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Parte Orgánica
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Resumen Derecho Constitucional
Parte Orgánica
Introducción
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En cuanto al orden dispuesto por la CP, éste es un cambio respecto al que establecía
la CP de 1925, en cuyo texto el capítulo dedicado al CN era anterior al dedicado al PR. La
circunstancia de que el Ejecutivo sea ahora quién encabeza los órganos constitucionales,
indica dicho cambio de orden, lo que haya concordancia con el régimen de
presidencialismo reforzado chileno.
-La primacía de la persona humana y de la iniciativa privada, base y sustento de todo lo que
sigue: art. 1 inc. 1, 3 (la sociabilidad de la persona se reconoce en los entes asociativos), 4,
art. 19 n° 9, 10, 18, 21, 23 y 26.
-La familia núcleo fundamental de la sociedad: arts. 1 inc.2 y 5. Las personas nacen de una
familia.
-La servicialidad del Estado (concreción de la primacía de la persona): bien común, art. 1
inc.4, con pleno respeto de los derechos de las personas, art. 1 inc.4, 5 inc.2; poderes
limitados, art. 5 inc.2 y 1 inc.4; función subsidiaria, art. 1 inc. 3, 23 y 19 n° 21 inc.2.
-La democracia representativa: art. 4; 13; capítulo IV, V y XIII en cuanto a los procesos
eleccionarios y plebiscitarios en ellos previstos, (Cea).
-La supremacía constitucional: la sujeción de todo órgano del Estado a la CP y a las normas
dictadas conforme a ella 6 inc.1; la obligatoriedad directa de los preceptos constitucionales,
respecto de todo órgano del Estado, sea titular del órgano, empleado o funcionario del
organismo correspondiente, art. 6 inc.2; la aplicación directa de toda disposición
constitucional respecto de cualquier órgano del Estado, cualquiera sea la función o
jerarquía de sus titulares.
-El principio de juridicidad (mecanismo para que opere la supremacía de la CP): art. 7
(inc.3, la nulidad de los actos que exceden la competencia y procedimiento) en relación 6 y
1 inc.4, 5 inc.2.
-La sujeción a control de todos los órganos del Estado y en especial de la Administración,
art. 6, 7, 24, 48 n°1, 87, 88, 73, etc.
-La posibilidad de ejercer el control político de los actos de algunos funcionarios estatales,
art. 48 n°2 y 49 n°1.
-La plenitud jurisdiccional de los tribunales de justicia, art. 73, art. 19 n°3. Cualquier
persona puede recurrir ante los tribunales de justicia para impugnar un acto o reclamar de
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un hecho o una omisión de los organismos del Estado que conculquen sus derechos. En
Chile no existen inmunidades.
Todo ello sin perjuicio de que los órganos del Estado están sujetos a control por
otros órganos del Estado: CGR, TC, Cámara de Diputados, art. 48 n°1, la Administración
no controla a nadie, la controlan todos y está sujeta controles internos dentro de la
jerarquía. Todo ello para que el Estado se adecue a Derecho en su actuar.
-La responsabilidad del Estado, art. 6 inc.3, 7 inc.3 y el régimen especial 38 inc.2, 19 n° 7
letra i, sin perjuicio del funcionario responsable por el daño, art. 38 inc.2. Dicha
responsabilidad es objetiva.
Gobierno
Presidente de la República
1.Texto Constitucional:
-Art. 24: “El Gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la
República, quien es el Jefe del Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden
público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la Constitución
y las leyes.
El Presidente de la República, a lo menos una vez al año, dará cuenta al país del
estado administrativo y político de la nación”.
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públicas en forma continua y permanente (...). Lo que continúa el art. 25: Los servicios
públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de
manera regular y continua, (...).
Jurisprudencia: TC: 20/9/1989: los organismos autónomos establecidos por la CP no están sometidos al
gobierno o administración del PR.
3.Mensaje presidencial.
En conformidad al inc.3 del art. 24, el PR debe dar cuenta del estado administrativo
y político de la Nación.
-En la CP de 1980:
Se presentan dos innovaciones:
a) No establece la oportunidad ni el lugar en que ésta debe rendirse.
b) El precepto se encuentra contenido entre las disposiciones relativas al PR y a las del
CN.
El mensaje presidencial, sin embargo, es leído por tradición, a la apertura de la
legislatura ordinaria del CN, por el Jefe de Estado, el 21 de Mayo de cada año. Esta
situación se reconoce por la doctrina como una costumbre constitucional, ya que la CP ni
otra norma jurídica establece la oportunidad de tal mensaje.
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4.Características Constitucionales de la Presidencia.
a) Órgano unipersonal:
Se recoge así la tradición chilena de establecer un ejecutivo unipersonal. No ha
existido en la historia chilena un ejecutivo colegiado, salvo los reglamentos
provisorios de 1811 y 1812, además de las Juntas de Gobierno en situaciones de
crisis institucional.
b) Nombre de Presidente de la República:
Tiene su origen en el régimen norteamericano y fue utilizado por 1° vez por el
Teniente General, Manual Blanco Encalada, en 1826.
c) El cargo de PR se debe ejercer personalmente:
Sin embargo, para la validez de sus actuaciones necesita de la firma del Ministro
respectivo, art. 35. Finalidad de este requisito: i) distinguir entre las actuaciones
públicas del PR y su comportamiento privado; ii) dar fe de la autenticidad o
veracidad del decreto o resolución, en su caso.
-En la CP de 1980:
El texto actual tiene 2 modificaciones: i) se alarga el plazo hasta por 30 días; ii) se
requiere el permiso del Senado y no del CN para ausentarse por más de 30 días, o dentro de
los últimos 90 días de su mandato.
Para ausentarse del territorio después de expirado su mandato, y dentro de los 6
meses siguientes, el permiso debe darlo la Cámara de Diputados, art. 48 n°2, letra a).
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-Por tal debe entenderse, no sólo el geográfico, sino que también el que
jurídicamente equivale a aquél.
-Los nacidos en el extranjero no pueden ser PR, salvo el caso de excepción que
establece el art. 10 n°2.
b) Tener cumplidos 40 años de edad, art. 25 inc.1.
-Las CP de 1833 y 1925 exigían 30 años de edad. La CENC se pronuncia por 35
años. Es en el Consejo de Estado donde se eleva a 40 años. Finalidad: postergar lo
más posible perturbadoras ambiciones.
c) Poseer las demás calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio,
art. 25 inc.1.
-Se hace uso del verbo “poseer”, lo que indica que se debe estar en pleno y actual
goce de los mismos.
-La CP de 1925 exigía las calidades para ser Diputado. En la CENC y en el Consejo
de Estado, se estableció que se requerían las calidades para ser Senador. La Junta de
Gobierno, suprimió este requisito.
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3.Prohibición de reelección.
El PR no podrá ser reelegido para el período siguiente, art. 25 inc.2.
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-Crítica: i) no produce menos agitación política; ii) la realidad demuestra que el
sistema indirecto no produce sus objetivos, ya que se sabe de antemano por quién va
a botar el elector.
-Otra modalidad de elección indirecta es la realizada por el CN o una rama de él.
Ventajas: más probabilidades que el PR llegue a ser un hombre mejor dotado; ii) se
logra una elección más rápida. Críticas: i) el PR estaría en una situación de
dependencia frente al órgano elector; ii) el PR gozaría de una menor legitimidad
democrática.
-Segunda vuelta:
Es regulada por el art. 26 inc.2: “Si a la elección de Presidente de la República se
presentaren más de dos candidatos y ninguno de ellos obtuviere más de la mitad de los
sufragios válidamente emitidos, se procederá a una segunda votación que se circunscribirá
a los candidatos que hayan obtenido las dos más altas mayorías relativas y en ella resultará
electo aquel de los candidatos que obtenga el mayor número de sufragios. Esta nueva
votación se verificará, en la forma que determine la ley, el trigésimo día después de
efectuada la primera, si ese día correspondiere a un domingo. Si así no fuere, ella se
realizará el domingo inmediatamente siguiente al referido trigésimo día.
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c) Asegura que no llegue a ser PR una persona que no cuenta con el respaldo de la
mayoría de los electores.
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-En las CP anteriores:
La CP de 1833 disponía de la fórmula del juramento católico, en que se obligaba
además, a observar y proteger la religión católica, apostólica, romana. Es en la CP de 12925
donde se establece la fórmula del juramento o promesa, para salvaguardar la libertad de
conciencia del presidente electo.
-Características:
a) En la CP de 1980 se alteró el orden de precedencia a como estaba establecido en la
CP de 1925. El Presidente de la CS ahora antecede al Presidente de la Cámara de
Diputados.
b) Resulta lógico que no se produzca por los Ministros de Estado, pues quién tiene el
título para nombrarlos, todavía no ha asumido el cargo.
c) Cesa la subrogación cuando acaba el impedimento temporal del presidente electo.
Acto seguido, el CN pleno tomará conocimiento de la resolución que el TRICEL
proclama al presidente y se toma el juramento o promesa exigido.
-Características:
a) Al Senado le corresponde hacer la declaración de inhabilidad del presidente electo,
lo que implica calificar el impedimento físico o mental que lo inhabilita para ejercer
el cargo, ello previo haber oído al TC, que deberá emitir un informe, art. 82 n°9.
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-Quién es el presidente en ejercicio:
Aquel que ha asumido sus funciones luego de haber prestado el juramento o
promesa de rigor ante el presidente del Senado.
