ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

EXP. : 04949-2017
CASO : 2682-2017
SUMILLA : TUTELA DE DERECHOS

JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA

DE LA PROVINCIA DE HUAURA

FRANK MURGA VÍA, Abogado Defensor del

Investigado WILLIAN FORTUNATO SILENCIO
SALAZAR, en la investigación seguida por el
presunto delito Contra la Libertad Sexual, a Ud.
respetuosamente digo:

I. PETITORIO
Que, de conformidad con lo dispuesto por el art. 71.4 del Código Procesal
Penal acudo a su Despacho Judicial en vía de TUTELA DE DERECHOS
por considerar que no son respetados los derechos de mi patrocinado,
por parte del Representante del Ministerio Público – Segundo Despacho
de Investigación de la Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Huaura.
DERECHOS VULNERADOS:
 DEBIDO PROCESO
 DERECHO DE DEFENSA
 DERECHO DE OFRECER PRUEBA.
MEDIO PROBATORIO ILÍCITO, ILEGAL O VICIADO:
 CERTIFICADO MÉDICO LEGAL N° 002286-LS correspondientes
al menor de iniciales Z.J.M.G.
MEDIDA CORRECTIVA O DE PROTECCIÓN:
 EXCLUSIÓN DE MEDIO PROBATORIO
Esto en atención a los siguientes fundamentos que paso a exponer:

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

1
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

II. FUNDAMENTOS DE HECHO

1. Señor Juez, con fecha 28 de Marzo del Año en curso, el suscrito se
apersonó, ante el Representante del Ministerio Público, como Abogado
defensor del investigado WILLIAN FORTUNATO SILENCIO
SALAZAR, en el Caso N° 2682-2017, materia Violación de la Libertad
Sexual de menor de edad.
2. Que, luego de la Revisión del Caso N° 2682-2017, con fecha 02 de
Abril del presente año, Solicité como Abogado Defensor se me hiciera
entrega de la grabación realizada en cámara Gesell, respecto a la
declaración realizada por el menor de iniciales M.G.Z.J., así como las
tomas fotográficas de la revisión Médico Legal practicada al
mencionado menor.
3. Que, con fecha 13 de Abril del 2018, se me notifica la Providencia
Fiscal, de misma fecha, en donde la Representante del Ministerio
Público Dra. Berenice Alarcón Flores me pone en conocimiento que:
“… la jefe de la División Médico Legal de Huaura, quien informa que en
archivos digitales de perennizaciones fotográficas no registra tomas
fotográficas correspondientes al Certificado Médico Legal N° 002286-
LS correspondientes al menor de iniciales Z.J.M.G., en consecuencia:
No resulta atendible lo solicitado por el recurrente…”.
PRUEBA ILEGAL O ILEGITIMA - CONCEPTO
4. El principio de legitimidad de la prueba ha sido recogido por el artículo
VIII.1 del Título Preliminar del nuevo Código Procesal Penal, el mismo
que establece que todo medio de prueba sólo podrá ser valorado si ha
sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento
constitucionalmente legítimo.
5. El Tribunal Constitucional peruano al desarrollar los alcances del
derecho a la prueba, en su sentencia 1014-2007-PHC/TC, considera
que conforme a tal derecho se exige la constitucionalidad de la
actividad probatoria, la cual implica la considera que conforme a tal
derecho se exige la constitucionalidad de la actividad probatoria, la

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

2
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

cual implica la proscripción de actos que violen el contenido esencial

de los derechos fundamentales o transgresiones al orden jurídico en la
obtención, recepción y valoración de la prueba.
6. Concepto amplio: El tribunal Constitucional define la prueba ilícita
como aquella en cuya obtención o actuación se lesionan derechos
fundamentales o se viola la legalidad procesal [Exp. N ° 2053-2003-
HC/TC].
Concepto restringido: Son pruebas ilícitas las obtenidas, directa o
indirectamente, con violación del contenido esencial de los derechos
fundamentales de la persona (art. VIII.2 T.P.)

