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La Medida de Internamiento en El Derecho Penal Del Menor PDF
La Medida de Internamiento en El Derecho Penal Del Menor PDF
tirant
han contribuido a destacar la relevan-
cia jurídica de la medida de interna-
La monografías
a su ejecución adolecían de un inex-
plicable vacío legal. La presente obra
pretende desarrollar una materia que
644
hasta la fecha no ha recibido apenas
atención como son los aspectos más
importantes de la imposición y cum-
plimiento de la medida de interna- Medida de
Internamiento
miento con el fin de analizar sus dife-
rencias con la pena de prisión pero
también sus afinidades en todo lo que
supone las garantías penales de toda
en el Derecho
intervención restrictiva de derechos.
Para ello se hace un detallado análisis
de las figuras que aparecen en su cum-
plimiento, tales como permisos de sa-
lida, comunicaciones, tratamiento, dis-
ciplina… y que tienen una gran
trascendencia para la consecución de
la integración social de los menores
Penal del menor
infractores, ofreciendo a los distintos
operadores que intervienen en la apli-
cación de la medida de internamiento
una interpretación clara y sucinta de
la doctrina y jurisprudencia más re-
ciente.
Autora
Vicenta Cervelló Donderis
monografías
tirant
monografías
644 644
LA MEDIDA DE
INTERNAMIENTO EN EL
DERECHO PENAL DEL
MENOR
Valencia, 2009
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EDITA: TIRANT LO BLANCH
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DEPÓSITO LEGAL:
I.S.B.N.: 978 - 84 - 9876 - 614 - 1
IMPRIME Y MAQUETA: PMc Media
INTRODUCCIÓN ................................................................................. 13
Capítulo 1
ASPECTOS GENERALES DE LAS MEDIDAS EN EL
DERECHO PENAL DEL MENOR
Capítulo 2
REGLAS DE APLICACIÓN JUDICIAL
Capítulo 3
MARCO JURÍDICO DE LA MEDIDA DE
INTERNAMIENTO
Capítulo 4
INTERVENCIÓN JUDICIAL EN LA EJECUCIÓN DEL
INTERNAMIENTO
Capítulo 5
DERECHOS Y DEBERES DE LOS MENORES
INTERNADOS
Capítulo 6
ORGANIZACIÓN INTERNA
Capítulo 7
EL TRATAMIENTO EDUCATIVO
Capítulo 8
RELACIONES CON EL EXTERIOR
Capítulo 9
SEGURIDAD Y DISCIPLINA
Capítulo 10
ALTERNATIVAS AL INTERNAMIENTO
Capítulo 11
DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIDA DE
INTERNAMIENTO DE MENORES Y LA PENA DE
PRISIÓN DE ADULTOS
1
Mapelli Caffarena, B./González Cano, I/Aguado Correa, T. Comentarios a la
L.O.5/2000 reguladora de la responsabilidad penal de los menores, Sevilla
2001 pág 314, también comparte la afinidad con el derecho penitenciario de
adultos, reclamando por ello la conveniencia de que la legislación peniten-
ciaria sea norma supletoria.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 15
1
De Urbano Castrillo /De la Rosa Cortina, La responsabilidad penal de los
menores 1ª Ed Navarra 2007 pág. 57.
18 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
2
Colas Turégano, A. “Aspectos penales característicos de la delincuencia
juvenil” en Estudios sobre la responsabilidad penal del menor (coord. JL
González Cussac-MªL. Cuerda) Barcelona 2006, pág. 102 considera que la
LORPM recoge un sistema de responsabilidad específico, en el que pese
a reconocerse en el menor la capacidad de comprender la ilicitud de su
conducta y adecuar su voluntad a dicha comprensión, prima el interés del
menor y su componente educativo.
3
Un detallado razonamiento sobre su consideración como medidas en Feijoo
Sánchez, B. Comentarios a la LORRPM (Dtor J. Díaz Maroto) Navarra
2008 pág. 115.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 19
4
Cuello Contreras, J. El nuevo Derecho penal de menores Madrid 2000 pág.
25.
20 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1.2. Características
Por su especial naturaleza mixta que le hace compartir elemen-
tos tanto con la pena como con la medida de seguridad, la medida ju-
venil tiene una serie de características específicas y diferenciadas de
las penas de adultos, entre las que se puede destacar las siguientes:
a) intervención mínima: Se pueden destacar dos vertientes del
principio de intervención mínima en el Derecho Penal juvenil, de
un lado se potencian los medios para evitar la apertura del proce-
dimiento por sus efectos negativos, en lo que tiene una gran tras-
cendencia la vía de la mediación como solución extrajudicial de con-
flictos; y de otro cuando el proceso es inevitable por la gravedad de
los hechos hay una preferencia hacia las medidas en medio abierto
por su menor efecto criminógeno, lo que deja al internamiento como
una medida a imponer excepcionalmente en los casos estrictamente
necesarios.
En Derecho de menores la comisión de un hecho delictivo no es
suficiente para imponer una medida ni siquiera para iniciar la in-
tervención penal, ya que la escasa gravedad de los hechos, las carac-
terísticas personales del menor o la realización de actos de concilia-
5
Sánchez García de Paz, I. “El sistema de medidas en la Ley penal al menor
y las alternativas al proceso” en Nuevo Derecho Penal juvenil: una pers-
pectiva interdisciplinar ¿Qué hacer con los menores delincuentes?, Jorge
Barreiro, A./Feijoo Sánchez, B. (eds) Barcelona 2008, pág. 76.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 21
6
Sobre la crisis del principio de resocialización y sus efectos en la medida
de internamiento juvenil Mapelli Caffarena, B. pág. 204 y ss “Reglas es-
peciales para la ejecución de las medidas privativas de libertad” Menores.
Responsabilidad penal y atención psicosocial. Coord. L.R. Ruíz Rodríguez-
J.I. Navarro Guzmán. Valencia 2004.
7
García Pérez, O. La reforma de 2006 de responsabilidad penal de los meno-
res: la introducción del modelo de seguridad ciudadana. en Nuevo Derecho
Penal juvenil: una perspectiva interdisciplinar.. cit. pág. 37 y ss.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 23
8
Martínez Serrano, A. “Principios sustantivos y procesales básicos de la res-
ponsabilidad penal de los menores establecidos en la L.O. 5/2000” en La
responsabilidad penal de los menores: aspectos sustantivos y procesales
Cuadernos de Derecho Judicial 2001 pág. 24.
9
García Pérez, M.F. Experiencias prácticas en la ejecución judicial de las
medidas en La ley de responsabilidad penal del menor: situación actual
Cuadernos de Derecho Judicial XXV (Dtor. Felix Pantoja) Madrid 2005 pág.
134.
24 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
10
Ampliamente sobre la valoración del informe del equipo técnico como prue-
ba pericial López López, A.M. La Ley Penal del Menor y el Reglamento para
su aplicación. Comentarios, concordancias y Jurisprudencia. Granada 2007
pág. 211-212.
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11
Ríos Martín, J.C. El menor infractor ante la ley penal Granada 1993 pág.
197.
28 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
12
Sobre la naturaleza estatal del reglamento o su desarrollo por las CCAA
Viana Ballester, C.- Martínez Garay, L. “El reglamento de la LORRPM” en
Estudios sobre la responsabilidad penal del menor. González Cussac, J.L./.