-Características:
a) Vacancia del cargo: fue introducido por la ley de reforma constitucional, L 18.825.
Las causales de vacancia pueden ser las siguientes: i) muerte; ii) renuncia, en cuyo
caso corresponde al Senado declarar cuando el PR haga dimisión de su cargo, si los
motivos que la originan son o no fundados, y en consecuencia, aceptarla o no, art.
49 n°7, oyendo previamente al TC; iii) inhabilidad, declarada por el Senado y oído
el TC; iv) Juicio político; v) condenación penal; vi) inhabilidad consecuente con una
sentencia del TC, en conformidad al art. 19 n°15; etc.
b) En el caso de que se produzca la vacancia faltando más de dos años para la próxima
elección general de parlamentarios, el PR elegido de la forma prevista, durará en su
cargo hasta los 90 días después de la segunda elección general de parlamentarios
que se realice dentro de su período. Lo que trae por efecto que este mandato excede
los 6 años establecidos en la CP.
c) Se prohíbe expresamente la reelección inmediata para ambos casos.
1.Generalidades:
El art. 32 enumera las atribuciones especiales del PR. Características generales:
a) Esta enumeración no es taxativa (Silva Bascuñan, Cea, Verdugo): Se pueden
encontrar en la misma CP otras atribuciones que le corresponden al PR, ej: art. 45,
49 n°7, 77 inc.f, 81 letra b), 95, etc.
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b) No se refiere “atribuciones especiales” a que sean atribuciones exclusivas y
excluyentes del PR, sino que ellas se ejercitan en relación a otros órganos. Es más,
el PR si bien órgano unipersonal, requiere de la concurrencia del Ministro
respectivo, para que sus actos tengan validez jurídica (Silva Bascuñan).
2.Atribuciones Constituyentes:
El PR integra también el órgano constituyente derivado. Para ello:
a) Presenta proyectos de reforma constitucional; participa de la discusión en las ramas
del CN; aprueba, rechaza y formula observaciones a los proyectos de reforma;
promulga, publica dichas leyes.
b) Art. 32 n° 4: Convoca a plebiscito en los casos del artículo 117, para que el pueblo
decida los conflictos que surjan entre el PR y el CN en torno a una reforma
constitucional.
a)Disolver la Cámara de Diputados por una sola vez durante su período presidencial, sin
que pueda ejercer esta atribución en el último año de funcionamiento de ella, Art. 32 n° 5
DEROGADO.
Por ley de reforma constitucional, 18.825 se derogó dicha facultad residencial.
Ella se estima propia de un régimen parlamentario, con el fin de producirse
elecciones anticipadas y modificar la composición de las cámaras a favor al Gobierno. Esta
facultad, opera como una contrapartida de la atribución del parlamento de exigir la renuncia
del gabinete.
La CP 1980 no establece un régimen parlamentario, y establecía esta atribución
como una forma de control político por parte del PR de la cámara.
Se establecían limitaciones para su uso:
a) Sólo puede ejercerse una sola vez durante el período presidencial.
b) No puede disolverla, el último año de funcionamiento de aquella.
c) El PR que en el supuesto de vacancia fuera designado por el Senado, o en su caso,
el Vicepresidente de la República, no podía disolverla.
b)Declarar los estados de excepción constitucional en los casos y formas que se señalan en
esta Constitución, Art. 32 n°7.
La CP establece los siguientes estados de excepción:
a) Estado de asamblea.
b) Estado de sitio.
c) Estado de emergencia.
d) Estado de catástrofe.
e) Estado de peligro de perturbación de la paz interior: el cual está consagrado en la
24° DT, que es de aplicación específica y puede regir sólo mientras dure el primer
período presidencial.
Ellos son declarados por el PR con acuerdo del COSENA o del CN según sea el
caso, y podrá dejarlos sin efecto en cualquier momento, art. 40 n°6.
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c)Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes, art. 32 n°8.
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disponibilidad de caja; comuníquese: implica un gasto, por lo que debe ir a tesorería;
publíquese: en el DO.
d) Control por CGR: toma de razón de aquellos que no están exentos.
e) Comunicación: por notificación o publicación en el DO.
-Potestad Reglamentaria:
“Es la atribución especial que tiene el PR para dictar unilateralmente normas
jurídicas generales o especiales destinadas al Gobierno y Administración del Estado,
cuando ellas no han sido encargadas por la CP al legislador, o bien, a fin de
reglamentar la aplicación o ejecución de las leyes”. (Verdugo).
Jurisprudencia: TC ROL 153: los decretos e instrucciones pueden expedirse con la sola firma del Ministro
respectivo “por orden del PR” y previa autorización legal. Pero, los reglamentos han sido excluidos de la
posibilidad de delegación de firma.
e)Nombrar al Contralor General de la República con acuerdo del Senado, art. 32 n°11.
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Es la máxima autoridad de la CGR. Su nombramiento corresponde al PR con
acuerdo del Senado que debe ser adoptado por la mayoría de los miembros en ejercicio. (=
LOC 10.336, art. 3).
Jurisprudencia: TC ROL 39: es de competencia de la ley común determinar los cargos de la exclusiva
confianza del PR, pero la LOC puede limitar esta facultad, con lo que contribuye a garantizar la carrera
funcionaria.
-CS 1988: la determinación de los cargos de exclusiva confianza no puede ser realizada de modo
indiscriminado por la ley a la que se confiere esta tarea.
-TC ROL 141: los cargos de la exclusiva confianza del PR no se oponen a la garantía constitucional del art.
19 n°17.
g)Conceder jubilaciones, retiros, montepíos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes,
art. 32 n°13.
En la CP de 1925 correspondía al legislador ejercer esta atribución. Actualmente es
atribución del PR.
4.Atribuciones Legislativas:
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a)Concurrir a la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, sancionarlas y
promulgarlas, art. 32 n°1.
Intervienen en la formación de la ley en Chile: el PR, el CN y el TC en ciertos
casos.
El régimen presidencialista reforzado chileno, ha otorgado al PR un amplio
conjunto de atribuciones legislativas:
-i)Iniciativa legislativa: la iniciativa dice relación con la autoridad que propone un proyecto
de ley. En este sentido puede ser presidencial, en cuyo caso será un mensaje; o
parlamentaria, en cuyo caso será una moción, las cuales no pueden ser firmadas por más de
10 Diputados o más de 5 Senadores.
Nuestra CP no ha contemplado la institución de la iniciativa popular. Sin embargo,
en ejercicio del derecho de petición, art. 19 n°14, podría presentarse por cualquier persona,
al PR o al CN, una solicitud para que se legisle sobre una cierta materia.
-ii)Iniciativa legislativa exclusiva: el PR puede iniciar cualquier tipo de ley, es más, algunos
proyectos, sólo pueden iniciarse por mensaje. Ellas están enumeradas en el art. 62.
Progresivamente, desde el texto primitivo de la CP de 1925 se han ampliado las
materias que corresponden exclusivamente al PR, cuyas causas fueron que existiera una
coherencia de la planificación económica del país, que muchas veces era desvirtuada por
iniciativas contradictorias entre CN y PR.
-iv)Participación del PR en la discusión de la ley: Art. 37: “Los Ministros podrán, cuando
lo estimen conveniente, asistir a las sesiones de Cámara de Diputados o del Senado, y
tomar parte en los debates, con preferencia para hacer uso de la palabra, pero sin derecho a
voto. Durante la votación podrán, sin embargo, rectificar los conceptos emitidos por
cualquier Diputado o Senador al fundamentar su voto”.
Esta disposición estaba presente en la CP de 1925 y 1833, y tuvo su origen en el
régimen parlamentario inglés, en el cual los Ministros son miembros del parlamento, pero
que no ocurre en un régimen presidencial.
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remitido al PR, quién, si también lo aprueba, dispondrá su promulgación como ley”.
Se traduce en dictar un DS y firmarlo junto al Ministro respectivo.
-ii)tácita, si el PR no devolviera el proyecto de ley dentro de los 30 días contados
desde la fecha de su remisión, o dentro de los 10 primeros días de la legislatura
ordinario o extraordinaria siguiente, sin hacerle observaciones, se entenderá que lo
aprueba y lo promulgará como ley, art. 72.
-iii)obligatoria o forzada, si las cámaras desecharen todas o algunas de las
observaciones e insistieren por los 2/3 de sus miembros presentes en la totalidad o
parte del proyecto aprobado por ellas, se devolverá al PR para su promulgación, art.
70, inc.4.
b) Promulgación: “Acto jurídico solemne, expresado en un DS, mediante el cual el
PR atestigua a la nación la existencia de una ley y ordena su cumplimiento”.
c) Publicación: tiene por fin dar a conocer a la comunidad el contenido de la norma
legal mediante su publicación en el DO.
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-i)El PR: dentro de los 10 últimos días de una legislatura ordinaria o durante el
receso parlamentario, art. 52 inc.1. Se formaliza la convocatoria por medio de un
mensaje firmado por el PR y el Ministro del Interior, dirigido a los Presidentes del
Senado y de la Cámara de Diputados, y en el cual se indica la fecha de desde
cuando se convoca y las materias a tratar. Verdugo: también debería ser firmado por
el Ministro que tenga a su cargo las relaciones entre el PR y el CN.
