Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 4566996

OPINIÓN Nº 060-2014/DTN

Entidad: Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional -

Provías Nacional

Asunto: Contenido de las prestaciones adicionales en los contratos de

obra

Referencia: Comunicación recibida el 28.FEB.2014

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Director Ejecutivo de Provías Nacional

realiza varias consultas respecto a la naturaleza y contenido de las prestaciones
adicionales en los contratos de obra.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 “(…) ¿Es posible que una prestación adicional de obra pueda incluir
prestaciones distintas a obras (tales como bienes y/o servicios) a ser
brindados por terceros, que sean indispensables para alcanzar la finalidad
del contrato, además que coadyuven a la consecución del objeto del contrato
original?” (sic).

2.1.1 En primer lugar, debe señalarse que, una vez perfeccionado un contrato, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad,
en la forma y oportunidad establecidas en el contrato1.
1
El contrato está conformado por el documento que lo contiene, las Bases Integradas y la oferta
ganadora, así como los documentos derivados del proceso de selección que establezcan obligaciones
 2

No obstante, excepcionalmente y previa sustentación del área usuaria de la

contratación, la Entidad puede ordenar al contratista la ejecución de
prestaciones adicionales2, siempre que sean indispensables para alcanzar la
finalidad del contrato.

2.1.2 Al respecto, es importante señalar que el numeral 40 del Anexo Único del
Reglamento, “Anexo de Definiciones”, define a la "Prestación adicional de
obra" como “Aquella no considerada en el expediente técnico, ni en el
contrato original, cuya realización resulta indispensable y/o necesaria para
dar cumplimiento a la meta prevista de la obra principal.” (El resaltado es
agregado).

En efecto, en el caso de obras, el primer párrafo del numeral 41.2 del artículo
41 de la Ley otorga a la Entidad la potestad de ordenar al contratista la
ejecución de prestaciones adicionales de obra3 hasta por el quince por ciento
(15%) del monto del contrato original, restándole los presupuestos deductivos
vinculados, siempre que respondan a la finalidad del contrato original.

Asimismo, el segundo párrafo del referido numeral establece que en caso

resulte indispensable la ejecución de prestaciones adicionales de obra por
deficiencias del expediente técnico o situaciones imprevisibles posteriores a la
suscripción del contrato, mayores a las establecidas en el párrafo anterior, el
Titular de la Entidad puede decidir autorizarlas, siempre que su monto no
supere el cincuenta por ciento (50%) del monto del contrato original, debiendo
contar previamente con la autorización de la Contraloría General de la
República para su ejecución y pago4.

Como se aprecia, una Entidad puede ordenar al contratista la ejecución de

prestaciones adicionales de obra cuando estas no se encuentran previstas en
el expediente técnico ni en el contrato original y siempre que su ejecución
resulte indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad del contrato;

para las partes y que hayan sido expresamente señaladas en el contrato, de conformidad con el primer
párrafo del artículo 142 del Reglamento.
2
Siguiendo a Manuel de la Puente, esta potestad responde al ejercicio de las prerrogativas especiales
del Estado, pues se enmarca dentro de lo que la doctrina denomina “cláusulas exorbitantes” que
caracterizan a los regímenes jurídicos especiales de derecho público –como es el que subyace a las
contrataciones del Estado– en los que la Administración Pública representa al interés general, el
servicio público, y su contraparte representa al interés privado. DE LA PUENTE Y LAVALLE,
Manuel. Las Cláusulas Exorbitantes, en: THEMIS, Revista de Derecho de la Pontifica Universidad
Católica del Perú, N° 39, Pág. 7.
3
Para ejercer esta prerrogativa, además del sustento del área usuaria responsable, se debe comprobar
que se cuenta con certificación de crédito presupuestario a efectos de emitir la resolución aprobatoria
del titular de la Entidad, de conformidad con el primer párrafo del artículo 207 del Reglamento.
4
Cabe precisar que, en el caso de prestaciones adicionales con carácter de emergencia que superen el
quince por ciento (15%) del monto del contrato original, el Titular de la Entidad puede autorizar su
ejecución, requiriéndose la autorización de la Contraloría General de la República de manera previa al
pago, de conformidad con el segundo párrafo del artículo 208 del Reglamento.
 3

debiendo, además, respetarse los límites y condiciones indicadas en los

párrafos anteriores del presente numeral.

