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Etimológicamente la palabra norma del latín norma “la escuadra para trazar ángulo rectos”; es
una metáfora para indicar los criterios impuestos por la potestad imperativa, mientras que los
criterios en general, aunque no sean oficialmente imperativos, se llaman reglas, esto es, por
metáfora del instrumento que sirve para trazar líneas rectas (regula, en latín). La palabra norma
aparece en el siglo IV para designar los reglamentos de los tributos, pero se generalizo y se
difundió en el siglo pasado, por influencia alemana.
Regla es una palabra usada desde antiguo y equivalía a la palabra griega canon, que se utiliza
para designar los preceptos del derecho de la iglesia; el termino regla se utiliza comúnmente
entre los Anglosajones(rule of low).
2.2. LA COPULA que siempre está representada por el deber ser enlaza la segunda con el
primero. Por ejemplo, el artículo 2341 del código civil dice que el que ha cometido un delito o
culpa que ha inferido daño a otro, debe pagar los perjuicios causados, en este caso la copula es
el verbo “DEBE”
Muchas veces los legisladores por cuestiones de redacción, omiten uno o hasta dos de estos
elementos, o escriben la copula en forma indicativa. Ello no quiere decir que falten esos
elementos, simplemente van implícitos. Por ejemplo el artículo 58 de la constitución política nos
dice: “ se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con arreglo a las
leyes civiles…”. Aquí parece faltar el supuesto normativo y aun la copula, pero es que en realidad
lo que se dice es lo siguiente “A las personas deben garantizarles la propiedad privada y los
demás derechos adquiridos con justo titulo
Hay también normas que enuncian facultades jurídicas o derechos subjetivos; por ejemplo, el
“acreedor puede…”, “el arrendador puede…”, “el propietario puede…”, o normas que definen
ciertos conceptos jurídicos fundamentales. En estos tipos de normas no descubrimos, al menos a
primera vista, ni el supuesto ni la consecuencia jurídica aparte de que también adoptan la forma
del indicativo. Lo que ocurre es que tales normas solo tienen sentido en conexión con otras, esto
es, constituyen los supuestos o las consecuencias de supuestas reglas.
3.3 BILATERALIDAD. Las normas jurídicas, por regla general, enlazan entre si a dos o mas
personas, en el sentido de conferirle a una o a varias un derecho (un derecho en sentido
subjetivo) e imponerle a otro u otras una obligación correlativa. Así, el acreedor tiene el derecho
de exigir el pago de la deuda y el deudor la obligación correspondiente de cancelarla. Las normas
jurídicas son, por ello, bilaterales o imperativo – atributivas, a diferencia, como ya lo
destacamos, de las normas morales, que son puramente imperativa.
3.5 INVIOLABILIDAD. Las normas jurídicas son inviolables. ¿Qué quiere decir esto? Quiere decir
que las normas jurídicas siempre se imponen. Aparentemente los hechos sugieren que ello no es
así, pues la experiencia se encarga de hacernos saber que no es así, pues la experiencia se
encarga de hacernos saber que las normas son frecuentemente violadas, esto es, no se cumplen.
Sin embargo, tengamos en cuenta que la norma que se quebranta vuelve sobre si misma, por
decirlo así, para imponerse, y ello lo consigue mediante la sanción. Cuando el delincuente se le
aplica una pena, está, entre otras funciones, tiene por finalidad restablecer el derecho, la norma
penal violada, con lo cual esta queda restablecida, y así ocurre con todo tipo de normas, de lo
cual resulta que ellas son inviolables.
3.6.EXTERIORIDAD. La norma jurídica regula la conducta social a partir del momento en que ella
es exteriorizada. La voluntad que permanece en la mente del sujeto es indiferente para el
derecho. Si una persona desea asesinar a otra, ese deseo no es sancionado por el derecho. Pero
si lleva a cabo su propósito es sancionado como homicida y al juzgarlo se toma en consideración
no solo su conducta exterior, sino también la interior, o sea, su intención y voluntad. En otros
casos, el derecho se contenta con la conducta exterior; por ejemplo, basta que con el ejercicio
de una actividad riesgosa se haya causado un daño a otro para que surja la obligación de
indemnizar.