-En este caso, el CN sólo podrá ocuparse de los asuntos legislativos o de los TI que
el PR incluyere en la convocatoria, sin perjuicio del despacho de la Ley de
Presupuestos y la facultad de ambas ramas de ejercer sus atribuciones exclusivas.
-ii)Autoconvocatoria: debe hacerse por el Presidente del Senado; mediante una
solicitud escrita; firmada por la mayoría de los miembros en ejercicio de cada una
de las ramas; sólo procederá durante el receso parlamentario y siempre que no
hubiera sido convocado por el PR.
-En este caso, el CN podrá avocarse a cualquier materia.
-Para conocer del Estado de Sitio, el CN siempre se entenderá convocado de pleno
derecho.
c)Dictar, previa delegación de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las
materias que señala la Constitución, Art. 32 n°3.
-Concepto de DFL: “Decretos que versan sobre materias propias de ley, dictados por el
PR en virtud de una delegación de facultades del órgano legislativo”. La delegación de
facultades debe constar en una ley especialmente dictada para el efecto, llamada ley
delegatoria o habilitante.
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facultades legislativas como la regla general, con excepción de casos en que
expresamente se prohibiera. Éste fue el criterio seguido.
e) El DFL podrá versar sobre todas las materias del art. 60, con excepción de aquellas
contempladas en el art. 61 inc.2 y 3.
f) La autorización debe ser específica, con señalamiento preciso de las materias que
podrá recaer, y por otra parte, podrá establecer las limitaciones, restricciones y
formalidades que estime convenientes.
g) Las autorizaciones sólo pueden darse por un tiempo determinado, no superior a 1
año.
h) Durante la tramitación de la ley delegatoria, tanto el PR como cualquiera de las
ramas del CN, podrán plantear al TC las cuestiones sobre constitucionalidad que
sobre el se susciten.
5.Atribuciones de defensa.
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b)Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con
las necesidades de la seguridad nacional, art. 32 n°19.
c)Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas, art. 32 n°20.
De acuerdo a la CP sólo puede asumir tal jefatura en caso de guerra, aunque no se
precisa si se requiere una declaración formal de guerra, o también cuando esta exista de
hecho.
En la CP 1925 podía ejercer esta atribución aun en tiempo de paz, pero requería la
autorización del Senado.
d)Declarar la guerra, previa autorización por ley, debiendo dejar constancia de haber oído
al Consejo de Seguridad Nacional, art. 32 n° 21.
Al PR se le confía la dirección de la política exterior, pero en este caso necesita de
la autorización de la ley. En su tramitación al CN le corresponde sólo aprobar o rechazar tal
declaración. Un vez concedida la autorización legal, debe oír al COSENA, de lo cual debe
dejar constancia en el DS de declaración de guerra, el que deberá ser firmado por todos sus
Ministros.
5.Atribuciones Judiciales.
b)Velar por la conducta ministerial de los jueces y demás empleados del Poder Judicial y
requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal
comportamiento, o al ministerio público, para que reclame medidas disciplinarias del
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tribunal competente, o para que, si hubiere mérito bastante, entable la correspondiente
acusación, art. 32 n°15.
El PR no puede actuar directamente para ello, sino que debe requerir a la CS o al
Ministerio Público, resguardándose así, el principio de separación de funciones.
c)Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El indulto será
improcedente en tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso.
Los funcionarios acusados por la Cámara de Diputados y condenados por el Senado, sólo
pueden ser indultados por el Congreso, art. 32 n°16.
-En la CP de 1925:
Se discutía acerca del momento en que el PR podía otorgar el indulto. Para la
mayoría de la doctrina procedía sólo una vez estando ejecutoriada la sentencia
condenatoria. El reglamento de indultos de 1959 sigue este razonamiento, y la actual CP lo
eleva a rango constitucional.
-Reforma Constitucional:
Ley de reforma 19.055, hace procedente el indulto en el caso de los delitos del art.
9, sólo para el efecto de conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. La misma
reforma agrega la 31 DT que permite el indulto por conductas terroristas cometidos antes
de 11/3/1990.
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precedente, serán de la confianza exclusiva del Presidente de la República y se mantendrán
en sus puestos mientras cuenten con ella, art. 32 n°10.
-Agentes diplomáticos:
Según la CV sobre relaciones diplomáticas, los embajadores, ministros diplomáticos
y representantes internacionales, reciben la denominación de agentes diplomáticos.
En Chile, son cargos de la exclusiva confianza del PR y se mantienen en él mientras
la conserven.
Agreement: para acreditar a una persona como jefe de misión ante un Estado
extranjero, debe previamente solicitarse el agreement de éste, es decir, su asentimiento del
Estado receptor para recibir al diplomático.
-Agentes consulares:
Los cónsules son funcionarios públicos del Estado que los envía, el cual les otorga
un documento denominado Letras Patentes o Patentes Consulares para acreditarlos como
tales.
No son agentes diplomáticos, sino que tienen por función la protección de los
intereses y de los nacionales que se encuentren en país extranjero. No poseen poder de
representación. Son regulados internacionalmente por la CV sobre relaciones consulares.
c)(...) y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime
convenientes para los intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del
Congreso conforme a lo prescrito en el artículo 50 No. 1.º. Las discusiones y deliberaciones
sobre estos objetos serán secretas si el Presidente de la República así lo exigiere, art. 32
n°17.
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c) Aprobación: según la CP de 1925 la aprobación de estos tratados tenía los mismos
trámites que una ley. Al igual, la CP 1980 establece: “La aprobación de un tratado
se someterá a los mismos trámites que una ley”, art. 50 inc.1.
d) Ratificación: es el acto por el cual el Estado manifiesta internamente, después de
haber sido aprobado por el CN, su intención de quedar obligado por un tratado que
ha suscrito. Es un acto con un elemento de discrecionalidad del PR, el cual no tiene
plazo para prestar su rectificación y puede dejarlo sin efecto.
e) Adhesión: acto jurídico por el cual un Estado llega a ser parte de un tratado, del cual
no es signatario, mediante una declaración hecha en virtud de una disposición de un
tratado que así lo permite.
f) Canje o depósito de los instrumentos de ratificación: en los tratados bilaterales, para
que entre en vigor internacionalmente, requiere del canje de los instrumentos de
ratificación. En los multilaterales, estos instrumentos se depositan.
g) Promulgación: debido a una costumbre nacional, los tratados luego de su
aprobación y ratificación por el PR, son promulgados por DS, la cual tiene sólo
importancia para su validez interna.
h) Publicación: tanto el DS promulgatorio como su texto deben ser publicados en el
DO. La ley 18.158 establece normas especiales para la publicación de tratados, los
cuales por su extensión pueden ser comunicados por su depósito en el Ministerio de
RREE y CGR.
7.Atribuciones económicas.
a)Cuidar de la recaudación de las rentas públicas y decretar su inversión con arreglo a la
ley. El Presidente de la República, con la firma de todos los Ministros de Estado, podrá
decretar pagos no autorizados por la ley, para atender necesidades impostergables derivadas
de calamidades públicas, de agresión exterior, de conmoción interna, de grave daño o
peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener
servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el país. El total de los giros que
se hagan con estos objetos no podrá exceder anualmente del dos por ciento (2%) del monto
de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podrá contratar empleados con cargo
a esta misma Ley, pero sin que el ítem respectivo pueda ser incrementado ni disminuido
mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que autoricen o den curso a
gastos que contravengan lo dispuesto en este número serán responsables solidaria y
personalmente de su reintegro, y culpables del delito de malversación de caudales públicos,
art. 32 n°22.
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a) SII: determinación de los tributos que corresponda enterar en arcas fiscales.
b) Tesorería General de la República: tiene a su cargo la recaudación de los fondos
públicos. Por a9 y b) el PR cuidará de la recaudación de las rentas públicas.
c) CGR: fiscalizará el ingreso y la inversión de los fondos del Fisco, de las
Municipalidades y de los demás organismos que determinen las leyes; examinará y
juzgará las cuentas de las personas que tenga a su cargo bienes de dichas entidades;
y llevará la contabilidad general de la Nación.
-Antecedentes:
Sólo fue reconocido constitucionalmente en 1943, con lo que se pone fin a la
práctica de dictar decretos de insistencia para hacer uso de gastos, que si bien algunas veces
eran justificados, no eran autorizados por ley.
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y criminales, por crímenes o simples delitos en que sean parte o tengan interés los
PR y ex PR.
b) Responsabilidad como funcionario del Estado: i) mientras ejerce el cargo y los 6
meses siguientes, es plenamente responsable en el caso de juicio político, art. 48 n°2
letra a); ii) después de ese período, no es enjuiciable políticamente, pero las
personas agraviadas por su actuación, pueden ejercer las acciones civiles y penales,
en cuanto no hayan sido objeto de prescripción.
Ministros de Estado
1.Concepto:
“Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del
Presidente de la República en el gobierno y administración del Estado”. Art. 33 inc.1.
En esta calidad, tendrán la responsabilidad de la conducción de sus respectivos Ministerios,
en conformidad con las políticas e instrucciones que el PR imparta, art. 20 LOC 18.575.
2.Fuente normativa.
La ley de Ministerios, DFL 7.912 de 1927 y la LOC 18.575, especialmente su tit. II.
.Número, organización y orden de precedencia.
3.Número, organización.
