en el
proceso de investigación por el supuesto Infracción Contra La Libertad Sexual en agravio de la
menor con iniciales LYDE. Para expresarle respetuosamente lo siguientes:

I.- PETITORIO:

Que, en aplicación del artículo 5to del decreto Legislativo No. 124 recurro a su despacho dentro
del plazo de ley, para presentar nuestro alegato de defensa, en restricta aplicación de la norma
bajo los siguientes argumentos.

II.- ARGUMENTOS PERTINENTES:

Primero.- Se imputa al adolescente la infracción contra la Libertad Sexual - actos contra

el pudor – ( tocamientos indebidos) previsto en el inciso 3) del 1er. párrafo del artículo 176°-A
del Código Penal, textualizado:

Artículo 176°-A.- Actos contra el pudor en menores

El que sin propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170°, realiza sobre un menor
de catorce años u obliga a éste a efectuar sobre sí mismo o tercero, tocamientos indebidos en
sus partes íntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, será reprimido con las siguientes
penas privativas de la libertad:
1. Si la víctima tiene menos de siete años, con pena no menor de siete ni mayor de diez años.
2. Si la víctima tiene de siete a menos de diez años, con pena no menor de seis ni mayor de
nueve años.
3. Si la víctima tiene de diez a menos de catorce años, con pena no menor de cinco ni
mayor de ocho años.

Segundo.- Al ingresar a la atribución de los cargos inferidos propiamente por la menor

agraviada de identidad reservada del 28 de agosto del 2017, corriente a fojas 57 a 61, se
debe examinar literalmente como en una descripción analítica y fragmentada con precisión de
aspectos cronológicos, como identificando el escenario donde suceden los actos reprochables;
una suerte de omisión por parte de la víctima en no dar a conocer hechos acontecidos antes
de diciembre del año 2015.

Tercero.- Si ello es así se debe precisar que en la Pericia Psicológica 027126-2017

practicado a la parte damnificada obrante a folios 63 a 66, determinan que su perfil personal
si bien se arriba a una determinación es debido a las conclusiones:

“Ante la entrevista inicialmente con aparente estabilidad anímica emocional y al recordar hechos
denunciados reacciona con leve tensión y reacción ansiosa, Medio familiar nuclear desintegrado, en
medio familiar monoparental materno con salida los fines de semana con padre a casa de abuelos
 paterno donde ocurrió los supuestos hechos sin el adecuado control y supervisión por parte de
Padre responsable. (..,)"

Medio probatorio que se encuentra incorporado en los autos, el mismo que deberá ser
evaluado al emitir pronunciamiento del caso.

Cuarto.- Si estamos frente a un debido proceso, por que no se ha pronunciado el

representante del Ministerio Público con relación a:

Ocultamiento de menor a las investigaciones

Artículo 403°.- El que oculta a un menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la que
realiza la autoridad competente, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres años.

Pues ello amerita inexorablemente es estar frente a un delito contra la Administración de Justicia
– contra la Función Jurisdiccional (ocultamiento de menor a las investigaciones), entonces no
entendemos por qué no se ha procedido conforme a ley.

Quinto.- La defensa técnica pide tener estimativa, muy puntual el consentimiento por
parte de la agraviada de los actos esclarecidos, y en atención a los alcances preceptuados en
el art. 22° de la Ley Orgánica del Poder Judicial, se servirá tener presente los
pronunciamientos emitidos por la Corte Suprema de Justicia de la República en sendas
decisiones, como:

CONTENIDO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA RN. EXP. N° 284-2004 JUNIN
LIMA, DIEZ DE ENERO DE DOS MIL CINCO.- VISTOS; INTERVINIENDO COMO PONENTE EL SEÑOR
VOCAL SUPREMO VÍCTOR PRADO SALDARRIAGA; Y

CONSIDERANDO

PRIMERO

- QUE VIENE EN RECURSO DE NULIDAD, INTERPUESTO POR EL SEÑOR FISCAL SUPERIOR, LA

SENTENCIA DE FOJAS DOSCIENTOS CUARENTISÉIS, SU FECHA SEIS DE OCTUBRE DE DOS MIL
TRES, QUE CONDENA A FELIX FORTUNATO ESTRADA PÉREZ COMO AUTOR DEL DELITO DE
SEDUCCIÓN EN AGRAVIO DE LA MENOR CUYA IDENTIDAD SE MANTIENE EN RESERVA, A DOS AÑOS
DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD SUSPENDIDA EN SU EJECUCIÓN POR EL MISMO PERIODO.

