DERECHO DE SOCIEDADES VIRGINIA LEÓN

Tema 2: La sociedad colectiva y la comanditaria simple

1. LA SOCIEDAD COLECTIVA

Evolución histórica
Es la más antigua de las sociedades mercantiles. Su origen se sitúa en la Edad Media, en el seno de las familias de
mercaderes. Se considera fruto de una evolución que va desde las comunidades formadas por los hijos hacia
comunidades de trabajo que se dedican al ejercicio del comercio en las que intervienen ya personas extrañas a la
familia pero vinculadas siempre entre sí por una relación de confianza, por lo que destaca el carácter personalista de
la sociedad.
Es la primera y más genuina representación de las sociedades personalistas.
La sociedad colectiva mantiene su significación tradicional como Sociedad General . Es importante conocer s
régimen para tenerlo en cuenta en supuestos de atipicidad o de irregularidad.
En esta sociedad las vicisitudes personales de los socios repercuten directamente sobre la vida de la sociedad
(muerte, concurso de socios)

Concepto
La sociedad colectiva es una sociedad mercantil personalista en la que todos los socios, en nombre colectivo y bajo
una razón social, se comprometen a participar en la proporción que establezcan, de los mismos derechos y
obligaciones, respondiendo subsidiaria, personal y solidariamente con todos sus bienes en las resultas de las
operaciones sociales. Su carácter personalista se manifiesta también en el régimen de trasmisión de las partes sociales
y en que, salvo pacto, la muerte del socio colectivo es causa de disolución de la sociedad.

Características
- Razón social. Art. 126: La compañía colectiva habrá de girar bajo el nombre de todos sus socios, de algunos de
ellos o de uno solo, debiéndose añadir, en estos dos últimos casos, las palabras «y Compañía».
Este nombre colectivo constituirá la razón o firma social, en la que no podrá incluirse nunca el
nombre de persona que no pertenezca de presente a la compañía.
Los que, no perteneciendo a la compañía, incluyan su nombre en la razón social, quedarán sujetos a
responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la penal, si a ella hubiere lugar.
El art. 403 RRM establece que, además, debe aparecer la identificación del tipo social, o su
abreviatura, S.C o S.R.C.
- Es una comunidad de trabajo. Todos los socios tendrán la facultad de concurrir a la dirección y manejo de los
negocios comunes, y todos los socios presentes se pondrán de acuerdo para todo contrato u obligación que
interese a la sociedad (art. 129)
- Tiene autonomía patrimonial. Todos los socios, sean gestores o no, estarán obligados personal y
solidariamente, con todos sus bienes, a las resultas de las operaciones (art. 127). Responde de las deudas con el
patrimonio social, si no fuera suficiente responderían los socios.
- No transmisión. Ningún socio podrá transmitir a otra persona el interés que tenga en la compañía, ni sustituirla
en su lugar para que desempeñe los oficios que a él le tocaren en la administración social, sin que preceda el
consentimiento de los socios (art. 143).
- Disolución. Se disolverán totalmente en caso de muerte, demencia u otra causa que produzca la inhabilitación de
un socio gestor, o concurso de cualquiera de los socios. En el caso de muerte, el art. 222 establece que se
disolverá si no contiene la escritura social pacto expreso de continuar en la sociedad los herederos del socio
difunto, o de subsistir ésta entre los socios sobrevivientes.

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1.1 CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

Es necesario que el contrato cumpla las condiciones esenciales, lo que basta para su validez y eficacia a efectos
internos. Además, tiene que elevarse a escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil. Con la inscripción
adquiere, como todas las sociedades mercantiles, personalidad jurídica.

Contenido de la escritura
La escritura de la sociedad debe contener las menciones mínimas que exigen el art. 125 C. de c. y el art. 209 RRM:
- Identidad de los socios (nombre, apellidos y domicilio)
- Razón social.
- Nombre y apellidos de los socios a quienes se encomiende la gestión de la compañía y el uso de la firma.
- Capital aportado.
- Duración de la sociedad.
- Las cantidades que, en su caso, se asignen a cada socio gestor anualmente para sus gastos particulares.
- Domicilio de la sociedad.
- Objeto social.
- Fecha de comienzo de las operaciones.
- Capital social.
- Los demás pactos lícitos contenidos en la escritura social.