3.10 ESPACIALIDAD Y TEMPORALIDAD. Las normas jurídicas tienen validez espacial y temporal.
Por ejemplo, el código civil peruano de 1984 rige apenas en Perú y solamente a las relaciones y
situaciones que se produzcan durante su vigencia. La validez espacial del derecho se debe a la
existencia de diversas entidades políticas llamadas Perú, Italia, argentina, Colombia, etc. Pero en
esencia, la mayoría de las normas jurídicas que integran el derecho son universales. Por ejemplo.
El homicidio es castigado en Colombia es en cualquier otro país; celebrado un contrato de
compraventa, el vendedor debe entregar el bien y el comprador pagar el precio; esto sucede en
Colombia como en cualquier parte del mundo. La misma regla se adapta a las distintas realidades
políticas. Por tanto, el derecho, aunque solo potencialmente, es universal. Si caen las barreras
políticas (elmundo actual se orienta a eso), caen las barreras del derecho y se universaliza.
Se suele identificar “ley y norma jurídica”, pero la ley, asi como la costumbre, el precedente
judicial, el contrato, etc., son modos de manifestación de normas jurídicas; la ley y las otras
fuentes formales del derecho crean normas jurídicas. Estas son el contenido y aquellas el
continente. La ley, la costumbre, el precedente judicial, el contrato, contienen normas jurídicas.
La norma es el mandato jurídico con eficacia reguladora de conducta humana social; en cambio,
la ley, la costumbre, etc., son los signos sensibles mediante los se manifiestan las normas. Una
norma puede estar contenida en una sola disposición legal o en varios textos legales, caso en el
cual será necesario poner en contacto esos textos de este dispositivo con el texto del artículo 386
del mismo código civil dice: “el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre y la
madre conjuntamente o por uno solo de ellos”. Para construir las normas hay que reunir el texto
de este dispositivo con el texto del artículo 386 del mismo código, que nos explica que “son hijos
extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del matrimonio”. Se suele distinguir entre
disposiciones jurídicas completas que contienes una norma y disposiciones jurídicas incompletas o
fragmentarias o no autónomas o auxiliares. Pero también una sola disposición jurídica puede
contener dos o más normas jurídicas. Por ejemplo, el artículo 1969 del código civil dice: “aquel
que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a indemnizarlo”. En esta disposición
legal hay dos normas; una de ellas dice:” aquel que por solo dolo causa daño a otro está obligado
a indemnizarlo” y la expresa:” aquel que por culpa causa daño a otro está obligado a
indemnizarlo”. Ley, en su aceptación amplia, material, es toda regla de conducta, escrita,
emanada del órgano competente del estado (constitución, ley, decreto legislativo., decreto
supremo, resolución suprema, ordenanza, acuerdo, etc.). A las normas jurídicas contenidas en las
leyes llamamos normas legales, a las contenidas en los usos y costumbres las denominamos
normas consuetudinarias, a las contenidas en los precedentes juridiciales las conocemos como
normas jurisprudenciales, etc.
PERSONAS JURÍDICAS
CONCEPTO GENERAL DE PERSONA
Persona es todo ente susceptible de tener derechos y contraer obligaciones. El Código Civil la
define en su artículo 73 y 74, el primero las clasifica en naturales y jurídicas; y el segundo las
define como todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, estirpe o
condición.
PERSONA JURIDICA:
El artículo 633 del Código Civil preceptúa: ''Se llama persona jurídica, una persona ficticia,
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente''.
Esta definición presenta a la persona jurídica como una ficción creada por el legislador, en
consecuencia hace a la misma un ente inasible, etéreo, inmaterial; pero a la que le suministra
capacidad jurídica y poder de representación. Dicha ficción no es más que una práctica
jurídica que pretende separar las autonomías patrimoniales de las personas constituyentes y
el ente societario naciente.
