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Aproximación Al Derecho Internacional
Aproximación Al Derecho Internacional
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Derecho interno, derecho internacional, derecho extranjero, lex mercatoria, organismos internacionales.
Lo anterior, debido a que es un derecho privado con bases de normatividad pública y que está
conformado por el derecho privado interno de un país con efectos en el derecho extranjero,
razón por la cual tampoco se puede hablar de homogeneidad, debido a que cada país tiene su
propia forma, estructura y organización normativa en materia de comercio internacional, un
ejemplo de ello es Colombia, quien tiene como modelo el derecho francés.
Existen en la doctrina algunas escuelas de pensamiento respecto a la naturaleza del derecho
internacional privado, las cuales se plasmarán para comprender el por qué no existe una
unificación de criterios al respecto:
Finalmente, todas estas teorías están vigentes, pero existe una tendencia mayoritaria a
considerar que el derecho internacional privado es interno y privado, debido a que son asuntos
entre sujetos de derecho interno en el ámbito de sus intereses particulares.
El derecho internacional privado dio nacimiento a los vínculos entre estados extranjeros en
materia mercantil, quiere ello decir, que fue la fuente más importante de los derechos de los
extranjeros, transformando así la visión que de ellos se tenía de enemigos, por la de sujetos de
derechos y obligaciones.
El derecho internacional privado tiene siete fuentes históricas las cuales se relacionan en el
orden de su antigüedad:
2.1. GRECIA: en las relaciones de carácter comercial que allí se realizaban se dio lugar a una
práctica que les permitía el ingreso de productos que no se producían en sus tierras, lo
que posteriormente se instituyo como el proceso de importación de bienes, de igual
forma, fueron los primeros en formalizar la figura del banco, del contrato de transporte
marítimo, del contrato de seguro y del contrato de préstamo. Todos sus asuntos en
materia exterior eran regulados por dos tratados denominados Sardes y Efeso.
2.2. ROMA: el “Ius Gentium” era su estructura normativa, dentro de esta se regulaban todas
las actividades de carácter comercial en asuntos internacionales.
2.3. GLOSADORES: ellos consideraban que su norma interna debía primar en la resolución
de un caso concreto, siempre y cuando esta fuera la más justa y favorable para las
partes, incluso si una de ellas era un sujeto extranjero, por lo anterior, han sido
considerados como los que ejercieron la figura de la soberanía por sobre el derecho
extranjero con mayor ahínco. No obstante, en el año de 1228 un juez de Módena aplico
en uno de sus fallos una norma de origen Boloñes, lo que claramente marco un hito en
la historia.
2.4. POS GLOSADORES: constituyeron la “Lex Mercatoria” y con ella abrieron lugar a la
conformación de corporaciones integradas por mercaderes, lo que hoy se conoce como
gremio, quiere esto decir, que ellos permitieron la extraterritorialidad de los estatutos,
lo que los convirtió en los mayores exponentes de la escuela estatutaria italiana, la cual
acepta que los jueces interpreten la ley de acuerdo a su criterio o según la ley
extranjera.
2.5. LA ESCUELA FRANCESA: los franceses Dumoulin y Guy Coquille llevaron a la aplicación
de su estructura normativa el concepto de flexibilidad al territorialismo por vía de
excepción, por lo que se podía aplicar un estatuto extranjero dentro de la nación
francesa en todo lo que tenía que ver con la estructura del estado, la capacidad de las
personas, la forma y los contratos.
2.6. LA ESCUELA HOLANDESA: estos desarrollaron un estatuto mixto que reunía las
cualidades del estatuto real (eventos en los que el estado tiene un interés general en las
tierras objeto de conflicto) y del personal en asuntos de extraterritorialidad (a sus
nacionales se les aplican las leyes internas o el código civil en materia de personas).
2.7. JOSEPH STORY: en el año de 1834 este hombre hablo por primera vez del derecho
internacional privado como una institución, esto lo hizo en su obra Commentaries on
the conflicts of law. Posteriormente, dicha postura fue ratificada por Felix en el año de
1843. Fueron de tanta importancia sus posturas que empezaron a incluirse en
contenidos académicos universitarios, tratados y tribunales.
Fue así, que de forma progresiva en las prácticas comerciales entre territorios
extranjeros se fueron unificando criterios en materia de negociación internacional,
conformando con ello una comunidad jurídica de estados, quienes han venido
sosteniendo que el Derecho Internacional Privado debe tener su propia naturaleza, su
fin, sus estatutos, sus principios rectores, sus modelos de negociación y regirse bajo la
idea de que tanto los nacionales como los extranjeros son sujetos de derechos dentro de
los territorios de cada país, por lo que deben ser protegidos y gozar de las mismas
garantías excepto de aquellas garantías que están reservadas solo para los ciudadanos
por su norma fundamental.
