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Derecho público y derecho privado
Derecho constitucional
Derecho administrativo
Derecho
público Derecho penal
Derecho procesal
Derecho
nacional
Derecho Civil
Derecho
privado Derecho comercial
Derecho
Derecho laboral
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Fuentes normativas de importancia civil
Decreto es todo mandato Ley Decreto Supremo Es el decreto dictado por el Presidente de la República.
escrito y revestido de las
formalidades prescritas por Decreto Ley Se refieren a una persona o situación determinada (por
Simple decreto
el ordenamiento jurídico, ejemplo el que nombra a un funcionario público).
dictado unilateralmente
por la autoridad Decreto Reglamento de ejecución
administrativa en ejercicio.
Reglamento
Reglamento autónomo
Sentencia judicial
Costumbre
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CONTRATO DE OBRA
OBRAS PÚBLICAS
N° 2
D.O. 29.08.2015
Disposiciones generales y definiciones
Los contratos se adjudicarán por licitaciones públicas, en las cuales podrán participar los
contratistas inscritos en los registros del Ministerio que se determinen en las bases
administrativas. Sin embargo, podrán adjudicarse por trato directo o cotización privada, en
los casos indicados en el artículo 86 del D.F.L. MOP Nº850, de 1997, que fija el texto
actualizado de la Ley Nº15.840, Orgánica del Ministerio.
Las obras se ejecutarán por alguno de los sistemas establecidos en este reglamento.
Artículo 2. Para contratar cualquier obra deberá existir previamente autorización de fondos y
deberá disponerse de bases administrativas, bases de prevención de riesgo y
medioambientales, especificaciones técnicas, planos y presupuesto, con el visto bueno de la
misma autoridad que adjudicará el contrato. Todos los documentos señalados forman parte
del respectivo contrato, debiéndose fijar en las bases administrativas el orden de precedencia
para su aplicación.
Quedarán incluidas en el contrato todas las obras contempladas en las especificaciones
técnicas y en los planos correspondientes; estos antecedentes deberán ser los necesarios y
suficientes para estimar los precios unitarios y las cantidades. En los documentos de licitación
se establecerá el calendario de entrega de toda aquella eventual información que por su
naturaleza no pueda ser entregada antes de la adjudicación, la que en ningún caso deberá ser
tal, que afecte a la estimación de precios y cantidades, así como la responsabilidad del MOP
en caso de incumplir con dicho cronograma de entrega.
Las obras que se subdividan en dos o más contratos, que se cotizarán separadamente,
deberán asegurar la relación entre ellos. A tal fin, en los documentos de licitación se deberá
indicar la interacción entre contratos, así como con qué otros proyectos se deberá interactuar,
entregando en dichos documentos toda la información pertinente
Artículo 3. Los documentos de licitación no podrán modificarse una vez que ésta haya sido
abierta.
12) Contratista:
Persona natural o jurídica que, en virtud del contrato, contrae la obligación de ejecutar una
obra material, por algunos de los procedimientos contemplados en el presente Reglamento.
25) Licitación:
Procedimiento mediante el cual se solicitan a proponentes inscritos en el Registro de
Contratistas del MOP, o precalificados si es el caso, cotizaciones para la ejecución de una obra
pública.
26) Propuesta:
La cotización ofrecida por un proponente en una licitación, la que deberá ajustarse a los
requisitos establecidos en los documentos de licitación.
36) Patrimonio:
Corresponde al total de activos menos los pasivos circulantes y largo plazo e interés minoritario.
44) Libro de
Libro que contiene toda comunicación que el inspector fiscal dirija al contratista en relación al cumplimiento del contrato,
además de las anotaciones relativas al desarrollo de un contrato de obras, tales como la resolución de adjudicación del
contrato, identificación del inspector fiscal, del profesional residente, subcontratistas que participaron en la obra con sus
correspondientes autorizaciones, especialistas que participaron en el contrato de obra, prevencionista de riesgos, etc. Este
Libro puede sustentarse en soporte de papel o digital, según lo establezcan las Bases Administrativas del contrato.
NORMATIVA LABORAL
VIGENTE
CAPÍ TULO I
CONTRATO INDIVIDUAL DE
TRABAJO
1. DEFINICIÓN
O CT art 7
O Acuerdo de voluntades de ambas partes:
convención
O Obligación recíproca
● Trabajador: prestar servicios personales, bajo vínculo
de subordinación y dependencia.