2.1.3 Ahora bien, considerando que la ejecución de una prestación adicional de obra
es una obligación del contratista y que para su ejecución se requieren mayores
o nuevos recursos (mano de obra, profesionales, equipos, materiales e insumos,
entre otros) a los inicialmente previstos para ejecutar la obra, se infiere que
también es obligación del contratista adquirir aquellos bienes y/o contratar los
servicios necesarios para la ejecución de la prestación adicional, los mismos
que deben estar directamente relacionados con la ejecución de la obra y ser
necesarios para alcanzar la finalidad del contrato.

Lo expresado en el párrafo anterior no significa que la aprobación de una

prestación adicional de obra genere la posibilidad de que terceros, ajenos al
contrato que actúen independientemente del contratista, ejecuten dicha
prestación, pues dicha participación está limitada únicamente a los supuestos
de subcontratación5.

En este punto, debe precisarse que la subcontratación de las prestaciones

contractuales es procedente siempre que se haya previsto en las Bases,
situación que no se verifica en los supuestos de prestaciones adicionales de
obra, ya que estas se originan por situaciones imprevisibles posteriores a la
suscripción del contrato y, en esa medida, posteriores también a la aprobación
de las Bases.

De conformidad con lo expuesto, si bien la ejecución de prestaciones

adicionales de obra requieren mayores bienes y/o servicios para su ejecución,
estos deben ser proporcionados por el contratista y no por terceros -ajenos al
contrato- que actúen de manera independiente del contratista.

2.2 “(…) ¿Es posible que un expediente técnico de adicional de obra contenga
partidas nuevas originadas por un cambio en el precio a consecuencia de
variaciones en las condiciones de ejecución de la obra, o por un
imprescindible cambio de metodología, ambos por situaciones imprevisibles
posteriores a la suscripción del contrato?” (sic).

2.2.1 Al respecto, debe indicarse que el noveno párrafo del artículo 207 del
Reglamento señala que "Cuando la Entidad decida autorizar la ejecución de la
prestación adicional de obra, al momento de notificar la respectiva resolución
al contratista, también debe entregarle el expediente técnico de dicha
prestación, debidamente aprobado." (El subrayado es agregado).

Así, cuando una Entidad autoriza la ejecución de una prestación adicional de

obra, se obliga con el contratista a entregarle el respectivo expediente técnico
de la prestación adicional. Dicho expediente contiene, entre otros aspectos, el

5
Para mayor abundamiento sobre los requisitos y condiciones de la subcontratación puede revisarse
los artículos 37 de la Ley y 146 del Reglamento.
 4

presupuesto adicional de obra6, el mismo que contiene cada una de las partidas 7
que son necesarias para la ejecución de la prestación adicional de obra.

En este punto, debe precisarse que las partidas que conforman un presupuesto
adicional de obra pueden estar referidas a partidas ya previstas en el
presupuesto original de obra (cuando se requiere un metrado o cantidad mayor
a la inicialmente prevista), y/o a partidas nuevas (cuando el adicional
implique nuevos trabajos o actividades distintas a las inicialmente previstas en
el expediente técnico original).

Abundando en lo anterior, es importante señalar que el tercer párrafo del

artículo 207 del Reglamento precisa que "En los contratos de obra a precios
unitarios8, los presupuestos adicionales de obra serán formulados con los
precios del contrato y/o precios pactados (…)." (El subrayado es agregado).
De esta manera, cuando la ejecución de la prestación adicional de obra requiera
una mayor cantidad (o metrado) de una partida ya existente, el precio unitario
de la misma corresponderá al precio unitario del contrato (precio unitario
ofertado); por su parte, cuando la ejecución de la prestación adicional de obra
requiera nuevas partidas o actividades distintas a las inicialmente previstas, el
precio será definido por acuerdo o pacto entre las partes.