Desde la CP de 1833 se entrega al legislador la determinación de su número y
organización. Así, la CP 1980 dispone: “La Ley determinará el número y organización de
los Ministerios, como también el orden de precedencia de los Ministros titulares”, art. 33
inc.2.
i)-Su número: existen 18 Ministerios (DFL 7912), y además tienen rango de Ministros: i)
Vicepresidente ejecutivo de CORFO; ii) Presidente de la Comisión nacional de Energía; iii)
Directora del SERNAM.
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La pluralidad de ministerios no importa la existencia de un gabinete como cuerpo
independiente del PR, lo cual es propio de un régimen parlamentario. Ello, no obsta a que
algunas leyes se refieran al Consejo de Ministros o que se exija la firma de todos ellos para
la validez de algunas actuaciones.
-Inhabilidades e incompatibilidades:
Están establecidas en relación a ser Diputado y Senador en el art. 56 y 54.
Corresponde al TC resolver acerca de las inhabilidades constitucionales o legales que
afectan a una persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer en él, o
desempeñar simultáneamente otras funciones, art. 82 n°10.
27
En general, el Ministro será subrogado por el respectivo Subsecretario y, en caso de
existir más de uno, por el de más antigua designación; salvo que el Presidente de la
República nombre a otro Secretario de Estado o que la ley establezca para Ministerios
determinados otra forma de subrogación, art. 22 LOC 18575. Excepción: i) el Ministro de
Defensa sólo puede ser subrogado por otro Ministro, que establece la ley; ii) existen normas
especiales para la subrogación del Ministro del Interior, ley 18.221.
28
La responsabilidad no es otra cosa que la libertad, ya que la persona por ser racional
es libre y la libertad implica responsabilidad por los propios actos. Quién no tiene razón
carece de libertad y por tanto de responsabilidad, por ello el Derecho sólo se lo aplica a lo
humano. La responsabilidad supone un ser libre a quién imputar efectos a su conducta,
valiosos o disvaliosos.
b)CP de 1925.
29
Esta tradición siguió aplicándose bajo la CP de 1925 salvo el plazo 1935 Granja hasta 1963
caso Becker (la que señala que la doctrina de actos de gestión y de actos de autoridad no
tiene asidero en Chile) en el cual se adopta la doctrina francesa de los actos de autoridad y
los actos de gestión, por el cual el Fisco sería irresponsable por los actos de autoridad, salvo
que hubiera alguna ley que lo hará responsable como lo sería por ejemplo la ley de
municipalidades. La doctrina chilena, Aylwin, adoptó dicha doctrina de Pothier. Sin
embargo, la doctrina francesa, ya desde el caso Blanco había desechado esa postura
aceptando la responsabilidad del Estado, eso sí señalando que no es ni general ni absoluta.
El sistema chileno es distinto, si existen los requisitos para que nazca
responsabilidad esta es general y absoluta, carece de normas de exención. Caso Troncoso
Palma: minero en estado de ebriedad cae a una zanja en la galería de un estadio. El tribunal
condena, sin aplicar una eximente que hubiera sido que la víctima se coloca en una posición
de peligro, pero disminuye el monto de la indemnización por la imprudencia de la víctima.
c)CP de 1980.
La CP opta por tener tribunales contencioso administrativos en los acules hacer efectiva la
responsabilidad del Estado. Estos tribunales nuevamente no fueron creados, sin embargo,
los tribunales ordinarios no se declararon incompetentes para conocer de los juicios de
responsabilidad. En el art. 38 planeta la idea sobre la base de la lesión, la cual se reclamaría
un TCA, pero por la aplicación del art . 73 lo contencioso administrativo se encontraba
incluido dentro de lo ordinario. La jurisprudencia hasta el 89 hará competentes a los TOJ
(caso Galletué, Hexagón), para que después en la reforma de 1989 se derogaran los TCA.
a)En la CP:
Está en la propia CP. Se encuentra en los arts. 6 inc.3, 7 inc.3, 38 inc.2 como
principio general.
Se encuentra articulado en los arts.,:
a) 19 n° 24: por el cual nadie puede ser privado de lo suyo sino por los mecanismos
que la propia CP establece, cuales son la expropiación, la requisición, el comiso, la
confiscación de bienes. La privación de lo suyo por causa que no tiene asidero en la
CP produce un daño antijurídico el cual debe resarcirse para reestablecer el
equilibrio.
b) 19 n° 20: Este daño injusto, resulta ser una carga desigual que las personas no están
obligados jurídicamente a soportar.
30
el art. 6 y 7 son órganos del Estado y la CP establece que la responsabilidad de dichos
órganos les es aplicable el art. 38, mientras que el art. 19 n° 21 se les aplicaría sólo en
materia contractual. Caso Metro: ha señalado que el Metro es un órgano del estado para
efectos de su competencia. CGR: caso Edeval: ha señalado que no son órganos del Estado.
-Art. 44: Los órganos del Estado serán responsables del daño que causaren por falta de
servicio.
-“Fralta de servicio”: el DL 1275 de municipalidades, en su art. 83 indicaba que la
municipalidad respondía principalmente por falta de servicio, describiendo que se entendía
por falta de servicio el no actuar o hacerlo de manera insuficiente o inoportuna. Ello pasa a
la LOC 18695 pero no se especifica qué es falta de servicio.
En el proyecto de la ley 18575 se establecía que los órganos del Estado responden
por la falta DEL servicio lo cual implica probar la culpa del servicio. Sin embargo, la ley se
promulga como falta DE servicio, por lo que lo único que se tiene que probar es que se
produjo el daño y la relación de causalidad, no la culpa o el dolo. (Profesor PIERRY
plantea que debe entenderse como falta del servicio).
5.No está basado en el Estado sino en la víctima al expresar el art. 38 inc.2 que “cualquier
persona que sea lesionada”, lo que es distinto al régimen civil que gira en torno a la sanción
a un culpable.
6.Características de la responsabilidad.
a) Constitucional: no necesita de la ley para operar.
b) De una persona Jurídica: es del Estado y de sus organismos.
c) Es objetiva.
d) Es directa: del Estado, sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe al funcionario,
la cual será subjetiva.
e) Es integral: debe resarcirse todo el daño patrimonial: daño emergente y lucro
cesante; y el daño extrapatrimonial: “toda alteración en las condiciones normales
de vida de una persona” (Tirado con Municipalidad de la Reina). Este es mayor
que el daño moral civil, es fijado prudencialmente por el juez según los
antecedentes del proceso.
31
2.Evolución histórica.
Los regímenes de excepción han contemplado las siguientes etapas históricas:
a) La ley marcial: fue una primera solución, aplicada en Inglaterra y Francia, la cual
consistía en emplear leyes propias del tiempo de guerra, al de paz.
b) Estado de sitio: una segunda solución fue recurrir a la ficción del estado de sitio, en
el cual se supone que una zona está “sitiada” por una calamidad.
c) Suspensión de la CP: rigió en Chile en forma esporádica durante 1973, 74. Aunque
con dicha fórmula se menoscabó los derechos de las personas, no alteró el
funcionamiento de los órganos del Estado.
d) Constitucionalizar los Estados de Excepción: es el modelo que sigue la CP 1980,
dejando de ser ya un recurso irregular.
4.Situaciones de excepción.
Art. 39: “El ejercicio de los derechos y garantías que la Constitución asegura a todas
las personas sólo puede ser afectado en las siguientes situaciones de excepción: guerra
externa o interna, conmoción interior, emergencia y calamidad pública”. Estos estados
están regulados por la LOC 18.415, por mandato del art. 41 n°9.
6.Estado de Asamblea.
Art. 40 n°1: “En situación de guerra externa, el Presidente de la República, con
acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, podrá declarar todo o parte del territorio
nacional en estado de asamblea”.
-Características:
a) No es necesario que se haya declarado la guerra, por texto expreso de la LOC de
Estados de Excepción 18.415.
b) No tiene plazo.
c) Es declara por el PR con el acuerdo del COSENA.
32
7.Estado de Sitio.
Art. 40 n°2 ”En caso de guerra interna o conmoción interior, el Presidente de la
República podrá, con acuerdo del Congreso, declarar todo o parte del territorio nacional en
estado de sitio.
El Congreso, dentro del plazo de diez días, contados desde la fecha en que el
Presidente de la República someta la declaración de estado de sitio a su consideración,
deberá pronunciarse aceptando o rechazando la proposición, sin que pueda introducir
modificaciones. Si el Congreso no se pronunciare dentro de dicho plazo, se entenderá que
aprueba la proposición.
Sin embargo, el Presidente de la República, previo acuerdo del Consejo de
Seguridad Nacional, podrá aplicar el estado de sitio de inmediato, mientras el Congreso se
pronuncia sobre la declaración.
Cada rama del Congreso deberá emitir su pronunciamiento, por la mayoría de los
miembros presentes, sobre la declaración de estado de sitio propuesta por el Presidente de
la República. Podrá el Congreso, en cualquier tiempo y por la mayoría absoluta de los
miembros en ejercicio de cada Cámara, dejar sin efecto el estado de sitio que hubiere
aprobado.
La declaración de estado de sitio sólo podrá hacerse hasta por un plazo máximo de
noventa días, pero el Presidente de la República podrá solicitar su prórroga, la que se
tramitará en conformidad a las normas precedentes.