● Empleador: pagar una remuneración determinada por
tales servicios
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2.ELEMENTOS ESENCIALES
1. Partes del Contrato
a) Empleador
● Puede ser persona natural o jurídica
● Utiliza los servicios intelectuales o materiales de una
persona
● CT artículo 3 letra a)
b) Trabajador
● El trabajador debe ser una persona natural
● Presta servicios personales, ya sea intelectuales o
materiales
● Bajo vínculo de Subordinación o dependencia
● CT artículo 3 letra b) 10
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2. ELEMENTOS ESENCIALES
• 2.2. Prestación de los Servicio
• O Principal obligación del Trabajador
• O Debe efectuarse de manera personal: no se puede encargar a otro
sujeto
• O Supone que empleador cumpla con obligación de otorgar el trabajo
convenido
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2. ELEMENTOS ESENCIALES
2.3. Remuneración
O Principal obligación del empleador
O Tiene como origen la prestación de servicios
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2. ELEMENTOS ESENCIALES
2.4. Subordinación o dependencia
O Es el elemento característico del contrato
de trabajo
O La subordinación o la dependencia hacen
presumir la existencia de un contrato de trabajo,
aun cuando se hubiese suscrito un contrato de
carácter civil u honorarios
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2. ELEMENTOS ESENCIALES
4. Subordinación o dependencia
O Según la DT existe subordinación o
dependencia si se cumple cualquiera de estas
condiciones:
1. Continuidad de los servicios prestados, o
2. Obligación de asistencia del trabajador,o
3. Cumplimiento de un horario de trabajo,o
4. Obligación de ceñirse a las órdenes e instrucciones
dadas por el empleador, o
5. Supervigilancia en el desempeño de las funciones, etc
6. La subordinación o controles de diversa índole
7. La necesidad de rendir cuenta del trabajo realizado
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3. CONSENSUALIDAD Y
ESCRITURACIÓN
1. Carácter Consensual
O El contrato individual se perfecciona por el mero
consentimiento o acuerdo de voluntades de las
partes sin necesidad de otras formalidades (CT art
9 inciso I)
O Como consecuencia, el contrato es estipulado por:
● Cláusulas escritas
● Cláusulas tácitas: son cláusulas no escritas
consistentes en beneficios otorgados en forma reiterada
en el tiempo
O Las cláusulas (escritas o tácitas) NO PUEDEN ser
modificadas en forma UNILATERAL
3. CONSENSUALIDAD Y
ESCRITURACIÓN
• 3.2 Escrituración
• O [art. 9 inc I, II, III y IV]
• O Como vimos, la escrituración no es requisito para el nacimiento del
contrato
• O La escrituración proteje al empleador en caso de controversia
● Ante falta de contrato escrito se presume legalmente
que son estipulaciones del contrato las que señale el
trabajador
● El contrato escrito firmado por ambas partes es la
prueba para las cláusulas escritas
● La ley exige que toda modificación de los acuerdos
entre las partes se incorporen al contrato escrito (al
dorso o anexos) [CT art 11]
● Además es útil para evitar que se conviertan en
cláusulas tácitas 16
3. CONSENSUALIDAD Y
ESCRITURACIÓN
2. Escrituración
O Plazos para Escrituración
● Regla general: 15 días desde la incorporación del trabajador
● Regla especial para contratos por obra, trabajo o servicio
determinado o de duración inferior a 30 días: 5 días desde
incorporación del trabajador
O Incumplimiento del empleador en escriturar:
● Sanción Administrativa (DT): multa de 1 a 5 UTM
O Negación a la firma por parte del trabajador
● Empleador DEBE enviar contrato a su respectiva Inspección
Provincial (IPT) o comunal (ICT) para que esta requiera la
firma
O En caso de omisión presunción legal estipulaciones del contrato
● Si trabajador insiste en su actitud: despido sin indemnización
O Excepción: si prueba haber sido contratado en condiciones
distintas a las consignadas en el contrato 17
3. CONSENSUALIDAD Y
ESCRITURACIÓN
3.2 Escrituración
O Obligación permanente del empleador: Mantener
en el lugar de trabajo un ejemplar del contrato (o
del finiquito después de la terminación del contrato)
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4. CLÁUSULAS DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. Cláusulas Mínimas
O Definidas en [CT art 10]
1.Lugar y fecha del contrato.
2.Individualización de las partes, indicando fechas
de nacimiento, nacionalidad y fecha de ingreso del
trabajador.
3.Determinación de la naturaleza de los servicios y
lugar o cuidad en que se prestan. Se puede
especificar una o más funciones, alternativas o
complementarias (“Polifuncionalidad”).
● El empleador podrá unilateralmente variar la naturaleza
de los servicios, por otra similar (“ius variandi”) [CT
art12]
● El empleador podrá unilateralmente variar el sitio o
recinto, por otro dentro del mismo lugar o ciudad (“ius
variandi”) [CT art12] 19
4. CLÁUSULAS DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. Cláusulas Mínimas
4.Monto, forma y período de pago de las
remuneraciones.
5.Duración y distribución de la jornada, salvo que
existan turnos, en cuyo caso debe constar en el
Reglamento Interno.