PERSONAS NATURALES
La existencia biológica del ser humano comienza con la concepción; pero la personalidad solo
se otorga a los seres humanos que nazcan vivos (C. C., art. 90).
ART. 90.DEFINICIÓN. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que
perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la
separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.
La protección jurídica al concebido se manifiesta en dos sentidos: como protección para evitar
todo daño que pueda sufrir y como sanción de los daños efectivamente causados. En primer
término el artículo 43 de la Constitución ordena que durante el embarazo y después del parto,
reciba especial asistencia y protección del Estado.
Además, los jueces y funcionarios de policía tomarán "las providencias que les parezcan
convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crean que de algún modo
peligra" (art. 91). Así, podrán ordenar el cambio de la residencia de la mujer embarazada o
prohibir que el padre del concebido siga viviendo con la madre, si en tal forma se protege
eficazmente la vida del naciturus.
El nacimiento de una persona constituye un hecho jurídico, por cuanto el nuevo ser adquiere
los derechos de la personalidad. La existencia legal de la persona se da al momento del
desprendimiento del cordón umbilical de la madre y que viva siquiera un instante. El
nacimiento tiene derechos los cuales se hacen efectivos en el momento en que nace. Se
presume los derechos que se diferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento
constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos,
como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron.
En el caso del inciso del artículo 90 pasarán estos derechos a otras personas, como si la
criatura no hubiese jamás existido.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
- Nombre
- Nacionalidad
- Domicilio
- Estado civil
- Capacidad
- Patrimonio
Nombre y apellido: Es la propiedad que se da a una persona para distinguirla de los demás;
está se divide en dos:
Nombre de pila es el cual colocan los padres cuando van a registrar al hijo ante una notaría,
se le denomino como nombre de pila ya que anteriormente era el nombre que se colocada
ante el bautismo (católico) del hijo pero con la libre religión actualmente muchos niños no se
bautizan por una misma religión.
Puede hacerse valer contra terceros que se nieguen a dar a una persona su apellido,
alegando que no tiene derecho a usarlo ". Así, el hijo extramatrimonial reconocido por su
padre tiene derecho a usar su apellido y a oponerse eficazmente a la impugnación que contra
dicho uso hagan los hijos matrimoniales del mismo padre.
Quien difame a una persona imputándole en forma dolosa hechos deshonrosos, incurre en el
delito de injuria y además está obligado a resarcir el perjuicio material indirecto que le
ocasione y a pagar el monto que señale el juez por el daño moral subjetivo.
2 La residencia: La residencia es estrictamente la vivienda; esta hace de domicilio civil con las
personas que no tuvieran domicilio en otra parte. La residencia es única.
Cuando una persona presenta ausencia es cuando el individuo presenta una separación de su
domicilio y su residencia es decir es que ya no se encuentra en ninguno de los dos lugares;
son los casos de desaparición del individuo.
En todos los procesos tiene competencia para conocer de la demanda el juez del domicilio del
demandado; si este tiene varios domicilios, el de cualquiera de ellos a elección del
demandante, solo en caso de alimentos será el del domicilio del menor y del matrimonio el del
domicilio de la mujer.
La nacionalidad puede ser por nacimiento o por adopción; las características fundamentales o
primordiales que debe tener una persona para obtener la nacionalidad de una nación, deben
cumplir dos de las siguientes tres características:
1. Por nacimiento:
a) Los naturales de Colombia, que con una de dos condiciones: que el padre o la madre
hayan sido naturales o nacionales colombianos o que, siendo hijos de extranjeros, alguno de
sus padres estuviere domiciliado en la República en el momento del nacimiento y;
b) Los hijos de padre o madre colombianos que hubieren nacido en tierra extranjera y luego se
domiciliaren en territorio colombiano o registraren en una oficina consular de la República.