-Características:
a) Es el único estado de excepción en cuya declaración y alzamiento, participa el CN,
para lo que se encuentra convocado de pleno derecho. Sin embargo, el PR puede
declararlo con acuerdo del COSENA mientras el CN se pronuncia.
b) Tiene plazo: 90 días máximo, prorrogables. Se ha sostenido que el estado de
asamblea y de catástrofe también tienen un plazo máximo de duración de 90 días.
Según CEA esto es erróneo: i) en derecho público no hay analogía; ii) la guerra
externa y las catástrofes son situaciones que no tienen un tiempo determinado de
duración, y por ello su plazo dependerá de la situación de hecho, que motive su
imposición.
8.Estado de Emergencia.
Art. 40 n°3: “El Presidente de la República, con acuerdo del Consejo de Seguridad
Nacional podrá declarar todo o parte del territorio nacional en estado de emergencia, en
casos graves de alteración del orden público, daño o peligro para la seguridad nacional, sea
por causa de origen interno o externo.
Dicho estado no podrá exceder de noventa días, pudiendo declararse nuevamente si
se mantienen las circunstancias”.
9.Estado de Catástrofe.
Art. 40 n°4: “En caso de calamidad pública, el Presidente de la República, con
acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, podrá declarar la zona afectada o cualquiera
otra que lo requiera como consecuencia de la calamidad producida, en estado de
catástrofe”.
33
10.Implantación simultánea de los estados de excepción.
Art. 40 n°5: ”El Presidente de la República podrá decretar simultáneamente dos o
más estados de excepción si concurren las causales que permiten su declaración”.
1.Suspensión y restricción.
Fueron definidas expresamente por la LOC 18.415, art. 12:
a) Suspensión: “Se suspende un derecho cuando temporalmente se impide todo su
ejercicio durante la vigencia de un estado de excepción”.
b) Restricción: “Se restringe un derecho cuando se limita su ejercicio en el fondo o
el la forma durante la vigencia de un estado de excepción”.
A pesar de estar definidos expresamente, los conceptos tienden a la confusión, por
lo que el TC ha señalado que la redacción del art. había sido incompleta en cuanto a la
restricción, ya que debería haber dicho: “cuando se limita su ejercicio en todo o parte”.
34
-el ejercicio del derecho de reunión.
c) restringir:
-el ejercicio de las libertades de locomoción.
-de información.
-de opinión.
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10.Requisiciones.
Art. 41 n°8: Las requisiciones que se practiquen darán lugar a indemnizaciones en
conformidad a la ley. También darán derecho a indemnización las limitaciones que se
impongan al derecho de propiedad cuando importen privación de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, y con ello se cause daño.
Congreso Nacional
A.Introducción.
1.Generalidades.
La CP de 1980 ubica al capítulo dedicado al CN después que el dedicado al PR y a
sus colaboradores inmediatos en el gobierno y la administración. En la CP de 1925, ello era
en sentido contrario, demostrando que la democracia de ese entonces privilegiaba al CN
como centro de la vida política.
En Chile, el CN fue instalado en la CP de 1811, desde entonces que funciona
interrumpidamente, salvo períodos excepcionales, como el comprendido entre 1973 y 1990.
36
e) Urgencias en los proyectos de ley: es el PR a quién corresponde la calificación de
las urgencias.
f) Legislatura extraordinaria: el PR tiene el control absoluto de los proyectos a ser
despachados por el CN para su promulgación, cuando es convocada por el primero.
g) Vetos a los proyectos de ley: el PR tiene la posibilidad de vetar en forma aditiva,
sustitutiva y supresiva los proyectos de ley.
Nogueira: la CP 1980 en su versión originaria eliminó el bicameralismo igualitario
que existía en la CP de 1925 en sus aspectos estructurales, al establecer el quiere del
principio de independencia jurídica recíproca del PR y el CN al prescribir: i) que el PR
podía disolver la cámara de Diputados, art. 32 n° 5; ii) que el Senado estaría integrado por
miembros que no provienen directamente de una elección democrática, art. 45.
B.Estructura y funciones.
1.Estructura.
Art. 42: “El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Cámara de Diputados
y el Senado. Ambas concurren a la formación de las leyes en conformidad a esta
Constitución y tienen las demás atribuciones que ella establece”.
-El CN es bicameral:
El CN se compone de dos ramas, es decir, contempla una estructura bicameral, la
cual se remonta a la CP de 1822.
No hay certeza de que el bicameralismo sea la única forma eficiente de estructurar
el CN en un Estado unitario, más aún cuando la elección de Diputados y Senadores son casi
iguales en fecha y distritos electorales. Es más la tendencia en las democracias europeas
unitarias es al unicameralismo, ya que no existen razones de fondo para una CN bicameral
en un Estado unitario. en este sentido CEA.
-Historia Fidedigna: la CENC señaló en Proposiciones e Ideas precisas que: Pensamos que
en una democracia moderna y estable el parlamento debe ser la expresión de un justo y
conveniente equilibrio de fuerzas: una política, la Cámara de Diputados, y una moderadora,
el Senado.
2.Funciones.
Según el art. 42, amabas concurren a la formación de las leyes, junto con el PR, que
por sus atribuciones y peso político es el gran legislador.
Por otra parte, tienen las demás atribuciones que la CP establece, es decir las
atribuciones son conferidas al Senado y a la Cámara sólo por la CP y no por otra norma
jurídica, CEA.
37
aspectos de la función legislativa. No obstante, no corresponde calificar como LOC todo lo
atinente al CN, ya que, en ese sentido existen materias de ley común.
C.Composición y generación.
1.Cámara de Diputados.
Art. 43: “La Cámara de Diputados está integrada por 120 miembros elegidos en
votación directa por los distritos electorales que establezca la ley orgánica constitucional
respectiva.
La Cámara de Diputados se renovará en su totalidad cada cuatro años”.
-Características:
a) Se disminuye a los integrantes de la Cámara, de 150 bajo la CP de 1925 a 120.
b) No se sustenta ningún criterio de carácter político administrativo para determinar
los distritos electorales. CEA: la función de la Cámara es ser representativa de la
densidad de la población, y por tanto los Diputados deberían ser elegidos en función
al tamaño de ella, y no según el criterio de equivalencias geográficas, que el propio
del Senado. CP 1925: permitía que el número de Diputados creciera en forma
paralela al aumento de la población, adoptando el criterio que la Cámara debía ser
representativa de la densidad de la población.
c) Los Diputados son elegidos por los distritos electorales que establece la LOC
18.700 sobre votaciones populares y escrutinios, art. 178 y siguientes. Según ellos,
existen 60 distritos electorales, cada uno de los cuales elige a dos Diputados.
d) Nada se dice acerca del sistema electoral para elegirlos. Bajo la CP de 1925, según
su art. 25 debían ser elegidos empleando un procedimiento que diera por resultado
una efectiva proporcionalidad en la representación de las opiniones y partidos
políticos, aplicándose de acuerdo a la ley el sistema D´Hont.
-Jurisprudencia: TC: La CP establece una amplia facultad al legislador para determinar los
distritos electorales, ni siquiera consideró conveniente fijarle criterios o pautas, de modo
que ha tenido libertad para considerar factores de carácter geográficos, territoriales,
poblacionales, etc. Por tanto no procede la objeción de constitucionalidad basada en que la
ley ha infringido los preceptos de igualdad establecidos en la CP.
38
CEA por el contrario, señala que no implica que sea una forma para elegir a
personas de elite, por el alto porcentaje de a población que cursa dicha enseñanza,
es más no se refiere sólo a enseñanza media, sino que también su equivalente.
d) Tener residencia en la región a que pertenezca el distrito electoral correspondiente
durante un plazo no inferior a dos años, contando hacia atrás desde el día de la
elección.
-Jurisprudencia:
a) TC ROL 190: las inhabilidades absolutas tienen la finalidad de cautelar y asegura la independencia
global de los Diputados y Senadores.
b) TRICEL ROL 16-93: Define el requisito de la residencia: la exigencia de residencia no puede ser
otra que una permanencia razonable y repetida dentro de él con ánimo de pernoctar, desarrollando
vinculación estrecha con la ciudadanía del sector, de lo que se desprende que sea posible alcanzar
habitualidad y permanencia en más de un lugar en el país, lo que da margen para lograr residencia en
cada uno de ellos.
-Características:
a) Estos requisitos son taxativos, y además su interpretación debe ser restringida.
b) Deben ser complementados con las inhabilidades para ser elegido Diputado o
Senador que establece el art. 54.
-Qué pasa si el candidato ha sido condena a pena aflictiva y luego indultado o amnistiado:
La persona indultada no puede ser elegido parlamentario, a que el indulto remite o
conmuta la pena, pero no elimina el carácter de condenado para todo los efectos legales.
En el caso de la amnistía, sí puede ser amnistiado, ya que la amnistía, extingue por
completo la pena y también todos sus efectos.
39
-Crítica al criterio adoptado por la CP y la LOC: el criterio adoptado obedece a
consideraciones de volumen poblacional para dividir en dos circunscripciones
territoriales cada región, ello es criticable por: i) se funda en el mismo criterio que
según la doctrina, se requiere para proveer la Cámara, es decir, el factor demográfico;
ii) en este sentido el Senado debe representar la igualdad de las regiones, y la Cámara la
representación en función al tamaño de la población.