En virtud de lo expuesto, cuando la ejecución de una prestación adicional de

obra requiera nuevos trabajos o actividades distintas a las inicialmente
previstas en el expediente técnico original, el presupuesto adicional de obra
debe incluir el detalle de las nuevas partidas necesarias para su ejecución, cuyo
precio, al no estar previstas en el expediente técnico original, debe
determinarse por acuerdo entre las partes.

2.2.2 Realizadas las precisiones anteriores, es importante reiterar que las Entidades
pueden autorizar la ejecución de prestaciones adicionales de obra por
situaciones imprevisibles9 posteriores a la suscripción del contrato, siempre que
sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato.

En efecto, considerando que las situaciones imprevisibles posteriores a la

suscripción del contrato pueden ser de lo más diversas, las Entidades están
6
De conformidad con el numeral 41 del Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, el
presupuesto adicional de obra "Es la valoración económica de la prestación adicional de una obra
(…)." (El subrayado es agregado).
7
De conformidad con el numeral 37 del Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, una
partida es "Cada una de las partes o actividades que conforman el presupuesto de una obra."
8
El tercer párrafo del numeral 2) del artículo 40 del Reglamento establece que, en el caso de obras
contratadas bajo el sistema de precios unitarios, "(…) el postor formulará su propuesta ofertando
precios unitarios considerando las partidas contenidas en las Bases, las condiciones previstas en los
planos y especificaciones técnicas, y las cantidades referenciales , y que se valorizan en relación a su
ejecución real y por un determinado plazo de ejecución." (El resaltado es agregado).
9
De conformidad con el Diccionario de la Lengua Española, Vigésima Segunda Edición, lo
imprevisible es aquello “1. adj. Que no se puede prever.”
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=imprevisible
 5

facultadas, de considerarlo necesario, a cambiar la forma o metodología de

ejecución de las actividades o partidas de la obra a través de la aprobación de
una prestación adicional de obra.

Para ello, las Entidades deben aprobar el expediente técnico de la prestación

adicional de obra -el mismo que debe contener el presupuesto adicional de obra
con las nuevas actividades o partidas necesarias para su ejecución-, así como
los presupuestos deductivos vinculados10, referidos a las actividades que
dejarán de realizarse en virtud de la aprobación de la referida prestación
adicional.

2.2.3 En virtud de lo expuesto, una Entidad tiene la potestad de cambiar la

metodología o forma de ejecución de la obra a través de la aprobación de una
prestación adicional, siempre que, además de ser indispensable para dar
cumplimiento a la meta prevista de la obra, el cambio se origine en una
situación imprevisible posterior a la suscripción del contrato11.

Para ello, la Entidad debe aprobar el expediente técnico de la prestación

adicional de obra (restándole los presupuestos deductivos vinculados), el
mismo que debe contener el presupuesto adicional de obra con las nuevas
actividades o partidas necesarias para su ejecución, cuyo precio se establecerá
mediante acuerdo entre las partes.

2.3 “(…) ¿Es posible aprobar una prestación adicional de obra, teniendo como
base presupuestos adicionales de obra anteriores?”

De conformidad con lo expuesto al absolver la consulta 2.2, el tercer párrafo

del artículo 207 del Reglamento indica que "En los contratos de obra a precios
unitarios, los presupuestos adicionales de obra serán formulados con los
precios del contrato y/o precios pactados y los gastos generales fijos y
variables propios de la prestación adicional para lo cual deberá realizarse el
análisis correspondiente teniendo como base o referencia los análisis de los
gastos generales del presupuesto original contratado. Asimismo, debe
incluirse la utilidad del presupuesto ofertado y el Impuesto General a las
Ventas correspondiente." (El resaltado es agregado).