DERECHO AL DEBIDO PROCESO – DERECHO DE DEFENSA Y

DERECHOS CONEXOS
DERECHO A OFRECER PRUEBA
7. Derecho establecido en nuestro ordenamiento Jurídico Procesal Penal
en el ART. IX del Título Preliminar: “Derecho de Defensa, 1…a
intervenir, en plena igualdad, en la actividad probatoria; y en las
condiciones previstas por la ley, a utilizar los medios de prueba
pertinentes”; ART. 84°.5 “Derecho del Abogado Defensor 5. Aportar los
medios de investigación y de prueba que estime convenientes”; ART.
155°.2: “Actividad Probatoria: 2. Las pruebas se admiten a solicitud del
Ministerio Público o de los demás sujetos procesales.
DERECHO AL DEBIDO PROCESO:
8. La Constitución en el artículo 139 inciso 3 señala como un principio de
la función jurisdiccional la observancia del debido proceso; además, a
nivel legislativo el debido proceso ha sido reconocido como un principio
del procedimiento administrativo; así, el artículo IV del Título Preliminar
de la Ley 27444 señala:

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

3
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

“1. El procedimiento administrativo se sustenta

fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho
Administrativo:

(…)

1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados

gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido
procedimiento administrativo, que comprende el derecho a
exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a
obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La
institución del debido procedimiento administrativo se rige por
los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia
del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea
compatible con el régimen administrativo”.

 El Tribunal Constitucional ha señalado que:

“(…) el debido proceso está concebido como el cumplimiento de
todas las garantías y normas de orden público que deban
aplicarse a todos los casos y procedimientos existentes en el
Derecho1 (…)” ,

 Además, en lo que se refiere al debido proceso administrativo

ha indicado que:

1
Sentencia del Tribunal Constitucional del 15.08.2002. Exp. 0058-2001-AA/TC

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

4
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

“(…) El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene

son invocables, y, por tanto, están garantizados, no solo en el
seno de un proceso judicial, sino también en el ámbito del
procedimiento administrativo. Así, el debido proceso
administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto –por
parte de la administración pública o privada – de todos los
principios y derechos normalmente invocables en el ámbito de la
jurisdicción común o especializada, a los cuales se refiere el
artículo 139° de la Constitución (juez natural, juez imparcial e
independiente, derecho de defensa, etc.)2”.
VULNERACIÓN DEL DEBIDO PROCESO – DERECHO DE
DEFENSA Y DERECHO DE PRUEBA.
REQUISITOS MÍNIMOS PARA REALIZAR LA EVALUACION FISICA
INTEGRAL EN CASOS DE VIOLENCIA SEXUAL
9. Referencia Bibliográfica - Guía Médico Legal - "Evaluación Física de la
Integridad sexual" – Lima -- Perú - 2012 (Segunda versión). MP-FN.
Pág. 18.
Recomendamos tomar en cuenta los siguientes:
a) Se procurará que todo RML sobre integridad sexual deba ser
realizado por 02 peritos como mínimo, en ausencia de otro y/o en caso
de urgencia podrá ser realizado sólo por un perito.
b) Para la realización de todo RML sobre DCLS, deberá ser asistido por un
personal auxiliar capacitado, y de preferencia femenino.
c) Se podrá contar además con la presencia de cualquiera de las siguientes
personas según voluntad expresa del evaluado (a).
■ Familiar.
■ Personal femenino de la PNP.
■ Personal femenino acompañante (custodio, tutores, asistentes sociales).
d) Es potestad de la autoridad fiscal participar en la evaluación de la
integridad sexual.
e) Si el RML es realizado por un sólo perito, será una obligación para el
perito, realizar la perennización del RML, previo Consentimiento del (a)
evaluado (a) y según la logística disponible (cámara fotográfica o video
cámara).
2
Sentencia del Tribunal Constitucional del 17.02.2005. Exp. 4289-2004-AA/TC

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

5
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

e) Para todo RML sobre DCLS, deberá contarse con un ambiente o

consultorio adecuado, con buena iluminación, mobiliario e instrumental
médicos adecuados.
f) De no existir las condiciones y/o requisitos mínimos señalados, el o los
peritos evaluadores, pondrán en conocimiento de la autoridad fiscal o judicial
correspondiente, el diferimiento del examen médico legal.