Cuerda Arnau, MªL. (coords.) Barcelona 2006, pág. 484-485.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 29
Principio de proporcionalidad
El principio de proporcionalidad en Derecho Penal exige que la
gravedad de las penas se ajuste a la gravedad de los hechos cometi-
dos, actuando como límite para no imponer una sanción más grave
que la que corresponda a la gravedad del delito, para ello hay que
partir de la intervención mínima que exige descartar los hechos de
escasa significancia, acudiendo al Derecho Penal cuando sea estric-
tamente necesario.
En Derecho de menores la proporcionalidad entendida como in-
tervención mínima tiene una especial relevancia ya que la vigencia
del principio de oportunidad permite evitar el inicio del procedimien-
to y además las medidas no privativas de libertad son preferentes
dejando la medida de internamiento como última ratio por sus efec-
tos negativos para el interés educativo del menor.
En cuanto a la proporcionalidad estricta, pese a que la propia
Exposición de Motivos de la LORRPM rechaza expresamente la pro-
porcionalidad entre hecho y sanción, la naturaleza sancionadora de
las medidas exige que tengan un límite como garantía de seguridad
jurídica. En la Ley de Tribunales Tutelares de Menores de 1948 las
medidas eran indeterminadas por su finalidad preventiva y carente
de derechos, la Ley 4/1992 las limitó a dos años de duración de forma
general y finalmente la LORRPM ha terminado imponiendo unos
32 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
13
De Urbano Castrillo, E. / De la Rosa Cortina, J.M. La responsabilidad penal
de los menores. 1ª Ed Navarra 2007 pág. 182.
34 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
14
Ornosa Fernández, MªR. Derecho Penal de menores 3ª Ed. Barcelona 2005
pág. 218.
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15
Sobre los sistemas penales juveniles de distintos países, “Situación actual
del Derecho de menores” Revista Penal nº 5 Enero 2000 pág. 147 y 173.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 37
b) todos los delitos graves, delitos menos graves cometidos con vio-
lencia o intimidación en las personas o generando grave riesgo para
la vida e integridad física de las misma y delitos cometidos en grupo
o que el menor perteneciere o actuare al servicio de bandas, organiza-
ción o asociación: Menores de catorce o quince años la medida puede
llegar hasta tres años, prestaciones en beneficio de la comunidad
hasta ciento cincuenta horas y permanencia de fin de semana hasta
doce fines de semana. Menores de dieciséis años y diecisiete años la
duración máxima pasa a ser de seis años, prestaciones en beneficio
de la comunidad hasta doscientas horas y permanencia fines de se-
mana hasta dieciséis.
c) por extrema gravedad de los hechos anteriormente citados
(reincidencia siempre): internamiento cerrado de uno a seis años y
hasta cinco más de libertad vigilada con asistencia educativa (sólo
menores de dieciséis y diecisiete años).
d) por tipo delito (homicidio, asesinato, agresión sexual, terroris-
mo, y cualquiera con prisión igual o superior a quince años):
. para menores de catorce o quince años internamiento cerrado
de uno a cinco años y libertad vigilada hasta tres;
. para menores de dieciséis y diecisiete años internamiento ce-
rrado de uno a ocho años y libertad vigilada hasta cinco con
asistencia educativa.
e) si hay más de un delito, y alguno de ellos es de los regulados
en el art. 10.2 (delitos graves, menos graves con violencia e intimida-
ción…), se eleva a seis y diez años respectivamente el internamiento
cerrado seguido de los correspondientes periodos de libertad vigila-
da, art. 11.2. Además inhabilitación absoluta con una duración supe-
rior entre cuatro y quince años al internamiento, es decir de catorce
a veinticinco años.
Todos estos límites son absolutos, por eso el máximo del inter-
namiento cerrado por uno o varios delitos es de ocho años, y sólo en
caso de concurso de delitos graves puede llegar a diez años, a los que
les seguirá su correspondiente libertad vigilada.
Prácticamente toda la doctrina ha criticado estos excesivos lími-
tes por más que el Juez disponga de distintas vías de sustitución a
lo largo de todo el procedimiento, que pueden ser utilizadas para
acortar su duración.
40 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
16
Mapelli Caffarena, B./González Cano, I/Aguado Correa, T Comentarios….
pág. 127.
42 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
17
Higuera Guimerá, J.F. “La supresión de la posibilidad de aplicar la ley del
menor a los jóvenes: una decisión errónea”. Libro Homenaje a Enrique
Gimbernat Ordeig Tomo II Madrid 2007 pág. 2379.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 45
18
Nistal Burón J “El cumplimiento en Centros penitenciarios de la medida de
internamiento impuesta a los menores infractores al alcanzar la mayoría
de edad. Problemática jurídica” Diario La Ley Nº 6664, Año XXVIII, 5 Mar.
2007 pág. 349-371.
46 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
19
Ortiz González, A. “Análisis legal y reglamentario de las medidas privati-
vas de libertad. Especial consideración a las condiciones del internamien-
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL .... 51
1
Entre otros, Cuello Contreras, Guinarte Cabada…
54 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
2
Landrove Díaz, G. Introducción al Derecho Penal de Menores. Valencia 2007
pág. 91.
3
La L.O. 7/2003 de reforma del CP suprimió el arresto fin de semana del
listado de penas y desde entonces la sustitución de la pena de prisión lo es
por multa o trabajos en beneficios de la comunidad, art. 88 CP.
56 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
a.- ratificar la importancia del respeto a la dignidad y la salud de todos los menores
que se integran en el medio escolar,
b.- desaprobar la conducta vejatoria y lesiva protagonizada mediante la transmisión
de un mensaje explícito de reprobación del comportamiento perceptible por el destina-
tario de la medida,
c.- reconocer la significación del sufrimiento infligido a la víctima y a su entorno
familiar y
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4
Gómez Rivero, M.C. Comentarios a la Ley Penal del Menor Madrid 2007
pág. 138.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 59
5
Se ha de entender como tal el delito de violación del art. 179 y los tipos
cualificados de violación y agresiones sexuales del art. 180 CP, y no los tipos
básicos del art. 178.
6
Ortiz González, L. “La figura del Defensor del Pueblo y actuaciones con
las personas privadas de libertad”. Cuadernos de Derecho Judicial XXII
Derecho Penitenciario: incidencia de las nuevas modificaciones, pág. 322-
323.
60 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
7
Vid al respecto Cervelló Donderis, V. “La actuación en grupo en la legisla-
ción penal juvenil: reflexión sobre las bandas latinas” en Bandas latinas
y graffitis (en prensa) y “El principio de no diferencia con adultos en la
actuación en grupo de los menores de edad”. Constitución, derechos funda-
mentales y sistema penal. Estudios con motivo del setenta aniversario del
Prof. T.S. Vives Antón. Valencia 2009.
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8
De Urbano Castrillo /De la Rosa Cortina op. cit. pág. 91.
62 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
9
Fernández Hernández, A. “Las bandas latinas en España: una problemá-
tica emergente”. Estudios sobre la responsabilidad penal del menor Coord.
J.L. González Cussac/MªL. Cuerda Arnau. Barcelona 2006 pág. 278 y 302.
10
Cuerda Arnau, MªL. “Delincuencia juvenil y actuación en grupo: acoso esco-
lar y bandas juveniles” en Retos de la política criminal actual REGASP nº
9 Xunta de Galicia pág. 163.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 63
11
Es decir atacando del mismo modo al mismo bien jurídico, según dispone la
disposición Transitoria Séptima del Código Penal, vgr. serían de la misma
naturaleza los robos entre sí, pero no un robo y una estafa.