● El empleador podrá unilateralmente alterar la
distribición de la jornada hasta en 60 minutos ya sea
anticipando o postergando las horas de ingreso (“ius
variandi”) [CT art12]
● El Reglamento Interno se regula en CT art 153 y
siguientes
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4. CLÁUSULAS DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. Cláusulas Mínimas
6. Plazo del contrato
● Plazo indefinido
● Plazo fijo:
O No pueden exceder de 1 año salvo título profesional o técnico
que puede llegar hasta 2 años. Renovable 1 vez en ambos
casos
O Contrato de plazo fijo se transforma automáticamente a plazo
indefinido si [CT art 159 Nº 4]:
a)Si trabajador continua prestando servicio con conocimiento
del empleador después de expirado el plazo
b) En la segunda renovación
c)Si en una ventana de 15 meses desde la primera
contratación, se presta servicio discontinuo por más de 12
meses, sumando los plazos de más de 2 contratos 21
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Conteo de plazos:
Para llevar a cabo la labor encomendada, la empresa subcontratada debe utilizar a sus propios trabajadores, pudiendo
además eventualmente brindar otros servicios adicionales, como por ejemplo suministrar los materiales con los cuales se
va a realizar la obra. En este caso, el empleador de estos trabajadores subcontratados es el contratista.
Por su parte, la institución del suministro de personal consiste en que una empresa principal le encarga a una empresa de
servicios transitorios, que le proporcione uno o más trabajadores, para que por un tiempo determinado desempeñen
funciones específicas. En este caso, a diferencia de la subcontratación, quien dirigirá a estos trabajadores y les
proporcionará los insumos para que realicen su trabajo será la empresa principal, la cual será considerada su empleador.
Con todo, no debe perderse de vista, que el propósito de la ley de subcontratación es fomentar la contratación directa y
que las empresas, sólo en determinadas situaciones, utilicen el trabajo en régimen de subcontratación o el suministro.
Esa es la razón explica porque la nueva ley establece una serie de requisitos formales para las empresas que ofrecen
suministros, tales como:
2. Entrega de una boleta de garantía por 250 Unidades de Fomento a la Dirección del Trabajo para cubrir sueldos y
cotizaciones previsionales de los trabajadores en el caso de incumplimiento de obligaciones laborales o quiebra;
4. Giro exclusivo;
5. No tener relación directa o indirecta con las empresas a las cuales les van a proporcionar trabajadores.
La ley reglamenta además la institución del suministro de trabajadores, estableciendo casos o situaciones específicas en
que las empresas podrán recurrir a trabajadores suministrados.
Antes de la aparición de la nueva ley, las empresas podían suministrarse de trabajadores por períodos indefinidos de
tiempo. Ahora, la normativa limita los plazos en que un trabajador suministrado puede ser contratado por una empresa
(90 días, los que excepcionalmente pueden llegar a los 180 días), sin posibilidad de renovar los contratos.
Sin embargo, existe una excepción a esta regla general, que tiene que ver con el suministro de trabajadores discapacitados
o con la capacidad laboral disminuida, que pueden ser contratados por las empresas principales por un lapso de seis
meses, renovables.
Analizaremos por separado los aspectos más relevantes de este texto legal.
El Trabajo en Régimen de Subcontratación
La normativa legal establece que el Trabajo en Régimen de Subcontratación debe ser encomendado a una empresa
contratista, que con sus propios recursos y organización debe llevar a cabo la labor.
La ley considera al contratista como el empleador de los trabajadores subcontratados, por lo que mientras trabajen en la
empresa principal, deberá organizarlos, dirigirlos y fiscalizarlos. En el caso que la empresa principal que está subcontratando
sea sorprendida dirigiendo a los trabajadores, se asume que éstos no se encuentran bajo el régimen de subcontratación, sino
de suministro de personal, y la empresa principal pasa a ser considerada empleador directo.
La ley sólo admite un control y otorga la responsabilidad a la empresa principal en materias de seguridad, de prevención de
accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, y de condiciones de higiene de los trabajadores subcontratados. Sin
perjuicio de lo anterior, las funciones de control de la asistencia y de la fiscalización de la labor de los trabajadores puede ser
realizado tanto por el empleador como por el contratista.
Sin embargo, existen temas donde la distinción no es tan clara, como en el caso del aseo. Casi todas las empresas celebran
contratos de prestación de servicios de aseo con otras, teóricamente la única persona que puede darle instrucciones a las
personas que hace la limpieza es el contratista, pero en términos reales, si se derrama un vaso de café en una oficina, lo
natural es pedirle a quienes cumplen labores de aseo que lo limpie.
Entonces si bien en términos teóricos es posible hacer las distinciones que hace la ley, en términos reales va a haber una zona
gris. Esa zona gris necesariamente tendrá que ser definida por los fiscalizadores de la inspección del trabajo. Ellos, examinando
cada caso en particular, van a decidir si una situación corresponde a Trabajo en Régimen de Subcontratación o a una situación
de suministro de personal.