2. Por adopción
a) Los extranjeros que soliciten y obtengan carta de naturalización, de acuerdo con la ley, la
cual establecerá los casos en los cuales se pierde la nacionalidad colombiana por adopción;
b) Los latinoamericanos y del Caribe por nacimiento domiciliados en Colombia, que con
autorización del gobierno y de acuerdo con la ley y el principio de reciprocidad, pidan ser
inscritos como colombianos, ante la municipalidad donde se establecieren, y
c) Los miembros de los pueblos indígenas que comparten territorios fronterizos, con aplicación
del principio de reciprocidad según tratados públicos.
Estado Civil: Condición de cada individuo en relación con los derechos y obligaciones civiles;
es una cualidad de calificación de la persona el cual es único y excluyente.
El estado civil es asignado por la ley, de ahí que un individuo no lo pueda cambiar sin su
intervención. Las personas pueden realizar actos que lo afectan como el matrimonio. Estos
actos deben ser asignados en el registro civil por una autoridad competente, quienes son los
notarios, los registradores municipales, o en caso extremo los alcaldes municipales dentro del
territorio nacional. D. 1260/70. ART. 1. El estado civil de una persona es su situación jurídica
en la familia y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible, y su asignación corresponde
a la ley.
Capacidad:
Capacidad de Obrar: Es la capacidad del ejercicio la cual está sujeta a una determinada
madurez de la persona. Es necesario que el individuo sea normal síquicamente y pueda
reflexionar de modo que sea capaz de cuidar de sí mismo y de sus intereses.
HERMENÉUTICA JURÍDICA
INTRODUCCION
El término HERMENÉUTICA proviene del griego: "Jermeneueien", que significa Interpretar,
esclarecer, anunciar, declarar o traducir. Se deriva del Dios HERMES a quien se le atribuía el
origen del lenguaje y la escritura como patrono de la comunicación y del entendimiento
humano. Originalmente significaba "La explicación de una sentencia oscura y enigmática de
los dioses a través del oráculo". El principio de los estudios Hermenéuticos se encuentra en la
teología cristiana, teniendo como principio fijar los términos y normas que han de aplicarse a
los libros sagrados. Obviamente la necesidad de la disciplina hermenéutica está dada por las
complejidades del lenguaje que con frecuencia conducen a conclusiones diferentes o
contrapuestas, e incluso en lo que respecta al significado de un texto. De ello se ocupa la
hermenéutica jurídica, que establece los principios elaborados doctrinaria y
jurisprudencialmente, para que el intérprete pueda efectuar una adecuada interpretación de
las disposiciones normativas.
TIPOS DE INTERPRETACION JURIDICA
Las diversas especies o tipos de interpretación existentes, pueden ser ordenadamente
estudiados; clasificando a la luz de determinados criterios que atienden, unos a la persona
que realiza la interpretación, otros al alcance y extensión de la interpretación; y además, al
método que se utilice en la labor Hermenéutica.
Atenderemos en este Capítulo los dos primeros criterios clasificatorios pues el último de ellos,
será desarrollado cuando analicemos cada uno de los métodos y reglas prácticas de
interpretación jurídica.
A) SEGUN EL SUJETO
1) Interpretación Doctrinal: Aunque carezca de obligatoriedad, dicha forma de interpretar es
una de las más importantes, pues es realizada por personas que se dedican al estudio del
fenómeno jurídico, entre los que encontramos: Magistrados, jueces, Jurisconsultos, Abogados,
etc., que en su mayoría aúnan a su conocimiento teórico sobre el Derecho, una gran
experiencia práctica; lo que permite imprimir a sus obras una categoría intelectual que
funciona como directriz orientadora del Derecho en general.
2) Interpretación Judicial: Cuando la interpretación es realizada por Jueces o Magistrados,
en su función de administración de la Justicia para ofrecer una solución determinada a un
caso concreto sometido a su jurisdicción, la interpretación lleva el nombre de judicial. A
diferencia de la anterior, ésta si tiene obligatoriedad, pero únicamente frente a las partes cuya
controversia esta siendo sometida a la decisión judicial.
3) Interpretación Auténtica: La autenticidad de este tipo de interpretación radica en que si
existe algún órgano con suficiente autoridad para dar fe del verdadero sentido de una
disposición legal, es el órgano que la creó, el organo estatal encargado de la elaboración de
las leyes.