66 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1/2000 y 1/2007 han entendido que hay que remitirse a las medidas
de seguridad (y por tanto no a las penas) por tener un régimen de
cancelación más favorable ya que en virtud del art. 137 CP se cance-
lan una vez cumplidas o prescritas, de esta forma siempre que una
medida hubiera sido ya cumplida no podría dar lugar a apreciar la
reincidencia de un menor por un hecho delictivo posterior.
Por tanto, a efectos de aplicación preceptiva del internamiento ce-
rrado, no procederá considerar reincidente a un menor aun cuando
hubiera sido condenado con anterioridad por un delito comprendido
en el mismo Título y de la misma naturaleza, cuando al tiempo de
cometer el nuevo hecho ya hubiera cumplido la medida anterior, sin
necesidad de tener en cuenta ningún otro plazo adicional, limitando
su apreciación a los casos en los que cumpliendo una medida o pen-
diente de cumplir cometiera un nuevo delito.
El RD 232/2002 de 1 de Marzo desarrolla la organización y fun-
cionamiento del Registro de Sentencias sobre responsabilidad penal
de los menores, señalando en el art. 7 la cancelación de datos en los
términos siguientes:
“Transcurridos diez años, a contar desde que el menor hubiera alcanzado la ma-
yoría de edad, o haya cumplido los veintiún años, en los casos en que a éstos se
les aplique el artículo 4 de la Ley Orgánica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la
Responsabilidad Penal de los Menores, y siempre que en uno y otro caso las medidas
judicialmente impuestas hayan sido ejecutadas en su plenitud o prescrito, el Ministerio
de Justicia procederá de oficio a la cancelación de cuantas inscripciones de sentencias
referentes al mismo consten en el Registro”.
– Faltas
No permitido – Delitos imprudentes (no internamiento ce-
rrado, resto sí)
– Delitos graves
Potestativo internamiento cerrado – Delitos menos graves con violencia, inti-
(Art. 9.2) midación, grave riesgo vida o integridad,
delitos cometidos en grupo o por bandas.
– Delitos graves y delitos menos graves con
violencia.. hecho de extrema gravedad y el
Obligatorio internamiento cerrado menor tiene 16-17 años. (Art. 10.1 b)
– Delitos de homicidio, asesinato, agresio-
nes sexuales, terrorismo (Art. 10.2)
12
Cruz Márquez, B, La medida de internamiento y sus alternativas en el
Derecho Penal Juvenil Madrid 2007 pág. 54-55.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 69
bertad vigilada: en los casos del art. 9.3 y 10.1 a) LORRPM el límite
total engloba ambos, y en el resto la LORRPM ya señala la respecti-
va duración de ellos:
– el límite máximo general es de dos años (art. 9.3)
– el límite excepcional de la medida de internamiento por la
concurrencia de los supuestos del art. 9.2. es de tres años si
el menor tiene entre catorce y quince años, y de seis años si el
menor tiene entre dieciséis y diecisiete años, art. 10.1 a). Hay
que destacar que se ha sustituido la expresión “entre catorce
y dieciséis años” que recogía el Anteproyecto por la de tener
catorce o quince años de edad, ya que como sugirió el informe
del CGPJ la anterior contemplaba a los menores con dieciséis
años cumplidos solapándose con el siguiente supuesto que se
refería a menores con dieciséis años cumplidos.
– en los supuestos de extrema gravedad (art. 10.1 in fine) el in-
ternamiento cerrado será obligatorio y tendrá una duración
de uno a seis años, seguido de hasta cinco más de libertad
vigilada con asistencia educativa.
– en los delitos de homicidio, asesinato, agresiones sexuales, te-
rrorismo y demás delitos con pena prevista de quince o más
años de prisión, la duración del internamiento será la siguien-
te: si el menor tiene entre catorce y quince años en el momento
de lo hechos, internamiento cerrado de uno a cinco años, se-
guido de hasta tres años más de libertad vigilada; si el menor
tiene entre dieciséis y diecisiete años en el momento de los
hechos, internamiento cerrado de uno a ocho años, seguido de
hasta cinco más de libertad vigilada con asistencia educativa.
En este caso la Ley 8/2006 ha mantenido los periodos de li-
bertad vigilada pero eleva el periodo de internamiento de los
menores de dieciséis años.
– concurso de delitos del supuesto anterior, art. 11.2 LORRPM:
menores de dieciséis años hasta seis años de internamiento
cerrado seguido de hasta tres más libertad vigilada y mayores
de dieciséis años hasta diez años de internamiento cerrado
seguidos de hasta cinco de libertad vigilada. La ley 8/2006 ha
extendido este límite de diez años a todos los concursos en los
que se haya impuesto internamiento cerrado obligatorio (sal-
vo en menores de dieciséis años que pueden llegar a seis años),
manteniendo los periodos de libertad vigilada.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 73
2.4. Concursos
La regulación legal de los concursos de infracciones ha sido, y
sigue siendo, una de las materias más confusas de la LORRPM ya
que si bien parece partir de la regulación de adultos, la aparente
intención de simplificarla ha venido derivando en una deficiente re-
gulación con aspectos poco claros, alguno de ellos resuelto por la re-
forma operada por la L.O. 8/2006 con una serie de disposiciones hoy
indiscutibles:
En primer lugar el art. 11 aclara expresamente y sin ningún gé-
nero de dudas, como antes ya se había entendido13 que los límites
máximos concursales son los generales establecidos en los arts. 9
y 10.1. Como excepción, si se trata de alguno de los hechos regula-
dos en el art. 10.2 (homicidio, asesinato, agresión sexual, terrorismo
13
Cervelló Donderis, V/Colás Turégano La responsabilidad penal del menor
de edad Valencia 2002. Pág. 138.
76 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
14
Cuello Contreras, J. op. cit. pág. 64.
78 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
15
López López, A.M. op. cit. pág. 323 señala, aunque no sea una práctica judi-
cial seguida, la absoluta incompatibilidad entre el cumplimiento del inter-
namiento con otras medidas privativas de libertad y su incompatibilidad
relativa con algunas medidas no privativas de libertad como la privación
del derecho de conducir ya que la privación de libertad impide este ejercicio
per se, a esto habría que añadir que eso ocurre especialmente en el interna-
miento cerrado.
16
Aparicio Blanco, P. “Política criminal y delincuencia juvenil (Reflexiones
sobre el proyecto de LORRPM” Política Criminal. Cuadernos de Derecho
Judicial Madrid 1999 pág. 176.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 81
1
Vázquez, C.-Serrano, MªD. Derecho Penal Juvenil 2ª Ed. Madrid 2007. pág.
177.
2
Gatti, U. “Sistema italiano de justicia para menores de edad”. VVAA
Legislación de menores en el s. XXI: análisis de derecho comparado.
Estudios de Derecho Judicial nº 18, CGPJ 1999 pág. 299-300.