De tal manera, que para finales del siglo XIX se trabajó fuertemente en la codificación del
derecho internacional privado bajo los criterios anteriormente expuestos, dando como
producto el Tratado de Montevideo de 1889, el código de Bustamante de 1928 y en
1975 la Organización de los Estados Americanos tomo la bandera de convocar la
celebración de las Conferencias Especializados Interamericanas sobre Derecho
Internacional Privado (CIDIP), convirtiéndose en el líder de la codificación del occidente.
Por otra parte, los artículos 35 y 101 de la Constitución Política establecen que las
normas internacionales hacen parte del derecho internacional público y se hallan, por
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Que provienen de la costumbre.
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Que provienen de la voluntad expresa de los sujetos.
regla general en los tratados. La extradición puede ser solicitada, concedida u ofrecida
de acuerdo a los tratados y, en caso de no establecerse en estos, se hará bajo los
parámetros de la ley colombiana. A falta de norma internacional sobre la materia, la
regulación del mar territorial y de las demás partes del territorio colombiano se hacen
por las leyes del país.
4. TRATADOS.
Los tratados internacionales se clasifican, por el número de las partes que intervienen en
la celebración de este como suscriptores, en bilateral o plurilateral (conocidos como
multilaterales o colectivos). Según establezcan un negocio jurídico o una regla de
derecho se le denomina tratado contrato o tratado normativo.
La Constitución Política expresamente manifiesta que los tratados deben ser celebrados
y ratificados por el presidente de la república, la aprobación de estos se hace a través de
ley por parte del congreso, el cual se conoce como el control político, y finalmente la
Corte Constitucional hace un control jurídico o judicial de constitucionalidad, en el cual
verifican que bajo ninguna circunstancia se vulneren los derechos y garantías
establecidas en la norma fundamental.
5.3. Por la materia objeto de tratado: este hace referencia al contenido de fondo u objeto
del tratado, entre ellos, los más comunes son los que regulan asuntos para la
determinación de la competencia, sobre la estructura de las sociedades internacionales
y los que crean organismos internacionales.
6. LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
En algunos eventos la aplicación de la figura del “Exequátur” permite que el juez competente
para conocer de un caso concreto dentro de un Estado emita autorización para aplicar de forma
eficaz una decisión tomada por una autoridad de un Estado extranjero a dicho caso.
6.2. Carácter indirecto de la norma internacional privada: las normas que constituyen en
derecho internacional privado se entienden de carácter indirecto porque estas no dan
solución a una controversia o conflicto, sino que remiten a la norma que si los puede
resolver.
6.5.1. Estatuto personal: según el artículo 19 de Código Civil colombiano a los nacionales
colombianos se les debe aplica la ley civil colombiana y demás normas internas en
todo lo referente al estado de las personas, la capacidad de estas, y los derechos y
obligaciones que surjan de la relación familiar.
6.5.2. Estatuto real: conocerá la legislación colombiana de todos aquellos asuntos en lo
que este en conflicto un bien en el que el Estado colombiano tenga algún interés.
6.5.3. Estatuto Formal3: el artículo 21 del Código de Comercio Colombiano establece que la
legislación que rige los actos jurídicos de derecho internacional privado es la del país
de la celebración del contrato o negocio, incluso si las partes han acordado algo
diferente.
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La estructura formal de los documentos públicos se rige por las normas del país en la que hayan sido otorgados.
6.5.4. Estatuto mixto: en algunos casos se han de aplicar ambos estatutos.
- Calificaciones: el juez del foro tiene varias reglas de conflicto en un mismo caso
que lo llevan a aplicar normas sustanciales diferentes.
- Reenvío: se presenta cuando el juez del foro en lugar de aplicar la norma
extranjera viable se remite a la regla de conflicto extranjero y alarga la
controversia.
- Conflicto móvil: es aquella que se da cuando las partes voluntariamente cambian
su lugar de contacto o de domicilio (de país).
8.1.2. Orden público y el fraude a la ley: en el tema de orden público se hace referencia a
que la ley aplicable va en contra de una norma interna de alguna de las partes, y que
esta no puede ser desconocida, desobedecida o desplazada, y en cuanto al fraude es
porque las o una de las partes cambia intencionalmente su país de contacto,
nacionalidad o domicilio para burlar la ley aplicable.