4) Interpretación Popular: En todos los tipos de interpretación analizados anteriormente,
veíamos como las personas encargadas de realizar la interpretación eran sujetos versados en
e conocimiento de lo jurídico; Jueces, Magistrados, Jurisconsultos, Organos Legislativos, etc.;
sin embargo la interpretación de tipo popular es realizada por personas que poco o ningún
conocimiento tienen sobre Derecho. Un ejemplo claro de esto lo tenemos en la institución del
jurado en el procedimiento penal, donde los cinco miembros que lo integran deciden sobre la
inocencia o culpabilidad de otra persona atendiendo a su conciencia, convicciones o su
sentimiento popular, y no a razones estrictamente jurídicas.
B) SEGÚN EL SENTIDO Y ALCANCE DE LA INTERPRETACIÓN
1) Interpretación Declarativa: Esta especie se da cuando el resultado de la
interpretación se identifica plenamente con el pensamiento del legislador, plasmado en
el texto legal; siendo entonces la interpretación una mera declaración o repetición de la
intención del legislador.
2) Interpretación Restrictiva: Se da cuando la interpretación que se hace de una
norma jurídica, tiende a reducir su campo de aplicación que según la letra de la misma
abarca más de su verdadero contenido real. Así por ejemplo, en el caso de
excarcelación cuando existe pluralidad de infracciones, el Art. 252 del Código Procesal
Penal, dice: “Cuando al procesado se le imputare más de un hecho delictivo, solo
procederá la excarcelación si la suma total del mínimo de las penas no excede de tres
años de prisión”.
3) Interpretación Extensiva: Estamos en presencia de esta especie de interpretación
cuando el sujeto que la realiza, extiende el alcance de la norma mediante el desarrollo
razonable de su campo de aplicación. Como ejemplo podríamos citar el Art. 1438 de
nuestro Código Civil que dice: “Toda obligación puede extinguirse por una convención
en las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por cumplida. El artículo en mención no contempla expresamente
ciertos casos que son verdaderos medios para extinguir obligaciones, así tenemos: 1) la
muerte del Acreedor o del deudor en los contratos “intuito personae”. 2) La dación en
pago. 3) El plazo extintivo. 4) El acuerdo de partes, etc. dichas situaciones están
comprendidas dentro del radio de aplicación del artículo en mención y pueden ser
fácilmente incluidas mediante una interpretación extensiva.
4) Interpretación Progresiva: La interpretación de la Ley según las épocas puede
conducir a resultados diversos; con el transcurso del tiempo las realidades cambian y
dichos cambios implican una adecuación de las palabras de la ley a las necesidades
sociales, por lo que se hace necesaria una interpretación progresiva o evolutiva de la
ley, para que esta comprenda esas nuevas necesidades antes desconocidas para el
órgano que creó la ley.
PRINCIPALES METODOS DE HERMENUTICA JURIDICA
A) METODOS CLASICOS
1) MÉTODO GRAMÁTICAL:
Una de las primeras manifestaciones del Derecho escrito la tenemos en el Código de
Justiniano surgiendo de inmediato la necesidad de interpretarlo para aplicarlo
correctamente, la primera actitud del intérprete lógicamente fue la de atenerse al texto
escrito de la Ley, esto dio origen al primer método que se conoce de interpretación de la
Ley escrita, más no del Derecho pues el problema jurídico filosófico de la interpretación
ha existido coctáneamente con la existencia del Derecho, ya sea éste escrito o no
escrito (1). Esta manera de interpretar la Ley según sus propias palabras fue usado por
los glosadores al interpretar el “Corpus Juris” de Justiniano, y consistía en explicar por
medio de notas y al margen de la ley, las palabras y los párrafos de la misma. El
principal comentarista que utilizó este método fue IRNERIO y sus características
principales fueron:
1) Conceder una importante exagerada al Derecho Romano sobre los principios de todo
el sistema jurídico de la época.