3
Es importante destacar que pese a la opinión social generalizada de im-
punidad frente a la delincuencia juvenil, la medida de internamiento ha
pasado de una duración máxima de dos años en la legislación anterior al
84 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Alemania
La pena juvenil es una auténtica pena privativa de libertad, por
eso pese a las críticas recibidas por parte de la doctrina alemana al
entender que sólo responde a criterios de prevención general, se le
puede elogiar la ausencia de eufemismos en la terminología que fa-
cilita no crear falsas expectativas5, de hecho la pena juvenil se define
como “la privación de libertad en un centro penitenciario de meno-
res” pudiendo alcanzar una duración máxima de diez años. La pena
juvenil se reserva para los casos en los que del delito se deduzca la
insuficiencia de las medidas educativas y de corrección y lo requiera
la gravedad de la culpa, es decir lo importante es la ineficacia de
otras medidas y que el menor haya sido consciente del delito come-
tido y su ilicitud6. La gran flexibilidad judicial disponible para adop-
tar la solución más adecuada al menor, permite grandes ventajas
como una gran diversidad de medidas integradoras de orientación
y educación en la línea de la reacción informal, una gran utilización
de la suspensión de la pena de prisión, y en el marco de la pena de
prisión juvenil una mayoría de condenas de menos de dos años de
duración y un escaso número de más de cinco años de duración, ya
5
Pérez Machío, A.I. El tratamiento jurídico-penal de los menores infractores
L.O:8/2006 Valencia 2007 pág. 110.
6
Cano Paños, M.A. El futuro del Derecho penal europeo. Un estudio compa-
rado del Derecho penal juvenil en Alemania y España Barcelona 2006 pág.
164.
86 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
que el máximo de diez años sólo está previsto para los delitos más
graves.
No existe una ley de régimen penitenciario para menores, por ello
la ejecución se realiza por las normas federales administrativas, lo
que ha sido duramente criticado por el Tribunal Constitucional7, al
igual que es rechazable que los menores entre 14 y 18 años cumplan
sus penas en los centros de jóvenes (entre 18 y 21) donde apenas
llegan al 10%, por ello se reclaman pequeñas instituciones con una
total separación.
Austria
La privación de libertad tiene un carácter retributivo y punitivo
que se reserva para los delitos más graves, si bien, sin ningún con-
tenido educativo. Además, a los mayores de 16 años que cometen
delitos sancionados para adultos con cadena perpetua, se les reduce
a la mitad la condena y si se trata de menores de dieciséis años se
queda en diez años.
El modelo de cumplimiento es similar al de adultos ya que lo toma
como modelo. Este sistema tan marcadamente punitivo se completa
con un amplio y prioritario elenco de medidas de diversion como re-
nuncia del Fiscal, compensación extrajudicial, sobreseimiento… lo que
se utiliza en la gran mayoría de los procedimientos contra menores.
Francia
Junto a Inglaterra representa a los sistemas que han sustituido
la asistencia y educación por la responsabilidad por los hechos come-
tidos, primando la gravedad de los hechos sobre las circunstancias
personales y sociales, rebajando la edad penal y ampliando las san-
ciones. Desde 2002 se ha producido un endurecimiento sancionador
consistente en la aplicación de medidas educativas a partir de los
diez años y la creación de centros cerrados de carácter educativo
para menores infractores.
7
Rössner, D. “El Derecho penal de menores en Alemania con especial con-
sideración de los adolescentes” en Legislación de menores en el siglo XXI:
análisis de Derecho comparado Cuadernos de Derecho Judicial nº18 Madrid
2000 pág. 325.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 87
Reino Unido
Una de las características más llamativas del sistema juvenil bri-
tánico es el límite inferior en la intervención ya que desde los 8 años
en Escocia y los 10 años en Inglaterra y Gales se puede exigir res-
ponsabilidad penal a los menores. El sistema de sanciones es igual
que el de adultos, si bien con una reducción de su duración que no
evita que sea el país europeo con más jóvenes en prisión con un 3%
de la población reclusa8.
Las políticas de seguridad, “no more excuses” han dado paso a un
endurecimiento de las sanciones juveniles que se manifiesta en el
plano preventivo, represivo y ejecutivo9 con detenciones indetermi-
nadas para los delitos más graves que se revisan por la evolución del
menor durante la ejecución. Las últimas reformas legales permiten
sancionar conductas predelictuales o de peligrosidad social y han
girado su orientación para valorar antes la gravedad del hecho que
las circunstancias personales y sociales del menor.
Aunque el tradicional sistema de desjudicialización se ha visto
sustituido por un sistema de responsabilidad también existen alter-
nativas como detención con periodo de formación, servicios comuni-
tarios, sistemas de prueba, intervenciones educativas comunitarias,
reparación…
8
Vázquez González, C./Serrano Tárrega, MªD. “Derecho penal juvenil”… cit.
pág. 220.
9
Larissa, S. Il Diritto Penale dei minori. Evoluzione e rischi di involuzione
Padua 2005. pág. 371.
88 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Italia
El sistema italiano se aparta claramente de los más punitivos
como el francés o el inglés ya que sigue primando la prevención del
delito y las medidas educativas y asistenciales. En este contexto, la
privación de libertad se reserva para los casos más graves en esta-
blecimientos penitenciarios especiales para menores de edad, si bien
en lugar de tener una normativa autónoma con sanciones propias
y diferentes de las de adultos, se reduce un tercio la duración de la
pena respecto a los adultos por lo tanto su diferencia es cuantitativa,
no cualitativa. La Corte Constitucional ha exigido que se cumpla con
una modalidad de ejecución diferenciada ya que la ausencia de nor-
mativa penitenciaria propia permite que se extienda la de adultos,
lo que deriva en una excesiva rigidez en materias como los permisos
premiales u otros beneficios10.
El encarcelamiento como sanción es impuesto en un número muy
limitado de menores, quizá por la importancia de no separar al me-
nor de su entorno familiar más que en casos excepcionales, aunque
por otro lado se han incrementado las intervenciones sociales dentro
del procedimiento penal. La cadena perpetua (ergastolo) no se puede
imponer a los menores de edad11 y por ello salvo ésta, como privati-
vas de libertad se pueden imponer las mismas que a los adultos: la
reclusión y el arresto.
Se les pueden aplicar las mismas figuras alternativas que a los
adultos como suspensión pena, perdón judicial, libertad vigilada, se-
midetención …y algunas específicas como la desjudicialización por
irrelevancia y falta de alarma social.
10
Larissa, S. op. cit, pág. 85.
11
La anuló la Corte Constitucional en sentencia 28.4.1994.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 89
12
Ornosa Fernández, MªR. Derecho Penal de menores 3ª Ed. Barcelona 2005
pág. 196 alerta de esta confusión entre desprotección y cumplimiento de
medidas judiciales de reforma.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 93
13
Cruz Márquez, B, La medida de internamiento… cit. pág. 66.
94 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
14
Ornosa Fernández, MªR. Derecho Penal de menores 3ª Ed. Barcelona 2005
pág. 199.
96 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
15
De Urbano Castrillo, E./De la Rosa Cortina, J.M. op. cit pág. 77.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 97
16
Dolz Lago, M.J. Comentarios a la legislación penal de menores Valencia
2007 pág. 262.
98 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
17
Feijoo Sánchez, B. Comentarios… cit pág. 101.
100 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
18
La mera actuación en grupo no puede justificar esta separación sino que se
ha de adoptarse teniendo en cuenta el interés del menor.
102 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
19
De Urbano Castrillo, E./De la Rosa Cortina, J.M. op. cit pág. 260.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 103
20
Defensor del Pueblo. Informe sobre el primer año de vigencia de la LORRPM.
Septiembre 2002, pág. 425.
21
Vargas Cabrera, B. en Conde-Pumpido Ferreiro, C. (Dtor). “La ley de la res-
ponsabilidad penal de los menores. Doctrina con jurisprudencia y normati-
va complementaria. Madrid 2001,.pág. 155.
