Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D: 13653586

OPINIÓN Nº 174-2018/DTN

Entidad: Oficina de Normalización Previsional - ONP

Asunto: Estudio de mercado

Referencia: Oficio N° 631-2018-GG/ONP

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la Oficina de

Normalización Previsional formula varias consultas respecto a la exigencia de contar –al
elaborar el estudio de mercado- con cotizaciones que provengan de proveedores cuyas
actividades estén directamente relacionadas al objeto de la contratación.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS1 Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que, con fecha 3 de abril de 2017 entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -Decreto Legislativo que modifica la Ley
N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado-, y el Decreto Supremo N° 056-2017-EF
-Decreto Supremo que modifica el Reglamento de la Ley N° 30225, aprobado por el
Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha;
salvo para aquellos procedimientos de selección iniciados antes del 3 de abril de 2017,
los cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria.2

Por tanto, tomando en consideración que las consultas fueron formuladas con
1
De acuerdo a la habilitación legal conferida a este despacho, se ha procedido a revisar el contenido del
documento de la referencia, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos establecidos en el
Procedimiento N° 89 del TUPA del OSCE; advirtiéndose que, la consulta Nº 6 no se encuentra vinculada
a las otras consulta, ya que esta se encuentra referida a la participación en consorcio, aspecto que vulnera
el Procedimiento N° 89 del TUPA del OSCE. Por tanto, la referida consulta no podrá ser absuelta.
2
Conforme a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto Legislativo N° 1341.
 2

posterioridad a la fecha de entrada en vigencia de las citadas normas, el análisis de la

presente opinión se efectuará en virtud del marco de la normativa de contrataciones del
Estado vigente actualmente.

2.1 “Al señalar la normativa de contrataciones vigente que, las cotizaciones deben
provenir de proveedores cuyas actividades estén directamente relacionados con
el objeto de la contratación, ¿Qué se entiende por directamente relacionados
con el objeto de la contratación?”.

2.1.1. De manera previa, debe indicarse que el área usuaria debe formular el
requerimiento de bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de
elaborar, de manera objetiva y precisa las especificaciones técnicas, términos de
referencia o el expediente técnico —de corresponder—, así como justificar la
finalidad pública de la contratación, teniendo en cuenta que esta debe encontrarse
orientada al cumplimiento de las funciones de la Entidad, de conformidad con lo
establecido en el artículo 16 de la Ley.

Asimismo, es necesario precisar que sobre la base del requerimiento, el órgano

encargado de las contrataciones de la Entidad, determina el valor referencial
para efectos del proceso de contratación con el fin de establecer el tipo de
procedimiento de selección correspondiente y gestionar la asignación de los
recursos presupuestales necesarios.

Por su parte, de acuerdo a lo previsto en el artículo 18 de la Ley, para la

determinación del valor referencial, el órgano encargado de las contrataciones —
en el caso de bienes y servicios— realizará un estudio de mercado, con la
finalidad de que el monto asignado refleje la situación real del mercado, siempre
buscando promover la competencia y la pluralidad de postores para el
procedimiento de selección a convocarse.

2.1.2. Ahora bien, en relación al estudio de mercado, el numeral 11.2 del artículo 11 del
Reglamento dispone que “El estudio de mercado debe indicar los criterios y la
metodología utilizados, a partir de las fuentes previamente identificadas para lo
cual se recurre a cotizaciones, presupuestos, portales o páginas web, catálogos,
precios históricos, estructuras de costos entre otros, según corresponda al objeto
de la contratación. Las cotizaciones deben provenir de proveedores cuyas
actividades estén directamente relacionadas con el objeto de la contratación”.
(El resaltado y subrayado es agregado).

Conforme a lo anterior, corresponde a cada Entidad definir los criterios y la

metodología a emplear para elaborar el estudio de mercado, considerando las
fuentes previamente identificadas según corresponda al objeto de la contratación.

Dentro de las fuentes que el órgano encargado de las contrataciones puede

emplear para elaborar el estudio de mercado se encuentran las cotizaciones, las
cuales deben ser obtenidas de personas naturales o jurídicas que se dediquen a
realizar las actividades objeto de la contratación.

Sobre esto último, mediante Opinión Nº 004-2018/DTN se indicó que el “objeto

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de la contratación” recae en la prestación que determina la esencia de la

contratación, partiendo de la naturaleza y características particulares del
requerimiento formulado por el área usuaria de la Entidad; así, el objeto de la
contratación puede consistir en: la entrega de bienes, la prestación de servicios, la
realización de consultorías o la ejecución de obras; conforme a la definición de
“Prestación” contemplada en el Anexo Único del Reglamento, “Anexo de
Definiciones”.