SEGUNDO

QUE EL SEÑOR FISCAL SUPERIOR FUNDAMENTA SU RECURSO DE NULIDAD INDICANDO QUE EL

COLEGIADO NO HA TOMADO EN CUENTA QUE LA PRIMERA VIOLACIÓN SEXUAL OCURRIÓ EN EL
MES DE JULIO DE DOS MIL DOS, CUANDO LA AGRAVIADA CONTABA CON MENOS DE CATORCE
AÑOS DE EDAD, HECHOS QUE SE REPITIERON HASTA EL MES DE ABRIL DE DOS MIL UNO,
CONFORME LO SEÑALA LA MENOR Y QUE SE ENCUENTRAN CORROBORADOS CON EL
RESPECTIVO CERTIFICADO MÉDICO LEGAL OBRANTE EN AUTOS.
TERCERO

QUE SE ADVIERTE QUE NO SE ENCUENTRA DEBIDAMENTE ACREDITADA LA FECHA EXACTA DE LA

PRIMERA RELACIÓN SEXUAL ENTRE EL PROCESADO Y LA AGRAVIADA, DEBIDO A LAS DIVERSAS
CONTRADICCIONES EN QUE INCURRE LA MENOR, PUES, A NIVEL PRELIMINAR, CONFORME ES DE
VERSE A FOJAS OCHO, SEÑALA QUE EN EL MES DE JUNIO DE DOS MIL EL ENCAUSADO LA INVITÓ A
PASEAR EN SU VEHICULO LLEVÁNDOLA HASTA LAS ORILLAS DEL RÌO CHANCHAMAYO DONDE
PROCEDIÓ A BESARLA Y HACER TOCAMIENTOS INDEBIDOS; SIN EMBARGO, A NIVEL DE
INSTRUCCIÓN A FOJAS CUARENTIDÓS, REFIERE QUE EL ACUSADO ABUSÓ SEXUALMENTE DE ELLA
EN EL MES DE JULIO DEL MISMO AÑO; POR SU PARTE, EL PROCESADO MANIFIESTA QUE LA
PRIMERA VEZ QUE TUVO RELACIONES SEXUALES CON LA MENOR FUE EL VEINTIOCHO DE MAYO
DE DOS MIL UNO CON SU CONSENTIMIENTO, LUEGO DE LO CUAL LE DIO CINCO NUEVOS SOLES
COMO PROPINA; SIENDO ELLO ASÍ, DEBE CONSIDERARSE LA FECHA MÁS FAVORABLE AL
ENCAUSADO, ESTO ES, EL VEINTIOCHO DE MAYO DE DOS MIL UNO, CUANDO LA AGRAVIADA
CONTABA CON MÁS DE CATORCE AÑOS DE EDAD, CONFORME ES DE VERSE DE LA PARTIDA DE
NACIMIENTO OBRANTE A FOJAS SESENTIUNO.

CUARTO

QUE EL DELITO TIPIFICADO EN EL ARTÍCULO CIENTO SETENTICINCO DEL CÓDIGO PENAL, SE

CONFIGURA CUANDO EL AGENTE MEDIANTE ENGAÑO TIENE ACCESO CARNAL U OTRO ANÁLOGO
CON UNA PERSONA DE CATORCE Y MENOS DE DIECIOCHO AÑOS DE EDAD, REQUIRIÉNDOSE PARA
QUE SE CONFIGURE ESTE DELITO QUE EL AGENTE EMPLEE EL ENGAÑO Y CON EL VICIO, A
TRAVÉS DEL ERROR, EL CONSENTIMIENTO DE LA VÍCTIMA PARA REALIZAR EL ACTO SEXUAL; EL
ENGAÑO, POR TANTO, NO DEBE TENER LA FINALIDAD DE CONSEGUIR EL CONSENTIMIENTO DE LA
VÍCTIMA, SINO FACILITAR A TRAVÉS DEL ERROR LA REALIZACIÓN DE LA PRÁCTICA SEXUAL.