106 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
22
Vid. Las distintas leyes autonómicas que recogen los aspectos de la ejecu-
ción de las medidas juveniles en Cervello, V./Colás A. op. cit. pág. 147.
23
Ornosa Fernández, R. op. cit. pág. 459.
110 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1
Dolz Lago, M.J. op. cit. pág. 74.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 123
1
Dunkel, F./Van Zyl Smit “Implementación del encarcelamiento juvenil y
Derecho Constitucional en Alemania” Procesos de infracción de normas y de
reacción a la infracción de normas: dos tradiciones criminológicas Nuevos
estudios en Homenaje al Prof. Serrano Gómez Madrid 2008 pág. 212.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 127
5.1. Derechos
Derechos como menor con relevancia en la ejecución de la
medida de internamiento
2
Mapelli Caffarena, B./González Cano, I/Aguado Correa, T Comentarios cit.
pág. 325.
130 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
3
Ornosa Fernández, R. op. cit. pág. 509.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 131
4
Lázaro. I. (coord.) Los menores en el Derecho español. Madrid 2002 pág.
572.
132 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
5
Cappelaere, G./ Grandjean, A. Niños privados de libertad. Derechos y reali-
dades Madrid 2000 pág. 238-242.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 135
5.3. Deberes
El art. 57 LORRPM recoge el catalogo de deberes de los meno-
res internados dentro del contexto de la relación de sujeción espe-
cial, que implica un entramado de derechos y deberes recíprocos
entre la Administración, en este caso los centros de reforma de las
Comunidades Autónomas, y los menores.
En el art. 30.2 g) RM al mencionarse las normas básicas de convi-
vencia y de funcionamiento interno de los centros parece distinguir
entre el incumplimiento de deberes en los que es suficiente con una
corrección educativa y aquellos otros que por afectar a la seguridad
138 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
6
Viana Ballester, C./ Martínez Garay, L. “El reglamento de la LORRPM” en
Estudios sobre la responsabilidad … coord, González Cussac, J.L./Cuerda
Arnau, M.L. cit. pág. 547.
7
De la Cuesta, “La ejecución de las medidas” Justicia de menores: una justi-
cia mayor. Comentarios a la LORRPM Manuales de formación continua nº
9 CGPJ Madrid 2000 J.L. pág. 267.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 139
8
Mapelli Caffarena, B./González Cano, I/Aguado Correa, T Comentarios cit pág.
513
142 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
las menores madres puedan ingresar y convivir con sus hijos has-
ta que cumplan los tres años de edad permitida en el art. 34 RM,
siempre que lo soliciten expresamente, se acredite su filiación, la
Entidad Pública informe que dicha situación no entraña riesgos pa-
ra el menor y lo autorice el Juez de Menores. Curiosamente no se
requiere informe del Ministerio Fiscal como en adultos lo que supo-
ne un control de menor entidad si bien lo autoriza el Juez cuando en
adultos lo hace la Dirección del centro. En este caso sí que se exige
la obligatoriedad de la habitación individual para la madre y el niño,
algo que si aumenta el número de niños, como ocurre en adultos en
difícil que pueda cumplirse. Hay que tener en cuenta que si bien este
derecho es consecuencia de la obligación de no recibir las menores
internadas un tratamiento diferente al de las adultas presas, la per-
manencia de niños de corta edad en centros penitenciarios es muy
controvertida por sus efectos perniciosos sobre la educación y evolu-
ción de los mismos, por ello en los últimos años se está imponiendo
la idea de crear centros específicos para madres que no reproduzcan
el entorno penitenciario, algo que si el número de menores internas
no es muy elevado será difícil de adoptar pero necesario por el bien-
estar de los niños.
En cuanto a las libertades, una vez cumplida la medida, la Entidad
Pública remitirá al Juez de Menores, al Ministerio Fiscal y al letrado
del menor si lo solicita, un informe final y el Juez dictará un auto ar-
chivando la causa que se notificará a estos mismos y a la víctima, art
53 LORRPM. Este mandamiento de libertad sólo puede ser acordado
por resolución judicial o por cumplimiento de la fecha aprobada por
el juez en la liquidación, art. 36.3 RM, de esta manera en menores no
se ha incluido un procedimiento tasado de recordatorio de la entidad
administrativa al Juez de menores como en adultos, sino que se es-
tablece que se procederá a la ejecución del mandamiento de libertad
y se pondrá en conocimiento del Juez de menores, con lo que cabe
entender que su autorización no es necesaria.
La Entidad Pública antes de ejecutar el mandamiento de libertad
comprobará que no existan otras responsabilidades pendientes que
conlleven la permanencia del internamiento del menor y comuni-
cará a los representantes legales del menor su libertad para que se
hagan cargo de él y de no ser localizados o si el interés del menor lo
requiere se pondrán a disposición de la entidad pública de protec-
ción de menores.
146 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1
Cruz Márquez, B. La medida de internamiento… cit. pág. 70.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 147
6.3. Traslados
El art. 46.3 LORRPM establece que las entidades públicas para
el cumplimiento de la medida de internamiento deben designar el
centro más cercano al domicilio del menor, que el traslado a otro cen-
tro sólo se podrá fundamentar en alejar a éste de su entorno familiar
y social y que requerirá en todo caso la aprobación del Juzgado de
Menores competente para la ejecución de la medida. Además no hay
que olvidar que en el seno del principio de resocialización el art.
55.2 LORRPM se establece que en los centros se ha de favorecer el
contacto con los familiares y allegados y que el art. 56.2 e) reconoce
el derecho del menor a estar en el centro más cercano a su domici-
lio y a no ser trasladado a otra Comunidad Autónoma, salvo en los
casos previstos legalmente. De esta manera desde el punto de vista
educativo la previsión legal es que el centro de internamiento sea el
más cercano al domicilio, salvo las excepciones fundadas en criterios
también educativos, lo que unido a la competencia autonómica de la
ejecución de las medidas de los menores infractores establece como
regla general que los menores cumplan las medidas de internamien-
to en sus propias Comunidades Autónomas y dentro de ellas como
regla general en el centro más cercano a su domicilio, al margen
del lugar en el que se haya cometido el delito o se haya producido el
enjuiciamiento.
Sin embargo el art. 35 RM permite excepcionalmente que los me-
nores sean trasladados a otra Comunidad Autónoma, siempre que
haya convenio de colaboración y lo autorice el Juez de Menores en
los siguientes casos:
– si se acredita que el domicilio del menor o de sus representan-
tes legales se encuentra en otra Comunidad Autónoma
2
García Pérez, M.F. “Experiencias prácticas…” cit. pág. 158.
148 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
3
Ortiz González, L. “La figura del Defensor del Pueblo …” cit. pág. 303 y ss.
4
Una minuciosa exposición de los aspectos policiales relacionados con la
aplicación de la LORRPM en Antón Barberá, F./Colás Turégano, A.“Ley re-
guladora de la responsabilidad penal del menor. Aspectos policiales” pág.
413 y ss en Justicia penal de menores y jóvenes (Análisis sustantivo y pro-
cesal de la nueva regulación) Coords. J.L .González Cussac, J.M. Tamarit
Sumalla, J.L. Gómez Colomer. Valencia 2002.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 149
5
STS 7.11.2002 y STS 115/2003 de 3 de Febrero aclaran que se trata de un
recurso excepcional y que no tiene efecto suspensivo ya que las sentencias
de las Audiencias son firmes desde el momento que se dictan.