8.1.3. Cómo se aplica la ley extranjera en un país: existen una tendencia internacional de
acuerdo al país que se tenga como modelo, por ejemplo:
- Italia: aquí los jueces interpretan la ley de acuerdo a su criterio o según la ley
extranjera.
- Francia: para ellos la ley extranjera es un propio derecho con todas sus
condiciones, la reconocen y la aplican.
- Inglaterra: consideran que la ley extranjera es un derecho adquirido siempre y
cuando así lo hayan pactado las partes en el contrato.
8.2.1. Inmunidad: este objeto de estudio es trascendental ya que existen muchos casos en
que la figura de inmunidad de una persona no permite que un tribunal extranjero,
del lugar donde cometió una falta, pueda ejercer la competencia para iniciar
investigación o proceso por estar protegido por los tribunales internos de su país de
origen.
8.2.2. Exequátur: los efectos extraterritoriales de las providencias emitidas por un tribunal
o juez requieren de reconocimiento de un juez interno de un Estado para que sean
eficaces en su aplicación dentro de dicho país.
8.2.3. Arbitraje internacional: cuando un tribunal de arbitramento internacional les quita la
competencia a los jueces internos para conocer de un asunto concreto, debido a que
las partes así lo acordaron.
8.3. Conflicto en el régimen de los extranjeros: este depende de lo que haya decidido el
legislador en la normatividad interna, debido a que su objeto de reglamentación son el
ingreso, salida, permanencia, deportación, expulsión de extranjeros de un país
determinado que no es su país de origen y la determinación de igualdad de derechos y
garantías de un extranjero dentro de un país, salvo las que por norma fundamental se
consideren exclusivas de sus nacionales.
8.3.1. Conflicto de nacionalidad: la nacionalidad es un atributo de la personalidad, es por
ello, que se convierten en objeto de estudio de los conflictos que de ella se deriven
tales como:
La adquisición de la nacionalidad: ya sea por nacimiento, por adopción o por carta de
naturaleza o derivación.
La pérdida de la nacionalidad.
La renuncia a la nacionalidad.
Los problemas con la nacionalidad.
Apátrida.
La ley debe determinar los casos en los cuales puede un colombiano que tenga la
doble nacionalidad acceder al desempeño de funciones y cargos públicos.
- Ciudadanos: Constitución política de Colombia Artículos 4, 40, 86-89, 95, 99, 106,
127, 150-15, 153, 155, 171, 172, 177, 184, 190, 191, 216, 232, 237-2, 241, 255,
258, 260, 265-6, 267, 270, 272, 293, 299, 316, 326, 327, 375 Y 376. Aquí se
definen a los ciudadanos como aquellas personas que ya han adquirido la
ciudadanía de acuerdo a las reglas antes mencionadas.
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Cuando la norma se refiere a los derechos políticos es menester entenderlos como el derecho a elegir y ser elegido, y para
desempeñarse en cargos del Estado con autoridad o jurisdicción.
- Ciudadano en ejercicio: Artículos 88, 99, 172, 177, 191, 204, 232, 249, 255, 264,
266, 267, 272 y 299 C Pol. Colombiano mayor de 18 años que no ha perdido la
ciudadanía ni la tiene suspendida en virtud a una decisión judicial.
Quien haya sido suspendido en ejercicio de la ciudadanía –lo que ocurre por
sentencia del juez penal competente o por sentencia del senado- puede solicitar
su rehabilitación.
La ley puede establecer una circunscripción para asegurar que los residentes en
el exterior estén representados en la cámara.
- Extranjeros: Artículos 4, 35, 95, 96, 97 y 100 C Pol. Personas que carecen de la
nacionalidad colombiana. La mayoría de los extranjeros son nacionales de otros
Estados, pero algunos se encuentran en situación apátrida por no tener
nacionalidad alguna.
Ahora bien, la constitución nacional desde el año de 1991 les otorgó a los
extranjeros residentes o transeúntes una garantía de gran trascendencia, la cual
consiste en que ninguno de ellos podrá ser obligado a ir a la guerra para defender
el territorio colombiano cuando el estado con el que se está en guerra es su país
de origen.
Salvo por delitos políticos, la extradición de extranjeros puede ser concedida por
las autoridades colombianas.
En caso de conflicto armado no se les obliga a tomar las armas contra su país de
origen.
9. ORGANISMOS INTERNACIONALES.
9.1. United Nations Comission on international trade law (Unidroit): esta organización,
creada en el año de 1926 con sede en Roma, tiene como una de sus banderas la
unificación y armonización del derecho privado a nivel internacional bajo la protección
de la liga de las naciones, lo anterior debido al progresivo proceso de integración
económico y al paulatino desarrollo de la liberalización del comercio.