-Duración de dichos miembros: art. 45 inc.2: “Los senadores elegidos por votación
directa durarán ocho años en su cargo y se renovarán alternadamente cada cuatro años,
correspondiendo hacerlo en un período a los representantes de las regiones de número
impar y en el siguiente a los de las regiones de número par y la Región Metropolitana”.
-Se renovarán alternadamente cada 4 años: tienen por objeto que se mantengan la
continuidad entre las fuerzas políticas anteriores y posteriores a la renovación parcial
del Senado.
-Proceso de transición: 29 DT: establecía que el PR en ejercicio convocaría a las
elecciones de PR y de parlamentarios en conformidad a la ley. Para ello el art. 16 de la
LOC 18.700 señaló que “(...) los senadores que resulten elegidos por las
circunscripciones territoriales correspondientes a las regiones de número impar,
durarían 4 años en sus cargos, y los elegidos por las circunscripciones que corresponden
a las regiones de número par y a la RM, 8 años”.
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f)Un ex Ministro de Estado, que haya ejercido el cargo por más de dos años continuos,
en períodos presidenciales anteriores a aquel en el cual se realiza el nombramiento,
designado también por el Presidente de la República.
-Duración en el cargo: durarán en sus cargos ocho años. Si sólo existieren tres o menos
personas que reúnan las calidades y requisitos exigidos por las letras b) a f) de este
artículo, la designación correspondiente podrá recaer en ciudadanos que hayan
desempeñado otras funciones relevantes en los organismos, instituciones o servicios
mencionados en cada una de las citadas letras, art. 45 inc.4.
-Prohibición para ser designado: No podrán ser designados senadores quienes hubieren
sido destituidos por el Senado conforme al artículo 49 de esta Constitución, art. 45
inc.f.
4.Requisitos para ser Senador. Mismas características que los requisitos para ser elegido
Diputado.
Art. 46: Para ser elegido senador se requiere:
a) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
b) Tener dos años de residencia en la respectiva región contados hacia atrás desde el
día de la elección.
c) Haber cursado la Enseñanza Media o equivalente y tener cumplidos 40 años de edad
el día de la elección. Cuál es el día de la elección: hay 3 tesis: i) el día de la votación
popular (correcta según Nogueira); ii) el día que el TRICEL declara formalmente de
que ha sido elegido Senador, ya que tal declaración posee efecto retroactivo al día
de la elección (correcta según CEA); iii) el día que se jura o promete servir su
oficio.
-Jurisprudencia:
a) TRICEL ROL 16-93: el requisito de residencia dado por el TRICEL no se opone a
la calidad de embajador.
b) TRICEL ROL 42-93: para impugnar la candidatura de diputado o senador es
requisito, según el Auto Acordado del TRICEL, tener la calidad de candidato
agraviado. Tal calidad se tiene cuando ambos candidatos pertenecen al mismo
distrito electoral.
c) TC ROL 67: salvo el requisito de la residencia, los demás deben tenerse al tiempo
de la declaración de la respectiva candidatura.
5.Presunción de residencia.
Art. 47: “Se entenderá que los diputados y senadores tienen por el solo ministerio de
la ley, su residencia en la región correspondiente, mientras se encuentren en ejercicio de su
cargo”.
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Es una presunción de pleno derecho.
-Duración en el cargo del reemplazante: art. 47 inc.4: El nuevo diputado o senador durará
en sus funciones el término que le faltaba al que originó la vacante.
1.Generalidades.
El CN funciona ordinariamente con sus dos ramas, sesionando separadamente.
Hay casos en que ambas ramas sesionan conjuntamente, estas son:
a) La sesión en que el CN Pleno toma conocimiento de la resolución en virtud de la cual el TRICEL
proclama al Presidente electo.
b) La sesión en que se elige al PR en caso de vacancia del cargo, faltando menos de 2 años para la
próxima elección general de parlamentarios.
c) La sesión en que aprueba o rechaza el proyecto de reforma constitucional, sin debate, 60 días
después.
42
d) La sesión en que el PR rinde cuenta pública del estado político y administrativo de la Nación.
3.Parlamentarios en ejercicio.
Son parlamentarios en ejercicio aquellos que gocen de la investidura
correspondiente. Art.. 5 inc.3 LOCCN: “La investidura de los senadores o diputados se hará
mediante juramento o promesa, de acuerdo con el procedimiento que establezcan los
reglamentos de las Cámaras, y desde este momento se considerarán en ejercicio”.
No todos los parlamentarios investidos se encuentran en ejercicio, ya que pueden
encontrarse suspendidos: i) por efecto de los dispuesto en el art. 58 inc.f, cuando se haya
incoado una causa criminal en su contra y que por ello haya sido desaforado; y ii) los que
están ausentes del país con permiso constitucional, art. 7 inc.2 LOCCN.
La enfermedad, si bien imposibilita para desempeñar su cargo, no es causal
suficiente para considerar a un parlamentario fuera del ejercicio del mismo. Lo que va a
ocurrir en la práctica es un pareo: “institución jurídica por medio de la cual un diputado
o senador, impedido para desempeñar sus funciones, siempre que no se trate de la
suspensión del mismo, conviene con otro parlamentario de un partido político distinto
y de la misma cámara, que no emita su voto, para así conservar la composición
política de la respectiva rama del CN”.
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a) Legislatura ordinaria: Art. 51: “El Congreso abrirá sus sesiones ordinarias el día 21
de mayo de cada año, y las cerrará el 18 de septiembre”.
-Ella se caracteriza por una mayor igualdad en el ejercicio de las atribuciones del
CN con respecto a las de PR.
-Opera de pleno derecho, no se necesita de convocatoria especial.
5.Sesiones y quórum.
Art. 53 inc.1: “La Cámara de Diputados y el Senado no podrán entrar en sesión ni
adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio”.
Tal disposición aumenta el quórum de funcionamiento establecido en la CP 1925,
que era de 1/5, para la Cámara y de ¼ para el Senado.
44
6.reglamentos de las ramas.
Tanto la Cámara de Diputados, como el Senado poseen Reglamentos de las
Cámaras, en los cuales entre otras materias deben establecer: la clausura del debate por
simple mayoría, art. 53 inc.2.
Estatuto Parlamentario
1.Generalidades.
La CP es minuciosa en este punto. Contempla con detalles los requisitos para ser
elegido Diputado y Senador, y las inhabilidades a que pueden estar sujetos.
A.Prohibiciones parlamentarias.
1.Generalidades.
La doctrina clasifica las prohibiciones parlamentarias en los siguientes grupos:
a) Inhabilidades parlamentarias:
-Inhabilidades absolutas: son los requisitos para ser elegidos parlamentarios,
contemplados en el art. 44 y 46.
-Inhabilidades relativas preexistentes: contempladas en el art. 54.
-Inhabilidades relativas sobrevinientes: contempladas en el art. 57, o causales de
cesación en el cargo.
b) Incompatibilidades o incompatibilidades propiamente tales: contenidas en el art. 55.
45
c) Incapacidades: contenidas en el art. 56.
-Características:
a) Las inhabilidades del art. 54 tiene un carácter taxativo.
b) Hay causales precisas, las previstas en los números 1-6 y 9; e imprecisas, en los
números 7 y 8.
-Ellas son:
Art. 54: No pueden ser candidatos a diputados ni a senadores:
1) Los Ministros de Estado.
2) Los intendentes, los gobernadores, los alcaldes, los miembros de los consejos
regionales y los concejales.
3) Los miembros del Consejo del Banco Central.
4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de letras.
5)Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones
y de los tribunales electorales regionales.
6) El Contralor General de la República.
7) Las personas que desempeñen un cargo directivo de naturaleza gremial o vecinal.
46
territorial o local en que viven, con el propósito de realizar tareas que propendan al
mejoramiento o progreso de las formas de vida de todos los vecinos.
9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio
Público.
-Retroactividad y sanción:
Art. 54 inc.2: “La inhabilidades establecidas en este artículo serán aplicables a quienes hubieren
tenido las calidades o cargos antes mencionados dentro del año inmediatamente anterior a la elección; excepto
respecto de las personas mencionadas en los números 7) y 8), las que no deberán reunir esas condiciones al
momento de inscribir su candidatura y de las indicadas en el número 9), respecto de las cuales el plazo de la
inhabilidad será de los dos años inmediatamente anteriores a la elección. Si no fueren elegidos en una
elección no podrán volver al mismo cargo ni ser designados para cargos análogos a los que desempeñaron
hasta un año después del acto electoral”.
-Jurisprudencia: TC 1989: el art. 54 inc.2 tiene un requisito sine qua non para su aplicación, cual es que los
candidatos a Diputados y Senadores hayan tenido conocimiento del día de la elección, por lo menos con 2
años de antelación a su fecha. Si ello no fuera posible, por haberse fijado el día de la elección muy
posteriormente, sólo en agosto de 1988, obviamente no puede exigírseles el cumplimiento de este requisito el
que, por lo demás, es de derecho estricto y sólo cabe aplicarlo en los términos precisos en que los contempló
el constituyente y no en otros.
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3.Inhabilidades relativas sobrevinientes o causales de cesación en el cargo.
Estas causales no están todas contempladas en el art. 57. Son:
1)La conclusión del período del mandato del Diputado o Senador.
2)La muerte del Diputado o Senador.
3)Ausentare del país por más de treinta días sin permiso de la Cámara a que
pertenezca o, en receso de ella, de su Presidente, art. 57 inc.1.
4)Celebrar o caucionar contratos con el Estado, art. 57 inc.2.