En ese sentido, podemos mencionar que cuando el numeral 11.2 del artículo 11
del Reglamento señala que las cotizaciones obtenidas –como una de las fuentes
para realizar el estudio de mercado–, deben provenir de proveedores cuyas
actividades estén directamente relacionadas con el objeto de la contratación se
refiere a que las mismas provengan de personas naturales o jurídicas que se
dediquen a actividades vinculadas al objeto de la contratación, esto es la provisión
de bienes, servicios u obras iguales o similares al objeto de la contratación.

2.2 “¿Se debe entender que la denominación u objeto de la contratación debe estar
contenida textualmente en el objeto social de los estatutos y en las actividades
que muestra la ficha RUC de los proveedores?”

Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, corresponde a cada Entidad

definir los criterios y la metodología a emplear para elaborar el estudio de
mercado, considerando las fuentes previamente identificadas según corresponda al
objeto de la contratación.

Dentro de dichas fuente se encuentra las cotizaciones, las cuales deben ser
emitidas por proveedores cuyas actividades estén directamente relacionadas con el
objeto de la contratación, es decir, se trate de personas naturales o jurídicas que se
dediquen a la provisión de bienes, servicios u obras iguales o similares al objeto
de la contratación.

Ahora bien, debe mencionarse que la normativa de contrataciones del Estado no

ha indicado un medio específico para acreditar que el proveedor se dedica a
actividades directamente relacionadas con el objeto de la contratación. En ese
sentido, para verificar dicha condición el órgano encargado de las contrataciones
debe emplear los medios que le generen la convicción de que el proveedor se
dedica a la provisión de bienes, servicios u obras iguales o similares al objeto de
la contratación, tales como verificación de las contrataciones efectuadas en el
SEACE3, información obtenida en el objeto social del proveedor o en las
actividades de la ficha RUC, información obtenida en portales y/o páginas web,
entre otros.

Finalmente, en caso de considerar la información obtenida en el objeto social del

proveedor o en las actividades de la ficha RUC es preciso tener en cuenta las
disposiciones de la normativa de la materia. Así por ejemplo, el artículo 11 de la
Ley Nº 26887 “Ley General de Sociedades” señala que “(…) La sociedad podrá
realizar los negocios, operaciones y actividades lícitas indicadas en su objeto
social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el
3
Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado.
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mismo que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no estén

expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.” (El subrayado y
resaltado es agregado).

2.3 “Para evidenciar esta relación ¿sería obligatorio que en el estudio de mercado
se revise los estatutos de los proveedores, considerando que utilizar el servicio
en línea de la SUNARP y solicitar copias de los estatutos a los proveedores
tendría un costo oneroso para la entidad y para los proveedores en una etapa
(estudio de mercado) en la que no se formaliza la relación jurídica entre el
postor y la Entidad, ni se generan derechos y obligaciones para ambas partes?”

Conforme se indicó al absolver la consulta anterior, la normativa de

contrataciones del Estado no ha establecido la obligación de emplear un medio de
acreditación en específico que permita determinar que el proveedor que remite su
cotización desarrolla actividades directamente relacionadas al objeto de la
contratación. Por tanto, el órgano encargado de las contrataciones debe emplear
los medios que le generen la convicción de que el proveedor se dedica a la
provisión de bienes, servicios u obras iguales o similares al objeto de la
contratación.

2.4 “Si los proveedores, bajo declaración jurada, en sus cotizaciones manifestaron
cumplir expresamente con los términos de referencia ¿esta declaración es
suficiente para que en el estudio de mercado el órgano encargado de las
contrataciones valide durante esta etapa que las actividades de las empresas se
encuentran directamente relacionadas con el objeto de la contratación, en
aplicación del principio de presunción de veracidad?”

Debe reiterarse que una de las fuentes que pueden emplearse para la elaboración
del estudio de mercado son las cotizaciones, las cuales deben provenir de
proveedores dedicados a actividades directamente relacionadas con el objeto de la
contratación.

Ahora bien, el hecho que dichos proveedores indiquen a través de declaración

jurada cumplir con los términos de referencia (en caso el objeto sea la
contratación de servicios), dicha declaración está referida al cumplimiento de las
condiciones y requisitos correspondientes a la prestación y no sobre su
experiencia en la ejecución de actividades directamente relacionadas con el objeto
de la contratación.