152 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1
Hay que destacar en el medio penitenciario el traslado de la reinserción
dirigida a los penados a la reinserción dirigida a la prisión bajo la consi-
deración de que sólo mejorando y humanizando las condiciones peniten-
ciarias es posible facilitar la reincorporación a la sociedad. En esta línea:
Clemmer, The prison community 1985, Mathiesen The defence of the weak
1965, Sykes The society of captives 1958, Mapelli Caffarena, B. Principios
fundamentales del sistema penitenciario español 1983.
2
Alba, J.L. El tratamiento de los delincuentes juveniles en el marco de la
actual ley de menores Tesis doctoral inédita Valencia 2008 pág. 88.
3
Cruz Márquez, B, “La medida de internamiento…cit” pág. 102 y stes.
162 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
4
Sobre los resultados del programa prosocial en jóvenes delincuentes con re-
ducción de las tasas de reincidencia se ha obtenido similar éxito en centros
que en medio abierto, Alba, J.L. El tratamiento de los delincuentes juveni-
les en el marco de la actual ley de menores Tesis doctoral inédita Valencia
2008.
166 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
5
Garrido, V./López, E./Silva, T./López MªJ./Molina P. El modelo de compe-
tencia social de los menores. Como predecir y evaluar para la intervención
educativa Valencia 2006 pág. 49.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 167
6
Saez Tejerina, MªL. (Coord.) Manual de intervención con menores residen-
tes. Vol. I y vol. II. Generalitat Valenciana. Consellería de Bienestar Social.
1ª Edición Marzo 2001.
168 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Visitas
En el ámbito de los menores no se distingue entre comunicacio-
nes orales y visitas, como ocurre en adultos por la inexistencia de
locutorios, de esta manera cuando los menores reciben visitas se rea-
liza con contacto directo y sin separación física mediante cristales o
barrotes a pesar de que el RM no describe el lugar donde se realizan
estas visitas ordinarias. Los menores tienen derecho a dos visitas
170 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1
Polo Rodríguez, J.J./Huélamo Buendía, A.J. La nueva ley penal del menor.
Madrid 2007 pág. 130.
2
Abel Souto, M. “Internamientos penales de menores en la Ley Orgánica
5/2000 y su reglamento de 30 de Junio de 2004”. Anuario de Derecho Penal
y Ciencias Penales vol. LVII 2004 pág. 90.
174 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Comunicaciones telefónicas
Se pueden realizar al menos dos llamadas telefónicas semana-
les con una duración mínima de 10 minutos, con lo cual el sistema
es sumamente flexible, sólo requieren autorización del Director
cuando no se realicen a los padres del menor, representantes le-
gales, o algún familiar si es dentro del horario establecido, o in-
cluso con éstos si se realizan fuera del horario establecido. Salvo
casos justificados por la Entidad Pública en atención al objeto de
la llamada o circunstancias del menor, correrán a cargo de éste;
en este sentido hay que tener en cuenta que aunque en adultos se
limita al ingreso y a los traslados, en menores podría haber otros
motivos que justificaran que el menor no abonara la llamada vgr.
enfermedades, motivos relacionados con la intervención educativa,
necesidades afectivas…
Los motivos que permiten las comunicaciones telefónicas en adul-
tos son el momento del ingreso, que los familiares residan lejos del
centro penitenciario o no se puedan desplazar para realizar visitas
y cualquier motivo excepcional o urgente que requiera inmediatez,
en menores sin embargo debe haber mucha más flexibilidad y per-
mitir la comunicación siempre que sea positivo para la educación del
menor por la relevancia que tiene en la intervención la relación y el
apoyo familiar.
3
Ornosa Fernández, MªR op .cit. pág. 500 y 510.
176 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Comunicaciones escritas
Los menores podrán enviar y recibir libremente cuanta corres-
pondencia deseen, previo registro con indicación del nombre del des-
tinatario y el remitente y la fecha correspondiente. Para el control
del contenido de las cartas se siguen los mismos criterios de seguri-
dad que en adultos, es decir la correspondencia de entrada se abre
en presencia del personal del centro para que compruebe que no al-
berga nada prohibido en su interior y respecto a la correspondencia
de salida se cierra igualmente en presencia del personal del centro
con la misma finalidad.
Se plantea como único supuesto de censura en cuanto al envío o
recepción de correspondencia, a las prohibiciones que pueda acordar
el Juez con arreglo a la LORRPM, lo que parece referirse a los casos
de incomunicación judicial previstos en el art. 17.4 que remiten al
520 bis de la LECR. En este sentido hay que destacar que en supues-
tos de terrorismo el letrado será de oficio, no se podrá entrevistar
con él en solitario ni antes ni después de su declaración y no podrá
comunicar a sus familiares u otra persona de su elección el hecho de
la detención o lugar de custodia, lo que resulta totalmente incom-
patible con el interés del menor, para ello la Circular 2/2001 FGE
recuerda que subsiste la obligación legal de notificar la detención a
quienes ejerzan la patria potestad, tutela o guarda del menor y que
si se deniega en el auto de incomunicación la asistencia de estas
personas a la declaración del menor, deben asistir los profesionales
del equipo técnico y el Ministerio Fiscal.
No hay mención alguna a la intervención de las comunicaciones
escritas, algo que en adultos está previsto con la obligatoriedad de
comunicarlo tanto al interno como al Juez competente.
4
El contenido y aplicación de la tabla se introdujo en la Instrucción DGIP
22/1996 de 16 de Diciembre que ha sido actualizada por al Instrucción
DGIP 3/2008 de 6 de Marzo.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 181
Forma de cumplimiento:
La duración de los permisos ordinarios puede ser hasta sesenta
días por año para los menores que se encuentren en centros abiertos
y hasta cuarenta días por año para los que se encuentren en semia-
biertos, repartidos proporcionalmente a lo largo del año en sus dos
semestres y sin que exceda de quince días cada permiso. En este
cómputo no se incluyen los permisos extraordinarios, ni los permisos
de fin de semana ni las salidas programadas.
Los menores que cumplan internamiento cerrado sólo podrán
disfrutar hasta doce días de permiso al año sin que exceda de cuatro
días seguidos si lo autoriza el Juez de Menores después de cumplir el
primer tercio del internamiento y se favorezcan su proceso de rein-
serción social.
Si se trata de menores que están cursando la enseñanza general
básica obligatoria, no se pueden conceder permisos de salida en días
lectivos del calendario escolar, por lo que deberán concederse en días
no lectivos (vacaciones, fiestas…) ya que en este caso prima el interés
educativo de no interrupción de la asistencia a las clases.
Al tratarse de menores de edad hay una lógica regulación regla-
mentaria del lugar y condiciones donde se va a residir durante el
permiso o salida, en este sentido el art. 51 RM exige que los menores
que los disfruten han de estar bajo la responsabilidad de sus padres,
representantes legales o personas autorizadas por éstos, asimismo
se ha de designar un domicilio a efecto de comunicaciones. Las ex-
cepciones a estas previsiones son las siguientes:
– que el menor esté bajo la tutela de la entidad publica de pro-
tección de menores, en ese caso ésta será la competente para
designar a la persona o institución que se hará cargo del me-
nor durante el permiso y el domicilio durante el mismo.
– que los padres o representantes legales del menor no estén
localizados, no se quieran hacer cargo del menor, o éste se nie-
gue a estar en su compañía, en estos casos el Juez de Menores
autorizará la salida con otras personas o instituciones.