QUINTO

QUE EN EL CASO SUB JUDICE NO SE CONFIGURAN LOS PRESUPUESTOS TÍPICOS EXIGIDOS POR
EL ARTÍCULO PRECITADO, YA QUE LA PROMESA INCUMPLIDA POR PARTE DEL PROCESADO DE
ENTREGAR DIVERSOS OBJETOS Y BIENES A FAVOR DE LA AGRAVIADA NO REPRESENTA EL
ENGAÑO QUE EXIGE LA LEY PENAL, POR LO QUE LA CONDUCTA DEL ACUSADO FELIX FORTUNATO
ESTRADA PEREZ ES ATÍPICA, MOTIVO POR EL CUAL SE LE DEBE ABSOLVER ESTANDO A LO
DISPUESTO POR LOS ARTÍCULOS DOSCIENTOS OCHENTICUATRO Y TRESCIENTOS UNO DEL
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES; EN CONSECUENCIA: DECLARARON HABER NULIDAD EN
LA SENTENCIA RECURRIDA DE FOJAS DOSCIENTOS CUARENTISÉIS, SU FECHA SEIS DE OCTUBRE
DE DOS MIL TRES, QUE CONDENA A FELIX FORTUNATO ESTRADA PÉREZ COMO AUTOR DEL
DELITO DE SEDUCCIÓN EN AGRAVIO DE LA MENOR CUYA IDENTIDAD SE MANTIENE EN RESERVA
CONFORME A LEY, A DOS AÑOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD SUSPENDIDA EN SU EJECUCIÓN
POR EL MISMO PERÍODO, Y FIJA EN MIL NUEVOS SOLES LA REPARACIÓN CIVIL QUE DEBERÁ
ABONAR EL SENTENCIADO A FAVOR DE LA AGRAVIADA; Y REFORMÁNDOLA: ABSOLVIERON A FELIX
FORTUNATO ESTRADA PÉREZ DE LA ACUSACIÓN FISCAL POR EL DELITO CONTRA LA LIBERTAD
SEXUAL- SEDUCCIÓN EN AGRAVIO DE LA MENOR CUYA IDENTIDAD SE MANTIENE EN RESERVA
CONFORME A LEY. ORDENARON SE ANULEN LOS ANTECEDENTES POLICIALES, JUDICIALES Y
PENALES EN RELACIÓN A LOS HECHOS QUE ORIGINARON EL PRESENTE PROCESO, Y SE ARCHIVE
LO ACTUADO DEFINITIVAMENTE; Y LOS DEVOLVIERON.-

S.S.

VILLA STEIN
VALDEZ ROCA
 PONCE DE MIER
QUINTANILLA QUISPE
PRADO SALDARRIAGA
WLV

Sexto.- Merece igualmente el comentario pertinente efectuado con relación a la Casación

No. 335-2015- Del Santa, publicado en El Peruano el 19 de agosto del 2016, se determina criterios
para la determinación judicial de la pena en los casos de violación sexual de menor de edad, lo
siguiente:

La inaplicación de la pena conminada en el tipo penal previsto en el artículo 173°, inciso 2, del
Código Penal, vía control difuso de la ley, es compatible con la Constitución, para ello debe
realizarse el test de proporcionalidad, con sus tres subprincipios: de idoneidad, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto. De igual modo, la inaplicación de la prohibición contenida en el
artículo 22°, segundo párrafo, del Código Penal, vía control difuso, para los delitos sexuales,
también es compatible con la Constitución. Para la graduación de la pena concreta a imponerse al
procesado, en caso de inaplicación de la pena conminada del tipo penal respectivo, debe acudirse al
artículo 29° del Código Penal. Para la individualización judicial de la pena a los autores o partícipes
que al momento de los hechos contaban entre 18 y 21 años de edad, se tendrán en cuenta, entre
otros factores:
1. Ausencia de violencia o amenaza contra el sujeto pasivo para el acceso carnal.
2. Proximidad de la edad de la agraviada a los catorce años de edad.
3. Afectación psicológica mínima del sujeto pasivo.
4. Diferencia etárea entre la víctima y el sujeto activo del delito.