9.2. Conferencia de la Haya en materia de derecho internacional privado: está conformada
por 145 países de todo el mundo, quienes participan en la elaboración de los tratados
que se suscriben en razón de esta, dicha conferencia es de carácter gubernamental
mundial y se encarga de emitir documentos normativos multilaterales que atienden
necesidades de carácter mundial.
9.3. Cámara de comercio internacional (CCI): esta entidad de gran envergadura ha sido la
líder en la elaboración de las reglas internacionales en materia de Incoterms
(internacional comercial terms), las cuales han actuado como criterios de unificación del
derecho internacional privado, proponiendo las herramientas de interpretación de los
asuntos comerciales que surgen de la manifestación de la voluntad de las partes en las
actividades contractuales, fomentando así el comercio entre países y las alianzas
empresariales.
9.4. Comisión de la ONU para el desarrollo mercantil internacional (CNUDMI): esta
comisión nació en el año de 1996 con el férreo propósito de unificar el derecho
mercantil internacional, razón por la cual hizo parte de la Convención que trató el
asunto de la prescripción en materia de compraventa internacional de mercaderías, el
convenio de transporte marítimo de mercancías – Reglas de Hamburgo y la convención
sobre los contratos de compraventa de mercadería, entre otros.
9.5. Regímenes supranacionales pactados en América: entres estos, los más importantes
en materia de derecho privado internacional son la convención interamericana para la
utilización de poderes en el extranjero, el protocolo de Washington de 1940, la
convención interamericana sobre la eficacia extraterritorial de las decisiones judiciales y
los laudos arbitrales extranjeros y la convención interamericana sobre el arbitraje
comercial, entre otros.
Los componentes de los negocios internacionales están conformados por dos partes así:
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Sean estos personas naturales o morales (jurídicas).
El derecho internacional privado es fundamental para la celebración de los negocios en el
mercado globalizado, ello, debido a que hoy por hoy existe una libertad casi absoluta de las
partes para la celebración de transacciones, lo anterior, debido al ejercicio de los principios de
autodeterminación, autonomía de la voluntad privada, libertad de forma y libertad contractual,
por lo que es necesario unificar criterios en materia comercial, lo que facilite no solo las
relaciones de derecho privado, sino la prevención de delitos y abusos de poder, y esta tarea está
en manos del derecho internacional privado.
13.1. Para expandir las ventas: los mercados dependen de la demanda de los
consumidores de bienes, servicios e inversiones, entre otros, pero todo ello está
directamente relacionado con la capacidad económica (poder adquisitivo), la necesidad
y el perfil de los clientes, es por ello, que expandir el mercado a otros sitios del mundo
les permite a los comerciantes tener una mayor posibilidad de ventas gracias a la
expansión en el mercado internacional.
13.2. Para obtener recursos: en el proceso de fabricación de bienes se requiere
constantemente de insumos, tecnología, asesoramiento, capital e información
actualizada, que le permitan al comerciante satisfacer las necesidades del mundo
globalizado, lo que en ocasiones se convierte en una camisa de fuerza debido a que no
todos los países cuentan con estos elementos o si los tiene, son de menor calidad o los
costos pueden llegar a ser muy elevados, es por ello, que abrir la posibilidad de escoger
en diferentes países (incluyendo el propio) los materiales o servicios que se requieran a
los costos deseados hace más eficiente el proceso de producción y comercialización.
13.3. Para minimizar los riesgos en el mercado: al tener la posibilidad de competir en
un mercado mundial los comerciantes pueden escoger los mercados que más les
convenga en temas económicos y de seguridad financiera, esto les brinda flexibilidad no
solo al poder ingresar, sino también de salir de aquellos países en los que están
comercializando y presentan fluctuaciones negativas en las ventas, y trasladar sus
productos o servicios a otros territorios que presenten mejores condiciones.
Referencias
Arévalo, R. H. D. (2016). Constitución política de colombia 1991. Retrieved from https://ebookcentral-
proquest-com.loginbiblio.poligran.edu.co
Aljure, S. A., & Leon, R. E. I. (2013). Estudios de derecho privado liber amicorum en homenaje a hernando
tapias rocha. Retrieved from https://ebookcentral-proquest-com.loginbiblio.poligran.edu.co
Abello-Galvis, R. (Ed.). (2015). Derecho internacional: varias visiones, un maestro. liber amicorum en
homenaje a marco gerardo monroy cabra. Retrieved from https://ebookcentral-proquest-
com.loginbiblio.poligran.edu.co