Modificación de la escritura
Cualquier modificación de la escritura exige que se cumplan las mismas formalidades de escritura e inscripción (art.
119) y requiere, salvo pacto en contrario, el consentimiento de todos los socios (art. 212.1 RRM). Este precepto
admite el pacto en contrario y, por tanto, la modificación por acuerdo mayoritario, salvo que la modificación consista
en la transmisión de las partes del socio o en la sustitución en las tareas de administración (art. 212.2 RRM)

1.2 RELACIONES JURÍDICAS INTERNAS

Aportaciones sociales
Del art. 116 se deduce la obligación de los socios de aportar a la sociedad poniendo en común bienes o industria.
Vale cualquier colaboración que contribuya a la consecución del fin social. De aquí se deducen dos tipos de socios:
socio capitalista, que aporta bienes, y socio industrial, que aporta trabajo.
La aportación debe realizarse dentro del plazo convenido. Al incumplimiento se le aplican los art. 170, 171, 218 y
219, que prevén la ejecución sobre los bienes del socio o la rescisión del contrato, además del devengo de intereses
más indemnización de daños en caso de retraso.

Ganancias y pérdidas
Los socios tienen derecho a participar en los beneficios. No hay reglas sobre el cálculo de los mismos. Se aplican las
normas y los criterios generales de contabilidad.
- Beneficios. El art. 140 establece la regla de proporcionalidad añadiendo que al socio industrial le
corresponde lo mismo que al capitalista de menor participación.
- Pérdidas. El art. 141 establece también la regla de la proporcionalidad pero excluye de ellas al socio
industrial.

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Resarcimiento de gastos e indemnización de perjuicios

El art. 142 establece la obligación, a cargo de la sociedad, de abonar a los socios los gastos efectuados e
indemnizarles de los perjuicios sufridos siempre que, de un lado, estén inmediata y directamente relacionados con los
negocios que aquélla pusiera a su cargo y que, de otro, no sean debidos a su culpa, a caso fortuito o a otra causa
independiente de los negocios.

Prohibición de concurrencia
Manifestación concreta del carácter personalista de la sociedad y del consecuente deber de fidelidad de los socios
es la obligación negativa que éstos tienen de no hacer competencia a aquélla. El Código establece la prohibición
distinguiendo dos supuestos:
- Si la sociedad no tiene género de comercio determinado, el socio necesita su autorización para cualquier
operación por cuenta propia, pero la sociedad no podrá negarla si no acredita que le puede ocasionar
perjuicio (art. 136.1).
- Si la sociedad tiene un género de comercio determinado, el socio puede hacer lícitamente toda operación
mercantil que no pertenezca a ese género (art. 137).
El art. 136.2 establece como sanción, que se entiende aplicable a los dos supuestos, que el beneficio obtenido con la
actuación competidora sea para la sociedad y el perjuicio para los socios.
Por su parte, el socio industrial no se puede ocupar de ninguna clase de negociaciones salvo autorización expresa de
la compañía (art. 138).

Gestión de la sociedad
La gestión corresponde al aspecto interno de la sociedad y la representación al externo.
El contenido de las facultades de gestión es elástico, mientras que el ámbito de la representación es rígido e
ilimitable.
La gestión es cuestión de deber y la representación lo es de poder.
ART. 129. Si la administración de las compañías colectivas no se hubiere limitado por un acto especial a alguno de
los socios, todos tendrán la facultad de concurrir a la dirección y manejo de los negocios comunes, y los socios
presentes se pondrán de acuerdo para todo contrato u obligación que interese a la sociedad.
No hace falta que concurran todos, y cabe incluso que uno solo realice actos de gestión, pero cualquiera puede
oponerse ejercitando un derecho de veto.
En el supuesto de que en la escritura se designen gestores, éstos ven reforzada su posición. Los demás no tienen el
derecho de veto, no pueden entorpecer sus gestiones (art. 131 y 218.2).
El ART. 132 prevé el supuesto de la facultad de administración conferida como condición expresa del contrato, en
cuyo caso no se podrá privar de esa facultad a quien la obtuvo, pero se arbitra un mecanismo de defensa frente a su
uso inadecuado, consistente en la posibilidad de nombrar un coadministrador o de promover la rescisión judicial
del contrato.
La administración puede conferirse a varios socios con carácter solidario (cada uno puede realizar cualquier acto de
administración obligando a la sociedad sin necesidad de consentimiento de los demás) o mancomunado (cada acto
requiere el consentimiento de los demás).
Es posible que un socio sea sustituido en sus funciones de administración por personas que no lo sean o que se
deleguen tales funciones, siempre que preceda el consentimiento de los socios (art. 143).
Los gestores están obligados a desempeñar las funciones que les corresponden de acuerdo con las facultades que les
confiere la escritura social. Sus funciones son las del mandatario o comisionista.
El ART. 144 hace responsables a los administradores, en caso de malicia, abuso de facultades o negligencia grave.