Séptimo.- Apreciándose los hechos sujetos es menester indicar, que al respecto sobre la
arbitrariedad, el Tribunal Constitucional en la causa Nº 0090-2004-AA/TC, caso Juan Callegari
Herazo, cita: “El requisito de razonabilidad excluye la arbitrariedad. La idea que confiere
sentido a la exigencia de razonabilidad es la búsqueda de la solución justa de cada caso. Por
lo tanto,…, una decisión arbitraria, contraria a la razón (entendiendo que en un sistema de
derecho positivo la razonabilidad se una solución está determinada por las normas y
principios que la integran, y no solo por principios de pura razón), es esencialmente
antijurídica. (…).El concepto de arbitrario apareja tres acepciones igualmente proscritas
por el derecho: a) lo arbitrario entendido como decisión caprichosa, vaga e infundada
desde la perspectiva jurídica; b) lo arbitrario entendido como aquella decisión despótica,
tiránica y carente de toda fuente de legitimidad; y, c) lo arbitrario entendido como lo
contrario a los principios de razonabilidad y proporcionalidad jurídica. De allí que desde el
principio del Estado de Derecho, surgiese el principio de interdicción de la arbitrariedad, el
cual tiene un doble significado: a) En un sentido clásico y genérico, la arbitrariedad aparece
como el reverso de la justicia y el derecho. b) En un sentido moderno y concreto, la
arbitrariedad aparece como carente de fundamentación objetiva; como lo incongruente y
contradictorio con la realidad que ha de servir de base en toda decisión. Es decir, como
aquello desprendido o ajeno a toda razón de explicarlo. En consecuencia, lo arbitrario será
todo aquello carente de vínculo natural con la realidad.”.

Octavo.- En efecto de la lectura del Dictamen Fiscal emitido en esta Litis, adolece de una
motivación imparcial limitándose solamente a valorar las declaraciones, sin haber estimado hechos
tan importantes como los reseñados anteriormente. Tanto más si se tiene en consideración que tales
versiones afirmadas solo constituyen en ser simple exposiciones sin remitirse algún medio probatorio
que lo corrobore.

Noveno.- Su Magistratura, también se debe tener en cuenta al momento de resolver la

presente causa, la etapa de la pubertad donde el ser humano entran en una etapa de cambios
físicos, psicológicos sociales. Los más obvios son las características sexuales secundarias. En
sentido estricto, el término “ pubertad “ se refiere a los cambios corporales en la maduración
sexual. Etapa en la que todo joven entrante a la adolescencia tienen curiosidad y que mediante
juegos de niñez como la escondida, la chapada, la lleva, juegos del papa y mama, juegos el
doctor y muchos otros juegos de la niñez, se hacen tocamientos en el cuerpo muchas veces sin
darse cuenta. Y estos actos no son reprochables para sociedad. Situación que tiene que ver
muchos con la presente causa

Decimo.- Las afirmaciones realizadas en el dictamen Fiscal discutido, tienen el carácter

subjetivo, no residen en expresiones basadas y sustentadas realmente en medios idóneos que
oportunamente se hayan acreditado en el expediente sin haber sido objeto de observación y
oposición de la colitigante; apreciándose la secuencia de actividades incriminadas causando
detrimento a los bienes jurídicos protegidos. En efecto, la defensa pide tener presente lo expuesto
al amparo del debido proceso, a fin de que sea analizada y estudiada para expedirse la resolución final
correspondiente, dándose por absuelto el trámite de los alegatos en lo que confiere a esta parte.

POR TANTO:

A usted Señor Juez, pido oportunamente resolver con arreglo a ley en atención a la estación
procesal de la causa.

Lima, 06 de Junio del 2018.

…………………………….……..…………
FLOR DE MARIA LOURDES DAMIAN DAVILA
DNI No. 09369586