Como puede apreciarse, las partidas o actividades que conforman los

presupuestos adicionales de una obra bajo el sistema de precios unitarios, se
formulan con los precios del contrato (ofertados) y/o precios pactados, según
corresponda. Asimismo, los gastos generales fijos y variables que deben
incluirse en dicho presupuesto, se calculan considerando lo necesario para su
ejecución, teniendo como base o referencia para su cálculo el presupuesto
original contratado. Adicionalmente, se debe incluir la utilidad del presupuesto
10
De conformidad con el primer párrafo del numeral 41.2 del artículo 41 de la Ley, los deductivos
vinculados son aquellos derivados de las sustituciones de obra directamente relacionadas con las
prestaciones adicionales de obra.
11
En relación con lo anterior, es importante precisar que dichas modificaciones no pueden originarse
en errores del expediente técnico ni en situaciones que pudieron preverse con anterioridad a la
suscripción del contrato.
 6

ofertado; es decir, el porcentaje de utilidad ofertado por el contratista

originalmente.

En esa medida, para formular un presupuesto adicional de obra, además de los

supuestos obligatorios en los que debe emplearse los datos del presupuesto
original de obra (precio de los mayores metrados y utilidad), también se puede
emplear como base o referencia el presupuesto original de obra (para el cálculo
de los gastos generales). No obstante, lo expuesto en el párrafo anterior no
impide que, de considerarse necesario, se utilicen los presupuestos de las
prestaciones adicionales de obra aprobados previamente, como base o
referencia para la formulación de un nuevo presupuesto adicional de obra.

2.4 “(…) ¿Es posible que se generen prestaciones adicionales de obra por
modificaciones en las condiciones de ejecución de los referidos presupuestos
adicionales de obra?. ”

De conformidad con lo indicado al absolver la consulta 2.1, cabe reiterar que la

prestación adicional de obra es aquella no considerada en el expediente técnico
ni en el contrato original pero de ejecución indispensable para dar
cumplimiento a la meta de la obra.

En esa medida, considerando que situaciones imprevisibles pueden afectar la

ejecución de la obra y, asimismo, la ejecución de las prestaciones adicionales
previamente aprobadas, debe señalarse que es posible que una Entidad apruebe
una prestación adicional de obra que modifique las condiciones de ejecución de
otra prestación adicional previamente aprobada.

3. CONCLUSIONES

3.1 Si bien la ejecución de prestaciones adicionales de obra requiere mayores

bienes y/o servicios para su ejecución, estos deben ser proporcionados por el
contratista y no por terceros -ajenos al contrato- que actúen de manera
independiente del contratista.

3.2 Una Entidad tiene la potestad de cambiar la metodología o forma de ejecución

de la obra a través de la aprobación de una prestación adicional, siempre que,
además de ser indispensable para dar cumplimiento a la meta prevista de la
obra, el cambio se origine en una situación imprevisible posterior a la
suscripción del contrato. Para ello, la Entidad debe aprobar el expediente
técnico de la prestación adicional de obra, el mismo que debe contener el
presupuesto adicional de obra con las nuevas actividades o partidas necesarias
para su ejecución, cuyo precio se establecerá mediante acuerdo entre las partes.

3.3 Para formular un presupuesto adicional de obra, además de los supuestos

obligatorios en los que debe emplearse los datos del presupuesto original de
obra (precio de los mayores metrados y utilidad), también se puede emplear
como base o referencia el presupuesto original de obra (para el cálculo de los
gastos generales). No obstante, lo expuesto en el párrafo anterior no impide
que, de considerarse necesario, se utilicen los presupuestos de las prestaciones
 7

adicionales de obra aprobados previamente, como base o referencia para la

formulación de un nuevo presupuesto adicional de obra.

3.4 Considerando que situaciones imprevisibles pueden afectar la ejecución de la

obra y, asimismo, la ejecución de las prestaciones adicionales previamente
aprobadas, debe señalarse que es posible que una Entidad apruebe una
prestación adicional de obra que modifique las condiciones de ejecución de
otra prestación adicional previamente aprobada.

Jesús María, 7 de agosto de 2014

MARTIN TORRES CATERIANO

Director Técnico Normativo (e)

CVP/.