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Los acuerdos sociales

En el caso de que existan socios gestores y no gestores, aunque estos últimos no puedan injerirse en los asuntos de
gestión, hay competencias atribuidas al conjunto de socios. Así, las de control a que se refiere el art. 133 o, en
general, los que derivan de la obligación de rendir cuentas que tienen los administradores, y, en general, los casos
que requieran el consentimiento de los socios.

El derecho de información
El art. 133 concede a todos los socios el derecho a examinar el estado de la administración y de la contabilidad. Es
un derecho que se concede individualmente con gran amplitud. Es personal, intransmisible y los estatutos no lo
pueden limitar. Se admite la posibilidad de acudir a peritos para el examen de la contabilidad.

1.3 RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS

Representación
Los socios representantes son los autorizados para usar la firma social. No todo socio, por el hecho de serlo, es
representante. Así, a falta de pacto, todos los socios son administradores, pero sólo son representantes los debidamente
autorizados. Si no tienen autorización, no obligan a la sociedad. La representación corresponde normalmente a los
administradores.
A diferencia de las facultades de gestión, que pueden ser más o menos amplias y limitables, el ámbito de poder de
representación tiene un contenido rígido que alcanza al menos a los actos comprendidos en el objeto social. Habrá de
considerarse ilimitado si la sociedad no tiene género de comercio determinado.

Abuso De La Firma Social

Hay abuso de la firma social cuando la usan socios no autorizados. En este caso la sociedad no queda obligada y la
responsabilidad civil o penal recae sobre sus autores (art. 128). Cuando el socio autorizado usa la firma pero en
interés propio también hay abuso, abuso de facultades (art. 144). Los negocios así concluidos son eficaces y
obligan a la sociedad, pero están prohibidos por el art. 135, que establece como sanción las siguientes
consecuencias: los beneficios obtenidos son para la sociedad; puede haber lugar a la rescisión del contrato de
sociedad respecto de los infractores; hay obligación de reintegrar los fondos utilizados y de indemnizar daños y
perjuicios.

Responsabilidad
El principal rasgo característico de la sociedad colectiva se encuentra en su régimen de responsabilidad, según el cual
responden de las deudas sociales tanto la sociedad como los socios. La autonomía patrimonial de la sociedad
justifica el principio de diversidad de grado. Primero responde la sociedad con su patrimonio. La sociedad no
responde de las deudas personales de los socios (art. 134)
La responsabilidad de los socios es, por tanto, subsidiaria, de segundo grado. Una vez entra en juego, se trata de una
responsabilidad personal, ilimitada y solidaria. El acreedor puede ir contra cualquier socio, quien responde con
todos sus bienes y no solo de lo que se obligó a aportar.

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2. LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

Evolución Histórica
Para algunos, la sociedad tiene su origen en la colectiva cuando, junto a los socios colectivos, existen otros que
limitan su responsabilidad o cuando los herederos de los socios colectivos se convierten en comanditarios. Para
otros, tiene su origen en la antigua c mme da medie al, que consistía en la participación de un capitalista, que
aportaba bienes o dinero, en la especulación de un comerciante.

Concepto
Sociedad en la que unos socios (colectivos) responden con todos sus bienes del resultado de la gestión, mientras otros
(comanditarios) responden solamente con los fondos aportados o los que se obligaron a aportar.

Sentido Económico
El sentido económico de la sociedad comanditaria radica en la posibilidad de participar en el negocio de otro con la
ventaja de la limitación de responsabilidad. El inconveniente de la responsabilidad ilimitada de los socios
colectivos se puede salvar indirectamente si esos socios son, a su vez, sociedades anónimas o limitadas.

Carácter
La sociedad comanditaria se configura como una modalidad colectiva a la que se le añade un injerto capitalista. El
carácter de la sociedad es el mismo que el de la colectiva con la diferencia de que junto a los socios colectivos hay
unos socios comanditarios excluidos de la gestión y con responsabilidad limitada, lo que no impide que la
sociedad se conciba como predominantemente personalista.