5)Actuar como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco,
art. 57 inc.2.
6)Actuar como procurador o agente en gestiones particulares de carácter
administrativo, en la provisión de empleos públicos, consejerías, funciones o comisiones de
similar naturaleza, art. 57 inc.2.
-Informe Comisión CLJR: Para que se configure la causal es necesario que concurran
los siguientes requisitos:
a) Que el parlamentario actúe como procurador o agente, esto es, que efectúe en nombre, por encargo o
por representación de un tercero, lo que incluye las gestiones que el parlamentario haga para sí.
b) Que se trate de una gestión particular, esto es, que persiga un interés particular. Quedan excluidas de
la inhabilidad las gestiones que realicen los parlamentarios en beneficio genérico de sectores o de
actividades determinadas.
c) Que se trate de una gestión administrativa, entendiéndose que lo es la que se realiza para influir en
decisiones de tal carácter que adopten los organismos o entidades que forman la Administración del
Estado, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 1 LOC 18.575.
Estos tres requisitos son copulativos. No constituyen la causal las gestiones de tal tipo que realicen
los Diputados o Senadores a través de los órganos del CN o de los medios de comunicación social, pues lo
que la disposición constitucional persigue es, por una parte, impedir que el parlamentario ejerza su influencia,
en forma de presión, ante los organismos de la Administración, y por otra, evitar que las referidas gestiones lo
puedan colocar en una situación de dependencia con ésta.
7)Aceptar ser director de banco o de alguna sociedad anónima, o ejercer cargos de
similar importancia en estas actividades, art. 57 inc.2.
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ley de SA dispone que los Diputados o Senadores no podrán ser directores de una SAA o de sus
filiales. Por otro lado, la extensión del alcance de la norma iría en contra del espíritu de la
constitución.
-TC ROL 190: El TC disiente de lo expresado por la comisión y señala que la prohibición alcanza
tanto a las SAA como a las SAC. Argumentos: i) El texto de la CP es claro y se refiere a todas las SA
sin hacer distinciones; ii) El antecedente de que el art. 36 de la LSA se refiera sólo a los cargos de
director de las SAA, no significa que la CP haya limitado su prohibición a las SAA; iii) la LSA, en
conformidad al principio de juridicidad, y en condición de simple ley ordinario, no pudo interpretar o
modificar el texto constitucional.
d) Cargos de similar importancia: son aquellos en que se ejerce la representación y la
administración, aunque sea por delegación del directorio, cualquiera sea el nombre con que se le
designe el cargo.
-CS: Respecto del ejercicio de la profesión de abogado: el inc.2 del art. 57 no contiene una prohibición para
el ejercicio de la profesión de abogado por parte de los parlamentarios. Lo que la CP pretende evitar es la
duplicidad de actuaciones, pero si estas llegan a darse, el parlamentario arriesga su cargo de tal, optando
libremente por la profesión de abogado.
-TC: La labor que desempeña el TC se refiere sólo a las inhabilidades sobrevinientes que puedan afectar a un
parlamentario, en ningún caso podría realizar un control de mérito de la actividad del parlamentario, o
pronunciarse sobre la configuración de las causales de implicancia o recusación de un senador ante su
actuación como jurado.
-Actuación por sí o por interpósita persona: Art. 57 inc.3: La inhabilidad a que se refiere el
inciso anterior tendrá lugar sea que el diputado o senador actúe por sí o por interpósita
persona, natural, o jurídica, o por medio de una sociedad de personas de la que forme parte.
-TC ROL 190: Alcance de la expresión por interpósita persona: por esta expresión, el constituyente tuvo
por objeto eliminar el fraude o el resquicio para eludir la prohibición. Por ello, comprende en la expresión, a
todo aquel que aparentando obrar por sí, lo hace en verdad por cuenta y provecho de un parlamentario a través
de las actuaciones que establece el inc.2.
49
contemplada en el inciso segundo del artículo 56 respecto de los Ministros de Estado,art. 57
inc.7.
-Cesación en el cargo incompatible: art. 55 inc.3: Por el solo hecho de resultar electo, el
diputado o senador cesará en el otro cargo, empleo, función o comisión incompatible que
desempeñe, a contar de su proclamación por el Tribunal Calificador. En el caso de los ex
Presidentes de la República, el solo hecho de incorporarse al Senado significará la cesación
inmediata en los cargos, empleos, funciones o comisiones incompatibles que estuvieran
desempeñando. En los casos de los senadores a que se refieren las letras b) a f) del inciso
tercero del artículo 45, éstos deberán optar entre dicho cargo y el otro cargo, empleo,
función o comisión incompatible, dentro de los quince días siguientes a su designación y, a
falta de esta opción, perderán la calidad de senador.
Esta opción debe manifestarse por medio de una comunicación enviada a la Cámara
respectiva, pero basta un hecho voluntario que lo desligue del cargo que desempeñaba, por
ej. su renuncia.
-Informe Comisión CLJR: El texto constitucional no distingue entre instituciones con o sin
fines de lucro, por lo que no existen elementos de juicio para hacer una distinción en la
materia. Por ello, los empleos, funciones o comisiones sin fines de lucro en las que el
Estado haya sudo fundador o a cuyo financiamiento contribuya, son incompatibles con el
cargo de Diputado o Senador.
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cargo, puede ser nombrado para un empleo, función o comisión de los referidos en el art.
55.
Excepción a su aplicación: art. 56 inc.2: Esta disposición no rige en caso de guerra
exterior; ni se aplica a los cargos de Presidente de la República, Ministro de Estado y
agente diplomático; pero sólo los cargos conferidos en estado de guerra son compatibles
con las funciones de diputado o senador.
1.Generalidades.
Las inmunidades parlamentarias son: “los privilegios que la CP establece a favor
de los parlamentarios, con el doble objetivo de asegurar la independencia del CN y a
sus miembros una completa libertad de acción”, Nogueira.
Estas inmunidades comprenden la inviolabilidad o inmunidad legal, y el fuero
parlamentario o inmunidad penal.
Por otra parte, los privilegios parlamentarios se refieren a su dieta.
2.Inviolabilidades.
Art. 58 inc.1: Los diputados y senadores sólo son inviolables por las opiniones que
manifiesten y los votos que emitan en el desempeño de sus cargos, en sesiones de sala o de
comisión.
51
a) Teoría de la antijuridicidad: supone admitir que para el ordenamiento jurídico no
constituye delito el hecho que provoca su aplicación, ya que existiría una causal de
justificación: obediencia debida, ejercicio de un deber o legítima defensa.
b) Teoría que afirma la existencia de la una causal de exclusión personal de la pena: el
hecho sería delito y podría producir los efectos que le son correspondientes, excepto
el de la responsabilidad penal. Por ello pueden hacerse valer otras formas de
responsabilidad, como es la civil y la disciplinaria. Es en este sentido correcta para
Nogueira.
-Jurisprudencia: CS: recoge los dichos de GUZMÁN en la sesión n° 359 CENC: “si la
fiscalización se desarrolla con una crítica, por mordaz o ácida que sea, no se puede entender
que existe animus iniuriandi (...) el adecuado ejercicio de la función parlamentaria en
general y de la función fiscalizadora en particular, no puede constituir ánimo de injuria y
por lo tanto delito”.
3.Fuero Parlamentario.
Art. 58 inc.2, 3 y 4: “Ningún diputado o senador, desde el día de su elección o
designación, o desde el de su incorporación, según el caso, puede ser procesado o privado
de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdicción
respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusación declarando haber lugar a
formación de causa. De esta resolución podrá apelarse para ante la Corte Suprema.
En caso de ser arrestado algún diputado o senador por delito flagrante, será puesto
inmediatamente a disposición del Tribunal de Alzada respectivo, con la información
sumaria correspondiente. El Tribunal procederá, entonces, conforme a lo dispuesto en el
inciso anterior.
Desde el momento en que se declare, por resolución firme, haber lugar a formación
de causa, queda el diputado o senador acusado suspendido de su cargo y sujeto al juez
competente”.
-Características:
a) Es el privilegio de los diputados y senadores en cuanta a no ser detenidos,
arrestados o procesados en ausencia de mérito suficiente para ello, privilegio que
rige para materias penales.
b) El fuero comienza desde el día de su elección o incorporación.
c) La excepción lo constituye el delito flagrante. El delincuente flagrante: está definido
en el art. 263 CPP.
d) Tribunal de alzada correspondiente: se refiere a la Corte de Apelaciones respectiva.
e) El procedimiento penal aplicable a las personas con fuero constitucional está
establecido en el CPP arts. 611 a 618.
-Jurisprudencia CS:
a) El tribunal de alzada para conocer del desafuero de un parlamentario es la CA respectiva, privando
de competencia por ende a las cortes marciales respectivas.
b) El recurso de apelación en las causas de desafuero sólo procede contra la sentencia que declara haber
lugar a la formación de causa contra el diputado o senador.
4.Dieta parlamentaria.
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Art. 59: “Los diputados y senadores percibirán como única renta una dieta
equivalente a la remuneración de un Ministro de Estado incluidas todas las asignaciones
que a éstos correspondan”.
-Franquicias económicas:
Bajo la CP de 1925 los parlamentarios gozaban de pasajes gratis en LAN Chile,
FFEE y en la Empresa Marítima del Estado, liberación de pago de correspondencia y
telegramas. Estas franquicias no las tienen los parlamentarios actualmente pero si tienen
ítemes para ello.