Como antes ya se ha mencionado, afortunadamente se ha supri-
mido la exclusión del permiso por causas ajenas al menor.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 183
Procedimiento:
Los concede el Director del centro u órgano establecido por la
Entidad Pública, dando cuenta al Juez de Menores (salvo en los in-
ternamientos cerrados donde es éste quien los autoriza), lo que difie-
re sustancialmente del régimen penitenciario de adultos ya que en
este caso se conceden a propuesta de la Junta de Tratamiento (ór-
gano colegiado formado por distintos profesionales) por la Dirección
General de Instituciones Penitenciarias. Ligar la concesión a un ór-
gano unipersonal no parece conveniente precisamente en los centros
de menores donde la labor educativa se ejerce de forma conjunta por
educadores y demás profesionales como psicólogos o trabajadores
sociales, por ello es de esperar que el Director del centro u órgano
designado por la Entidad Pública tomará la decisión en consonancia
con las propuestas de dichos profesionales.
En el caso de menores que cumplan internamiento cerrado, como
se ha señalado, los concede siempre el Juez de menores.
d) Salidas programadas
No se oculta en esta denominación la similitud del modelo peni-
tenciario en la regulación del cumplimiento de la medida de inter-
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 185
1
Cappelaere, G./Grandejean, A. Niños privados de libertad. Derechos y liber-
tades Madrid 2000 pág. 144.
2
Mapelli Caffarena, B./González Cano, I/Aguado Correa, T Comentarios cit.
pág. 338.
192 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
3
Abel Souto, M. “Internamientos penales…” cit. pág. 98.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 193
9.2.1. Principios
Como en todo derecho sancionador hay que tener en cuenta los
principios limitadores que recoge el art. 60 RM:
Principio de legalidad:
La LORRPM, al igual que la LOGP, sólo enumera las sanciones,
no las infracciones ni el procedimiento que se remiten al Reglamento,
hay que recordar en este sentido que la doctrina penitenciaria actual,
superando las tesis más cerradas de la relación de sujeción especial5,
aboga por la reserva de ley para la regulación de infracciones disci-
plinarias por su afección a los derechos fundamentales. Para valorar
la importancia del principio de legalidad en materia penitenciaria
hay que tener en cuenta que antes de la aprobación del Reglamento
de Menores y ante la falta de desarrollo reglamentario, la Circular
FGE 1/2000 entendía que no deberían ser sancionados los menores
4
Viana Ballester, C.-Martínez Garay, L. “El reglamento…”cit. pág. 547 desta-
can las dificultades para distinguir en algunos casos ambas figuras.
5
En el ámbito penitenciario la STC 2/1987 de 2 de Enero, entre otras, justifi-
ca la regulación reglamentaria de las infracciones disciplinarias en la auto-
nomía normativa de la Administración generada por la relación de sujeción
especial que une a los internos con la Administración penitenciaria.
194 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
Principio de culpabilidad:
La imputación subjetiva de una conducta implica imputabilidad
como capacidad de reproche (lo que queda excluido en los supuestos
de anomalía psíquica, intoxicación plena o alteración en la percep-
ción), grado de voluntad expresado en el dolo o la imprudencia con
lo cual además de que los supuestos de caso fortuito o accidente no
pueden ser sancionados, las conductas imprudentes merecen un re-
proche menor que las dolosas, y finalmente inexigibilidad de una
conducta diferente, lo que puede ocurrir por ejemplo ante una si-
tuación de miedo insuperable. En este sentido hay que valorar la
referencia a la intencionalidad del art. 60 LORRPM como criterio de
gravedad de las infracciones.
Principio de proporcionalidad:
Como expresión de última ratio se ha de acudir a la sanción cuan-
do ello sea necesario e ineludible y en todo caso ninguna sanción
disciplinaria debe basarse exclusivamente en la privación de liber-
tad, por eso a la sanción de separación del grupo se le ha de dar un
contenido claramente educativo. Para valorar la equiparación entre
la infracción cometida y la sanción imponible se ha de tener en cuen-
ta la intencionalidad, la naturaleza de los perjuicios causados y la
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 195
6
Ornosa Fernández, R. op. cit. pág. 529.
202 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
1
Ampliamente, Cappelaere, J. Grandjean, A. op. cit. pág. 421 y ss.
208 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
2
Cuello Contreas, J. op. cit. pág. 34.
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 209
3
Ventura Faci, R./Pélaez Pérez, V. Ley orgánica Reguladora de la
Responsabilidad Penal de los Menores. Comentarios y Jurisprudencia.
Madrid 2ª Ed.2007 pág. 137.
210 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
4
Se trata de la pena prevista por el Código Penal para el delito cometido
(pena abstracta), no la pena impuesta por el Juez en la sentencia (pena
concreta).
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 211
5
Varela Gómez, B. “Desistimiento y sobreseimiento en el procedimiento pe-
nal de menores (art. 18 y 19 LORRPM)” Estudios penales y criminológicos
XXVI Universidad de Santiago de Compostela, pág. 365-366.
212 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
6
El art. 25 g) LORRPM recoge el derecho de la acusación particular a ser
oído en caso de modificación o sustitución de la medida impuesta al menor.
7
Ornosa Fernández, MªR. op. cit. pág. 241.
220 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
8
En De Urbano Castrillo, E./De la Rosa Cortina, J.M. op. cit pág. 276.
9
Cervelló Donderis, V. Derecho Penitenciario cit. pág. 304.
222 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
10
Luaces Gutiérrez, A.I., Díaz Martínez, M. en Derecho Penal juvenil (Vázquez,
C. Serrano, MªD Ed.) 2ª Ed. Madrid 2007 pág. 415.
11
López López, A.M. op. cit. pág. 287 y cita correspondiente.
224 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
ello si sigue siendo menor de edad tanto las medidas impuestas por
delito como por falta revocan la suspensión. Para respetar el princi-
pio de presunción de inocencia, tanto la infracción cometida como la
nueva sentencia se han de dar dentro del plazo de suspensión, por
ello si el hecho se cometió antes del plazo de suspensión o se juzga
terminado el plazo no puede ser tenido en cuenta, al igual que suce-
de en adultos.
b) Que el menor asuma un compromiso de mostrar una actitud
y disposición de reintegración social, sin incurrir en nuevas infrac-
ciones. Se trata de un compromiso de no cometer en adelante he-
chos delictivos y respetar la ley y los bienes jurídicos que en ella se
protegen, ya que la reintegración social es un término muy amplio
y complejo que escapa a la voluntad del menor. En todo caso, los tér-
minos “actitud y disposición” no parecen muy afortunados por recor-
dar a los términos “intención y capacidad de vivir respetando la ley
penal” del art. 59.2 LOGP que definen el tratamiento penitenciario
de adultos y que han recibido numerosas críticas por hacer referen-
cia a aspectos del fuero interno de las personas, por ello quizá sería
más adecuado atender de manera más objetiva al compromiso de
no cometer infracciones reflejado en unas perspectivas educativas
favorables en el menor.
c) El Juez puede aplicar libertad vigilada durante el plazo de sus-
pensión o la realización de una actividad socio-educativa recomen-
dada por el equipo técnico o la entidad pública, lo que puede suponer
la imposición de una nueva medida sin la intervención del letrado
del menor ni del Ministerio Fiscal, como recuerda la Circular 1/2000
FGE. Es importante destacar que esta nueva medida impuesta pue-
de ir acompañada del compromiso de participación de padres, tuto-
res o guardadores del menor, lo que evidentemente no es obligatorio
pero puede ser muy efectivo por su componente educativo familiar.