2.1 CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD.

El ART. 145 exige las mismas menciones que en la colectiva. Además tiene que existir al menos un socio
comanditario y ello debe constar en el contrato. El ART. 210 RRM exige indicaciones relativas a la identidad de los
socios comanditarios, a sus aportaciones y al régimen de adopción de acuerdos sociales.
La razón social se forma con el nombre de los socios colectivos igual que en la sociedad colectiva, añadiéndosele las
palabras sociedad en comandita . No pueden aparecer, por tanto, los socios comanditarios. El art. 147 establece
como sanción un régimen de responsabilidad distinto si el comanditario incluye su nombre o consiente su inclusión
en la razón social. En ese caso tendrá la misma responsabilidad que socio gestor aunque seguirá siendo
comanditario.
El ART. 212.1 RRM establece que la modificación de la escritura requerirá el consentimiento de todos los socios
colectivos y que respecto a los socios comanditarios, se estará a lo dispuesto en el contrato social. Debe, por tanto,
entenderse que, en defecto de pacto sobre el particular, también se requiere el consentimiento de todos los socios
comanditarios.

2.2 RELACIONES JURÍDICAS INTERNAS.

Los socios colectivos tienen el mismo régimen que en la sociedad colectiva (art. 148).
- La aportación del comanditario, que no pone en la sociedad nada más que su capital, es esencial en la
sociedad comanditaria (ART. 122.2 C. de c. y 210.2 RRM). Cumple la doble función de integrar capital
productivo y de proteger a los acreedores. Se distingue entre aportación y suma de responsabilidad. La
primera es una obligación interna que afecta a los intereses de los socios. La segunda indica el límite de la
responsabilidad frente a terceros. Normalmente, ambas suelen coincidir. Por eso, cuando el RRM exige que
la aportación del socio comanditario conste en el contrato y se inscriba es porque parte de la base de que la
medida de la aportación en al mismo tiempo suma de responsabilidad. En consecuencia, si fueran distintas,
es la suma de responsabilidad la que se tendría que publicar porque es la que interesa a terceros.
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- En cuanto a la participación en ganancias y pérdidas del comanditario, no hay precepto expreso, por lo que,
salvo pacto, se aplican las reglas de la colectiva, con la diferencia de que en las pérdidas sólo participan
hasta el límite de su obligación de aportar (art. 148.3)
- Los socios comanditarios no tienen prohibido hacer competencia a la sociedad, aunque sí están sujetos a
un deber general de fidelidad.
- La gestión de la sociedad comanditaria corresponde exclusivamente a los socios colectivos. Los
comanditarios no podrán hacer acto alguno de administración de los intereses de la compañía ni aun en
calidad de apoderado de los socios gestores (art. 148.4). El fundamento de la prohibición se encuentra en la
limitación de la responsabilidad de los socios comanditarios y en la protección de los terceros. La violación
de la prohibición tiene como consecuencia la posibilidad de que se rescinda parcialmente el contrato social
(art. 218.2) y la indemnización de daños y perjuicios en los términos del art. 144. Otra consecuencia es la
responsabilidad ilimitada del socio comanditario respecto de los negocios realizados contrariando la
prohibición.
- El derecho de información del socio comanditario tiene un contenido más reducido que el del socio
colectivo. El art. 150 establece la obligación de comunicar a los socios comanditarios el balance y los
documentos y antecedentes necesarios para comprobarlo y juzgar las operaciones, salvo que el contrato
contuviere prescripción distinta.
- La transmisión de las partes sociales, con independencia del tipo de socio, se somete a la regla general que
exige el consentimiento de los demás socios (art. 143), la cual no resulta contradicha por lo establecido en el
art. 212.2 RRM por que se refiera sólo al consentimiento de los socios colectivos.

2.3 RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS

La representación de la sociedad corresponde a los socios colectivos. Sólo ellos pueden ser autorizados para el uso
de la firma social.
La responsabilidad de los socios colectivos es igual que en la sociedad colectiva (art. 148.1). Por el contrario, los
socios comanditarios tienen su responsabilidad limitada a los fondos que pusieren o se obligaren a poner en la
comandita (art. 148.3), esto es, hasta el límite de la suma de responsabilidad. Es una responsabilidad personal y
solidaria, aunque subsidiaria respecto de la sociedad.