2) La convicción de que toda la ley se encontraba fundada en los juristas romanos y
como consecuencia de esto el considerar que el Corpus Juris de Justiniano, se
encontraba revestido de indiscutible autoridad.
Utilizando este mismo método los comentaristas del Código Francés de 1804 explicaron
cada palabra y cada párrafo de los artículos del Código al margen de los mismos. Las
características principales de dicho método fueron: 1) consideraban los comentaristas
de la época que todo el Derecho Civil se encontraba plasmado en el Código Francés. 2)
Qué la única forma de interpretación posible era el análisis semántico de las palabras
empleadas en la redacción de los artículos. 3) Que la solución judicial de los casos
concretos sometidos a la jurisdicción de los jueces debería de ser una aplicación
rigurosa de las disposiciones de la Ley a los mismos, o sea una estricta aplicación de
los principios de la lógica tradicional o lógica deductiva, a través de la fórmula
silogística:
Premisa Mayor – La Norma Jurídica
Premisa Menor – El caso concreto
Conclusiones – Resolución judicial
El método gramatical en los casos que hemos visto funcionaba como un perfecto
silogismo cuando las palabras de la ley eran suficientemente claras, pero en el caso de
la interpretación de un texto con palabras oscuras o expresiones ambiguas, se recurría
a la sinónimia o sea, que reemplazaban la palabra de la ley por un sinónimo con el
objeto de encontrarle sentido a la disposición legal; otra técnica que utilizaban era la
etimología de las palabras realizando la interpretación por medio de su origen
idiomático, y si esto no daba resultado recurrían a la autoridad emanada de libros
célebres por ejemplo la Biblia en los que encontraban el significado requerido para la
interpretación de los textos legales.
No tardaron mucho tiempo los comentaristas del Código Civil Francés de 1804 en
advertir que rel rudimentario método de las glosas no podía satisfacer las exigencias de
una verdadera interpretación jurídica, pues ningún texto legal puede ser creado puro
para pretender realizar en él una interpretación exclusivamente gramatical.
Este método nace en Alemania, como una reacción contra los excesos de la Escuela
Exegética Francesa, sus principales representantes fueron: Gustavo Hugo, Federico
Carlos Von Savigny y Jorge Federico Von Puchta. El postulado básico del método lo
constituye la consideración de que las leyes o la legislación positiva no son las únicas
fuentes del Derecho, sino que, el Derecho se ha formado de las necesidades y usos de
los pueblos. Consideraban los autores anteriores que todo pueblo tiene un espíritu que
se refleja en las costumbres, la moral, el lenguaje, el arte y el derecho; de manera, que
este último viene a ser un producto de la historia.
5) INTERPRETACIÓN TELOLÓGICA
Consiste en atribuir un significado a una norma o clausulado, analizando primeramente
la finalidad del precepto o pacto. Esta finalidad y sus objetivos deben ser perceptibles,
determinables y vinculados a una realidad conocida.
B-) METODOS MODERNOS
1) MÉTODO DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA.
Sin lugar a dudas el principal exponente de este método es Francisco Gény. Su
afirmación de que la ley no es la única fuente del derecho, lo separó de las teorías
clásicas que hemos mencionado; Gény no desconoce que la ley sea la fuente más
importante del derecho, pero afirma que cuando el interprete se encuentra frente a un
vacío legal o alguna situación que la ley no regula expresamente, no existe necesidad
de exprimir el texto de la ley hasta extraer la solución adecuada, sino que se impone la
necesidad de investigar dicha solución en otras fuentes.
2) METODO DE LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
Este método tiene su origen en la creencia de que toda Norma Jurídica tiene un fin, un
propósito o un motivo práctico y este fin consiste en la existencia de la Sociedad, siendo
finalidad del Derecho, la protección de intereses. Por tal razón, el intérprete en su
investigación jurídica debe indagar sobre lo intereses individuales y sociales que la
Norma Jurídica protege, o sea su fin práctico, haciendo caso omiso de otras
consideraciones como la voluntad del Legislador.
CONCLUSIONES