PERENNIZACIÓN DE LOS HALLAZGOS

10. Referencia Bibliográfica - Guía Médico Legal - "Evaluación Física de la
Integridad sexual" – Lima -- Perú - 2012 (Segunda versión). MP-FN.
Pág. 61
Los hallazgos físicos son la mejor evidencia. De ahí la Importancia de
registrarlos con una descripción detallada de sus características, ubicación,
etc., en los anexos correspondientes del Informe Pericial.
La perennizacion, debe contar con la aprobación de la (del) examinada (o).
Se puede emplear:
Diagramas:
Se utilizarán diagramas de las áreas topográficas para ¡lustrar los hallazgos
del examen clínico-forense mediante (dibujos).
Fotografías:
■ Para garantizar la calidad de las fotografías se debe contar con un
adecuado equipo fotográfico (de preferencia cámara digital para su registro y
obtención oportuna). Asegurar una adecuada fuente de luz en lo posible de
origen natural y/o blanca.
En toda toma fotográfica debe aparecer el número del certificado médico
legal, tomando fotos de conjunto, incluyendo un testigo métrico (regla u objeto
a comparar).
■ El material fotográfico recolectado se dejará con la copla del
dictamen pericial y se archivará en la Institución, bajo Cadena de
Custodia.
■ En el ítem de Observaciones del sistema informático, se consignará la
toma de las fotografías y se informará que el material fotográfico se encuentra
a disposición de la autoridad y/o del personal médico autorizado.

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

6
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

■ Se debe cumplir con las normas establecidas en la Guía para la toma de

fotografías del Instituto de Medicina Legal.
Videos:
De ser posible, se deberá grabar en video las pericias realizadas y se rotulará
con el número del certificado médico legal y la fecha en que se realizó.
11. Asimismo, la mencionada guía refiere que: "...es de suma
importancia registrar los signos encontrados con una descripción
detallada de lo evidenciado en el examen médico, es decir
describir sus características como tono, forma, tamaño,
ubicación, etc. documentando el informe con diagramas,
fotografías y/o video de la región anal y las lesiones
correspondientes".

APRECIACIÓN MÉDICO LEGAL PERITO DE PARTE – JOSE DEL

CARMEN FARRO SANCHEZ – C.M.P. N°37711 (EX MEDICO
LEGISTA)
12. DEL ANÁLISIS DEL CERTIFICADO MEDICO LEGAL N° 002286-LS, SE
APRECIA:
7.1. - SEGÚN LA GUÍA MÉDICO LEGAL - "EVALUACIÓN FÍSICA DE LA INTEGRIDAD
SEXUAL"EDICIÓN 2012, MINISTERIO PÚBLICO. INSTITUTO DE MEDICINA LEGAL "LEÓNIDAS
AVENDAÑO URETA" NO SE CUMPLIÓ:
- CON LA DESCRIPCIÓN DETALLADA DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LOS SIGNOS DE
ACTO CONTRANATURA (TAMAÑO, FORMA, ELASTICIDAD Y DIÁMETRO), SOBRE TODO LA
HIPOTONIA ANAL Y CICATRIZ
- NO SE CUMPLIÓ CON LA DESCRIPCIÓN DE LOS REQUISITOS MÍNIMOS PARA REALIZAR
LA EVALUACIÓN FÍSICA INTEGRAL EN CASOS DE VIOLENCIA SEXUAL:
A)- SE PROCURARÁ QUE TODO RML SOBRE INTEGRIDAD SEXUAL DEBA SER REALIZADO POR 02
PERITOS COMO MÍNIMO, EN AUSENCIA DE OTRO Y/O EN CASO DE URGENCIA PODRÁ
SER REALIZADO SÓLO POR UN PERITO, PERO;
E) SI EL RML ES REALIZADO POR UN SÓLO PERITO, SERÁ UNA OBLIGACIÓN PARA EL
PERITO, REALIZAR LA PERENNIZACIÓN DEL RML, PREVIO CONSENTIMIENTO DEL (A)
EVALUADO (A) Y SEGÚN LA LOGÍSTICA DISPONIBLE (CÁMARA FOTOGRÁFICA O VIDEO
CÁMARA).