La suspensión se acuerda en la propia sentencia o en auto moti-
vado por el Juez competente para la ejecución cuando la sentencia
sea firme y conteniendo todas las condiciones de la suspensión: plazo,
contenido, obligaciones… Se excluye de la suspensión el pronuncia-
miento sobre la responsabilidad civil derivada del delito o falta, en
la línea de la última reforma de mantener en todo caso la protección
de los intereses de las víctimas.
El art. 10 recoge importantes limitaciones a estas posibilidades de
sustitución y suspensión en los menores entre dieciséis y diecisiete
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 225
12
Dolz Lago. M.J. op. cit. pág. 253.
Capítulo 11
DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIDA DE INTERNAMIENTO
DE MENORES Y LA PENA DE PRISIÓN DE ADULTOS
11.2. Tratamiento
La primera diferencia se da en su naturaleza jurídica ya que
mientras la participación en las actividades formativas, educativas y
laborales se regula entre las obligaciones de los menores internados
del art. 57 h) LORRPM, el tratamiento penitenciario de adultos se ca-
racteriza por su voluntariedad, art. 61 LOGP. Dicha diferencia se debe
al distinto ámbito de aplicación sin que ello haga perder su sustrato
unido al derecho y deber a la educación en los menores de edad y al
derecho, no deber, de resocialización de los mayores de edad.
El tratamiento educativo de menores en la medida de interna-
miento, tiene un contenido diferente al penitenciario ya que persigue
objetivos concretos como enseñanza reglada y formación ocupacional,
programa pedagógico y psicológico de prevención y tratamiento de
conductas antisociales, habilidades de autonomía personal domésti-
ca y social, educación para la salud y el deporte, animación sociocul-
tural, conductas adictivas. Esto significa que aunque la LORRPM
no exija la división en fases en el cumplimiento de la medida, para
llevar a cabo convenientemente su ejecución habrá que realizar en
primer lugar un periodo de adaptación al medio, seguido de otro de
observación del menor para terminar con el tratamiento más ade-
cuado dirigido a la reinserción.
Por último se echa en falta una mayor regulación de los fines y
métodos de tratamiento en la legislación de menores, que en adultos
si está previsto, por la ventaja que puede suponer al garantizar un
mínimo de compromiso de los centros y no dejarlo exclusivamente
a la decisión de las Entidades Públicas. En este sentido conviene
recordar los elementos del tratamiento señalados en el Reglamento
Penitenciario que dirigen su actuación al diseño de programas for-
mativos que desarrollen las aptitudes de los internos, a la utilización
de técnicas de carácter psicosocial que mejoren la capacidad de los
internos y la mejora y ampliación de los contactos con el exterior.
230 VICENTA CERVELLÓ DONDERIS
11.3. Comunicaciones
La mayor diferencia entre la regulación de las comunicaciones entre
adultos y menores se da en los aspectos formales ya que mientras la
LORRPM sólo menciona un derecho genérico a las visitas y comuni-
caciones optando por su desarrollo reglamentario, la LOGP si que ha
concretado con una mayor precisión sus clases. Por lo demás, quizá son
las comunicaciones las figuras más parecidas entre adultos y menores
en lo que respecta a su regulación legal, pero donde si hay grandes
diferencias es en lo relativo a su cumplimiento ya que en menores se
han flexibilizado mucho las formas en aras al interés del menor por la
importancia que tiene la comunicación familiar en la intervención edu-
cativa, siendo su mayor inconveniente la gran falta de concreción en lo
relativo a los espacios y lugares donde se van a llevar a cabo.
De esta manera, los menores puede llamar por teléfono un mínimo
de dos días a la semana durante diez minutos como mínimo (veinte
mínimo en total), y los adultos un máximo de cinco a las semana con
cinco minutos de duración (veinticinco máximo en total), lo que señala
un gran diferencia ya que al marcar una frecuencia y una duración
mínima pero no máxima es mucho más flexible que en adultos.
Las visitas que los menores pueden tener con sus familiares y
allegados equivalen a la comunicación en locutorio de los adultos
con la ventaja de poder realizarla de una manera más directa y sin
obstáculos para una mejor relación y formación educativa y con una
mayor flexibilidad ya que pueden ser aumentadas en frecuencia y
duración en interés del menor.
En las visitas de convivencia familiar e intimas también es mu-
cho más favorable el sistema juvenil ya que mientras en las de con-
vivencia familiar en menores han de ser mínimo tres horas sin límite
máximo, en adultos es mínimo una hora y máximo tres horas, y res-
pecto a las visitas íntimas en menores se establece un mínimo de una
hora también sin límite máximo reglamentario mientras que en adul-
tos existen los mismos límites que en las de convivencia familiar.
Precisamente por esta flexibilidad no es necesaria una regulación
más concreta de las visitas ya que las posibilidades de ampliación
no requieren mayores precisiones como pudiera ser la posibilidad de
que acudan los hijos menores de diez años, como ocurre en adultos.
Otra diferencia no exenta de crítica es la relativa al órgano com-
petente para su concesión ya que en menores es el Director u órgano
MEDIDA DE INTERNAMIENTO EN EL DERECHO PENAL ... 231
11.7. Conclusiones
El sistema de medidas en el Derecho Penal juvenil presenta algu-
nas ventajas destacables como la unión en una sola norma de los as-
pectos sustantivos, procesales y penitenciarios lo que facilita mucho
su estudio y aplicación, y su vocación de perseguir prioritariamente
el interés del menor como los demuestra la ausencia de la rigidez
propia de las normas penales de adultos, característica enturbiada
inicialmente por las reformas de la DA 4ª y posteriormente por la
Ley 8/ 2006 que se inclinan claramente hacia un Derecho sanciona-
dor más retributivo que educativo.
Entre los inconvenientes más importantes se puede destacar que se
echa en falta una mayor atención de la Ley hacia los contenidos de las
medidas que se han dejado al Reglamento, un exceso de importación de
figuras penales no siempre compatibles con la especificidad del Derecho
de menores y demasiadas excepciones al tratamiento específico cuando
el límite de los dieciocho años no debería admitir ninguna.
El compromiso adquirido por el Gobierno en la DA Sexta de la
LORRPM introducida por la DF 2ª de la 15/2003 de 25 de Noviembre
para sancionar con más firmeza los hechos de especial gravedad con
la posibilidad de prolongar los internamientos, de reforzar las medi-
das de seguridad de los centros y trasladar su cumplimiento a cen-
tros penitenciarios a partir de la mayoría de edad, se materializó con
la Ley 8/2006 de 4 de Diciembre que ha seguido tal orientación endu-
recedora. Dicha reforma deja al Derecho de menores con un futuro
incierto ya que generaliza figuras de adultos bajo la orientación de
prevención general y retribución, perdiendo con ello la idea nuclear
de la LORRPM de abogar por el interés prioritario de menor como
claro exponente de prevención especial.
Por todo lo expuesto la naturaleza penal de la responsabilidad del
menor, no tiene porque tener un enfoque represivo, pero sí punitivo
como respuesta a la comisión de hechos delictivos, siempre que su
finalidad sea estrictamente educativa y se dote de garantías a toda
restricción de derechos sobre el menor.
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