En ese sentido, la declaración jurada de un proveedor sobre el cumplimiento de

los términos de referencia en el caso de servicios no es suficiente para acreditar
que dicho proveedor realiza actividades directamente relacionadas con el objeto
de la contratación, ya que dicha declaración está referida al cumplimiento de las
características técnicas y condiciones correspondientes a la prestación objeto de la
contratación.

2.5 “En el entendido que la denominación del requerimiento está compuesta por el
nombre de varios servicios relacionados entre sí, ¿Sería exigible que la
denominación del requerimiento conste en el objeto social del proveedor que
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presentó la cotización? y si no consta:

¿Puede el órgano encargado de las contrataciones modificar los términos de

referencia que no permitan la pluralidad de postores, en el entendido que no se
hayan obtenido cotizaciones de proveedores cuya actividad no guarde relación
con el objeto de la contratación?” (Sic).

En primer lugar, tal como se indicó al absolver las anteriores consultas, la

normativa de contrataciones del Estado no ha previsto la obligación de emplear un
medio de acreditación específico que permita determinar que el proveedor que
remite su cotización desarrolla actividades directamente relacionadas al objeto de
la contratación, toda vez que es responsabilidad de la Entidad elegir los medios a
través de los cuales le generen la convicción necesaria.

Ahora bien, en caso de optarse por verificar dicha condición con el objeto social
del proveedor, tal decisión debe respaldarse en los principios recogidos por la
Ley, entre ellos el de eficacia y eficiencia, así como las disposiciones de la
normativa de la materia.

Por otro lado, conforme se indicó al absolver la primera consulta, corresponde al

área usuaria formular el requerimiento de bienes, servicios u obras a contratar,
siendo responsable de elaborar, de manera objetiva y precisa, las especificaciones
técnicas, términos de referencia o el expediente técnico, según corresponda.
Adicionalmente, toda modificación a efectuarse en el requerimiento debe contar
con la aprobación del área usuaria, tal como lo dispone el numeral 8.10 del
artículo 8 del Reglamento.

En esa medida, bajo ninguna circunstancia una dependencia distinta al área

usuaria puede modificar los términos de referencia sin que se cuente con la
aprobación de la referida usuaria.

2.6 “¿Cuál sería la etapa del proceso de contratación en que resultaría exigible
solicitar copia de la constitución de su empresa de los proveedores, o revisar
dicha documentación a través del servicio en línea de la SUNARP,
considerando que para utilizar dicho servicio es necesario contar con el número
de partida registral en donde se encuentre inscrito el estatuto del proveedor,
información que no es obligatorio presentar y que está sujeta a la
discrecionalidad del proveedor entregar o no para remitir su cotización?”.

Conforme se indicó al absolver las consultas anteriores, la normativa de

contrataciones del Estado no ha establecido la obligación de emplear un medio de
acreditación específico que permita determinar que el proveedor que remite su
cotización desarrolla actividades directamente relacionadas al objeto de la
contratación. Por tanto, el órgano encargado de las contrataciones debe emplear
los medios que le generen la convicción de que el proveedor se dedica a
actividades directamente relacionadas con el objeto de la contratación.

Asimismo, en caso de optarse por verificar dicha condición con el objeto social
del proveedor, tal decisión debe respaldarse en los principios recogidos por la
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Ley, entre ellos el de eficacia y eficiencia, así como las disposiciones de la

normativa de la materia.

3. CONCLUSIONES

3.1 Cuando el numeral 11.2 del artículo 11 del Reglamento señala que las
cotizaciones obtenidas –como una de las fuentes para realizar el estudio de
mercado–, deben provenir de proveedores cuyas actividades estén directamente
relacionadas con el objeto de la contratación se refiere a que las mismas
provengan de personas naturales o jurídicas que se dediquen a actividades
vinculadas al objeto de la contratación, esto es la provisión de bienes, servicios u
obras iguales o similares al objeto de la contratación.

3.2 La normativa de contrataciones del Estado no ha establecido la obligación de

emplear un medio de acreditación específico que permita determinar que el
proveedor que remite su cotización desarrolla actividades directamente
relacionadas al objeto de la contratación. Por tanto, el órgano encargado de las
contrataciones debe emplear los mecanismos que estime conveniente a efectos de
contar con la convicción de que dicho proveedor se dedica a actividades
directamente relacionadas con el objeto de la contratación.

3.3 La declaración jurada de un proveedor sobre el cumplimiento de los términos de

referencia en el caso de servicios no es suficiente para acreditar que dicho
proveedor realiza actividades directamente relacionadas con el objeto de la
contratación, ya que dicha declaración está referida al cumplimiento de las
características técnicas y condiciones correspondientes a la prestación objeto de la
contratación.

Jesús María, 18 de octubre de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
RAC