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

7
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

CONCLUSIONES
13. 8.2 - QUE LAS LESIONES CONSIGNADAS EN EL CERTIFICADO MEDICO
LEGAL NO ESTÁN DEBIDAMENTE SUSTENTADOS MEDIANTE LA
PERENNIZACION, YA QUE NO SE CUENTA CON LAS FOTOGRAFIAS
CONSIGNADAS EN EL ITEM "OBSERVACIONES": FOTOS CON CAMARA
NKON.
PARA DEMOSTRAR CIENTIFICAMENTE LA PRESENCIA DE FISURAS, CICATRIZ
Y OTRAS LESIONES OCASIONADOS POR UN MIEMBRO VIRIL U OTRAS
CAUSAS ES IMPORTANTE LA PERENNIZACION, DADO QUE EN ESTAS SE
PUEDE DEMOSTRAR LA EXISTENCIA DE TALES LESIONES Y SI ESTAS SON
POR ALGUN ACTO QUE SUCEDIÓ A NIVEL ANOGENITAL O SE TRATA DE
LESIONES OCASIONADO POR ALGUNA CAUSA FRECUENTE EN NIÑOS O QUE
TAL VEZ POR LA FALTA DE EXPERTICIA DEL MEDICO EVALUADOR
CONFUNDIO SIGNOS OCASIONADO POR OTRAS CAUSAS A UN COITO
CONTRANATURA.
EXCLUSIÓN DE MATERIAL PROBATORIO OBTENIDO
ILÍCITAMENTE VÍA TUTELA
14. Señor Juez, a través de la audiencia de tutela se podrán cuestionar los
elementos probatorios obtenidos mediante procedimientos ilegales o
viciosos, y una vez comprobada su ilicitud, se deberá determinará su
exclusión, como medida correctiva o de protección. El presupuesto
para solicitar la exclusión del material probatorio obtenido ilícitamente
es que este sea la base de sucesivas medidas o diligencias, siempre
que no exista una vía propia para alcanzar dicho propósito y exista una
vulneración de alguno de los derechos fundamentales del
imputado reconocidos en el art. 71° del NCPP. La posibilidad de
atacar el material probatorio obtenido ilegalmente deriva del
reconocimiento del principio de legitimidad de la prueba, establecido
en el Artículo VIII del Título Preliminar y de la utilización de la prueba
regulada en el artículo 159° del NCPP.
15. Que, por las mencionadas razones solicito se declare fundada la
presente TUTELA DE DERECHO, aplicando la medida de la medida
de CORRECCIÓN o PROTECCIÓN de EXCLUSIÓN DEL MEDIO

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

8
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

PROBATORIO CERTIFICADO MÉDICO LEGAL N° 002286-LS

correspondientes al menor de iniciales Z.J.M.G. por ser ilegal y viciado.

III. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

 ART. VIII, IX TITULO PRELIMINAR CÓDIGO PROCESAL
PENAL.
 ART. 71°.4, 84°.5 y 155°.2 DEL CÓDIGO PROCESAL
PENAL.
 ACUERDO PLENARIO N° 04-2010-CJ-116.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

A.- El mérito del Certificado Médico Legal N° 002286-LS.
B.- El mérito de la Providencia Fiscal de fecha 13 de Abril del
2018, en donde la Representante del Ministerio Público Dra.
Berenice Alarcón Flores me pone en conocimiento que: “… la
jefe de la División Médico Legal de Huaura, quien informa que
en archivos digitales de perennizaciones fotográficas no
registra tomas fotográficas correspondientes al Certificado
Médico Legal N° 002286-LS correspondientes al menor de
iniciales Z.J.M.G., en consecuencia: No resulta atendible lo
solicitado por el recurrente…”.
C.- El mérito de la Pericia Médica de Parte Ampliatoria,
elaborada por JOSE DEL CARMEN FARRO SANCHEZ –
C.M.P. N°37711 (EX MEDICO LEGISTA)
V. ANEXOS:
A. Copia Certificado Médico Legal N° 002286-LS. (fs.01)
B. Copia Providencia Fiscal de fecha 13 de Abril del 2018. (fs.01).
C. Original Pericia Médica de Parte Ampliatoria. (fs.10)

PRIMER OTROSI DIGO: Que por convenir a nuestro derecho de defensa

cumplo con designar como domicilio procesal el ubicado en Calle Ciro
Alegría N° 224 Segundo Piso, Distrito de Huacho, Provincia de Huaura,

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

9
 ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

Departamento de Lima; señalando la casilla electrónica N° 32910,

Casilla Virtual N° 141 CAH.

Por tanto:

Por los fundamentos antes expuestos Señor

Magistrado, téngase por presentado la presente Tutela de Derechos,
declarándose admitido y Fundada en su oportunidad por ser de Ley.

Huacho, 17 de Abril de 2018.

Oficina Alfonzo Ugarte N° 192 – 2do Piso – Dpto. B – Huacho.

E-mail. estudio.juridico.mya@gmail.com
Telf. (01) 6568820 / RPC 987976632.

10