Responsabilidad Solidaria y Subsidiaria
Aunque los trabajadores subcontratados son personal "ajeno" a la empresa principal, la nueva normativa establece que esa
empresa tendrá que cumplir responsabilidades laborales y de seguridad social respecto de esos empleados.
Esto significa que la empresa principal debe responder por los trabajadores de la empresa contratista cuando esta última no
cumpla con lo estipulado en el contrato de trabajo. En consecuencia, el trabajador podrá primero demandar a su empleador
(la empresa contratista), y si éste no responde, deberá demandar a la empresa principal, que tendrá que responder por lo
adeudado por el contratista al trabajador.
Lo anterior implica también que si los bienes del empleador no son suficientes para pagar las obligaciones incumplidas, la
responsabilidad recae en el patrimonio de la empresa principal.
La nueva legislación establece además que la responsabilidad de la empresa principal será solidaria, lo que significa que la
empresa principal debe responder conjuntamente con el contratista en lo adeudado al trabajador.
Por lo tanto, aunque la empresa principal no es el empleador del trabajador subcontratado, éste va a poder demandarla
directamente si su contratista no cumple sus obligaciones laborales.
Cuando la responsabilidad es solidaria, el trabajador podrá demandar directamente a la empresa principal si quiere, sin tener
que demandar antes a su empleador.
Sin embargo, existen ciertas restricciones: la demanda sólo podrá ser por dinero y por obligaciones legales que se generen
durante el período en que el trabajador estuvo subcontratado por la empresa principal.
Existe un escenario, establecido en la nueva ley, que permite a las empresas principales evitar este régimen solidario y volver a
la subsidiaridad. Se trata del ejercicio de dos derechos que confiere la normativa: el derecho a la información y el derecho de
retención.
El derecho a la información implica que la empresa principal deberá fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones laborales de
sus contratistas, y eventualmente a los contratistas de estos contratistas. Para fiscalizar a los contratistas, la Dirección del
Trabajo otorgará a las empresas certificados de cumplimiento de obligaciones laborales.
Por otra parte, el derecho de retención consiste en que si durante la fiscalización a los contratistas la empresa principal
detecta incumplimientos laborales, tendrá derecho a retener el dinero que por contrato debiera pagar a su contratista y
destinarlo al pago directo de los trabajadores.
Los incumplimientos laborales incluyen el no pago de todo tipo de cotizaciones, como AFP, Isapre o Fonasa, seguro de
cesantía, seguros de accidentes del trabajo, además de las indemnizaciones. Respecto a ésta últimas, la empresa principal
deberá responder, pero sólo en proporción al tiempo que el trabajador prestó servicios en su empresa.
Debe tenerse presente que la empresa principal deberá ejercer ambos derechos para evitar la responsabilidad solidaria, aún
cuando el ejercer estos derechos tenga costos asociados que deberá asumir, ya que monitorear constantemente a los
contratistas significa tener personal destinado a realizar estas labores.
En cuanto a las remuneraciones, la legislación no es clara. Es posible sostener que la empresa principal debiera responder por
el mínimo legal de las remuneraciones y no por lo pactado entre el contratista y sus trabajadores, ya que se abre una
compuerta para defraudar a las empresas principales.
Contratos a Terceros
La simulación de contratos es una práctica que podría utilizarse para simular un régimen de subcontratación.
La nueva normativa sanciona esta práctica con una multa que fluctúa entre las 5 a las 100 Unidades Tributarias Mensuales
(UTM). Además, se asumirá que los trabajadores subcontratados están contratados directamente por la empresa principal, y
por lo tanto deberán cumplir con las obligaciones laborales y previsionales correspondientes.
Para determinar si está frente a un contratista fantasma, debe analizarse si la empresa contratista es realmente una empresa:
que tenga capital y una organización empresarial.
Higiene y Seguridad
La normativa establece nuevas obligaciones en materia de seguridad y prevención de los trabajadores. La empresa principal
tendrá la obligación de confeccionar un reglamento especial para coordinar las acciones de higiene y seguridad en el lugar de
trabajo.
La empresa principal y el contratista estarán obligados a adoptar todas las medidas necesarias para proteger la vida y salud de
los trabajadores subcontratados.
En particular, la empresa principal deberá vigilar que los contratistas y subcontratistas le den efectivo cumplimiento a las
normas de higiene y seguridad en el lugar de trabajo. Deberá también supervisar la existencia y en su caso confeccionar
directamente el reglamento de higiene y seguridad en el trabajo para sus empresas contratistas y subcontratistas.
Además, deberá constituir y velar por el correcto funcionamiento del comité Paritario de Higiene y Seguridad y del
departamento de Prevención de Riesgos.