-Fiscalizar:
Es traer a juicio los actos de gobierno. El art. 48 n°1, señala y delimita lo que es la
fiscalización parlamentaria al gobierno, esta consiste en adoptar acuerdos y sugerir
observaciones, efectuando un juicio político valorativo de la conducta del gobierno.
Para parte de la doctrina, fiscalizar no es lo mismo que controlar, ya que el control busca la
conformidad del acto con el ordenamiento jurídico positivo, dejando al margen toda apreciación que quepa en
la órbita dentro de la cual se mueve con amplitud la determinación discrecional que se reserva, por el
ordenamiento jurídico, al autor del acto. En este sentido el control jurídico no incluiría el llamado control de
mérito u oportunidad, Cea, Silva Bascuñan, Bertelsen, Nogueira. Para Soto Kloss, en cambio, control es lo
mismo que fiscalización, ya que el control d mérito y de oportunidad está inserto dentro de la juridicidad del
acto.
-Sujeto fiscalizador:
Es una facultad exclusiva de la Cámara de Diputados como corporación. El Senado
jamás fiscaliza, los senadores, individualmente considerados, podrán emitir su opinión
sobre actos del gobierno, pero en el ejercicio de la garantía constitucional del art. 19 n°12.
-Objeto de la fiscalización:
Son los actos del Gobierno, por tanto, la Cámara tiene la atribución de fiscalizar a la
función gubernativa y sus 3 subfunciones. Además debe tratarse del gobierno presente.
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-Sujeto pasivo:
La fiscalización se refiere a los actos del PR y por lo tanto a todos los que bajo sus
órdenes, realicen las distintas autoridades y reparticiones que dependan de él.
Por su lado, los órganos administrativos que dependen del PR son señalados por el
art. 1 de la LOC 18.575, de entre ellos se excluye del ámbito de fiscalización al BC, ya que
no se considera parte de la Administración del Estado, según el art. 90 de su LOC.
-Forma de fiscalización:
Se realiza mediante la adopción de acuerdos u observaciones, las que se encuentran
reglamentadas por el art. 5 RCD, sus principales reglas son las siguientes: i) la proposición
de un acuerdo u observación debe presentarse por uno o más diputados en una sesión
ordinaria, pedida o especial; ii) se presenta en la hora de incidentes, para discutirse en la
sesión siguiente; iii) si esta proposición cuenta con el apoyo de la mayoría de los Diputados
presentes, se envía como Oficio Fiscalizador al PR, firmado por al Presidente de la Cámara
y refrendado por su secretario.
-Obligaciones y sanciones:
El PR debe dar respuesta por medio del Ministro respectivo, sin afectar su
responsabilidad política. Esta respuesta debe darse en el plazo de 30 días.
La obligación constitucional se entiende cumplida por el sólo hecho de contestar.
En caso de que no se produzca la contestación, la CP no establece sanción alguna,
pero podrá recurrirse ala acusación constitucional establecida en el art. 48 n°2.
54
Art. 10: señala que es el jefe superior del respectivo servicio el responsable de la
presencia de funcionarios de su dependencia en las sesiones de comisión a las cuales hayan
sido citadas.
-Noción y características:
Es: “aquel juicio político y jurídico que se concreta contra autoridades o altos
funcionarios del Estado por actos propios del cargo que desempeñan”. (Noguerira).
Características:
a)Esta acusación hace efectiva una responsabilidad mixta, que tiene rasgos jurídicos y
políticos por los ilícitos constitucionales establecidos taxativamente en la CP.
Hay dos posiciones que enturbian el tema de la acusación constitucional:
-i) es un control político: se faculta a los diputados para enjuiciar a un ministro porque ha
cometido errores, delitos o abusos; Problema: hace que la acusación constitucional sea
indistinguible de una moción de censura propia de un gobierno parlamentario, pero en
Chile a diferencia que en el parlamentarismo, los ministros son de la exclusiva confianza
del PR.
-ii) es un control jurídico: es un ante juicio, u desafuero, para que después los TOJ se
pronuncien sobre las responsabilidades penales correspondientes. Problema: no tiene
sentido involucrar a el CN en un ante juicio, para ello están los TOJ.
-Antecedentes:
a) El impeachment inglés: la institución se origina en 1376 practicándose contra los
funcionarios de la corona, para después pasar al constitucionalismo norteamericano,
y por ello, a los países latinoamericanos.
b) El juicio de residencia español: era un juzgamiento realizado a los funcionarios de
la Corona durante la época hispánica, que tenía por objeto de defender los derechos
de aquellos nacidos en Indias, de los funcionarios de la Corona.
c) En las CP chilenas, adquiere cierta consistencia a partir de la CP de 1833, lo que
pasará con retoques a las CP de 1925 y 1980. Nuestra acusación constitucional varía
55
del juicio de residencia, porque se refiere a causales específicas, y no todas las
actuaciones de los funcionarios en el ejercicio de su cargo.
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Art. 48 n°2: “La acusación se tramitará en conformidad a la ley orgánica
constitucional relativa al Congreso”. La Tramitación se encuentra en los arts. 37 al 46 de la
LOCCN. Principales reglas:
-deben formularse por escrito y se tendrán por presentadas en el momento que se dé cuenta
de ellas, lo que deberá hacerse en la siguiente sesión. En dicha sesión se elegirá una
comisión para que informe si procede o no la acusación.
-el acusado tiene la facultad de concurrir a la comisión, dentro de 10 días de notificado, y
realizar su defensa personalmente o presentarla por escrito.
-la comisión no podrá obtener pruebas antes de la contestación de la acusación, o desde lo
10 días de plazo para proceder sin su defensa.
-la comisión tendrá un plazo de 6 días para estudiar la acusación y pronunciarse sobre ella.
-transcurrido el plazo de 6 días, la Cámara sesionará diariamente para encargarse de la
acusación. Para este efecto, el afectado se entenderá citado de pleno derecho.
-antes de que la Cámara inicie el debate, el afectado puede plantear una cuestión previa:
que la acusación no cumple con los requisitos que la CP señala, la cual deberá resolverse
por la mayoría de los diputados presentes. Si se acoge, la acusación se tendrá por no
interpuesta. Si la desechare no podrá renovarse la discusión acerca de su improcedencia.
-si la cuestión previa se desechare o no se hubiera presentado, la Cámara procederá de la
siguiente forma: i) si el informe recomendara aprobarla la acusación, se dará la palabra a
quién deba sostenerla, y posteriormente al afectado; ii) si recomendare rechazarla, se hará
el mismo trámite.
-en la última sesión se votará su admisibilidad: i) si es aprobada, se debe comunicar al
Senado y al afectado, en este caso para Nogueira, la persona queda suspendida de todas sus
funciones, salvo el caso del PR.
1.Conocer de las acusaciones que la Cámara de Diputados entable en conformidad al art. 48 n°2.
Art. 49 n°1: “El Senado resolverá como jurado y se limitará a declarar si el acusado
es o no culpable del delito, infracción o abuso de poder que se le imputa.
La declaración de culpabilidad deberá ser pronunciada por los dos tercios de los
senadores en ejercicio cuando se trate de una acusación en contra del Presidente de la
República, y por la mayoría de los senadores en ejercicio en los demás casos.
Por la declaración de culpabilidad queda el acusado destituido de su cargo, y no
podrá desempeñar ninguna función pública, sea o no de elección popular, por el término de
cinco años.
El funcionario declarado culpable será juzgado de acuerdo a las leyes por el tribunal
competente, tanto para la aplicación de la pena señalada al delito, si lo hubiere, cuanto para
hacer efectiva la responsabilidad civil por los daños y perjuicios causados al Estado o a
particulares”.
57
-el Senado quedará citado por el sólo ministerio de la ley a sesiones especiales diarias, a
partir del día fijado y hasta que se pronuncie sobre la acusación.
-se deberá citar al afectado y a la comisión de la Cámara para proseguir la acusación en
cada una de las sesiones.
-corresponde formalizar la acusación a los diputados, a continuación de lo cual, el afectado
hará su defensa oral o por escrito. Se tendrá derecho a réplica y a dúplica.
-en sesión especial, se votará cada capítulo de la acusación por separado.
-el resultado de la votación se debe comunicar al afectado. Son perjuicio de ello, y para los
efectos del proceso a que pueda haber lugar, se remitirán los antecedentes al tribunal
ordinario competente.
-Jurisprudencia: TC ROL 165: Qué debe entenderse por resolver como jurado: Esta facultad de actuar
como jurado, sistema jurisdiccional que no tiene aplicación en nuestro país, se ha interpretado como la
atribución del Senado para ponderar las pruebas en conciencia y aplicar la llamada jurisdicción de equidad en
la sentencia.
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a) Que exista un hecho o acto ejecutado por un Ministro de Estado en el desempeño de
su cargo.
b) Que el acto haya irrogado perjuicios a terceros.
c) Que este acto haya producido el perjuicio en forma injusta, es decir, por actos
contrarios a la CP o la ley.
d) Sólo debe tratarse de la responsabilidad civil de un Ministro de Estado.
3.Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas o
administrativas y los tribunales superiores de justicia.
-Contienda de competencia: es una disputa promovida entre dos tribunales o autoridades en
razón de que ambos consideran que carecen o tienen de competencias suficientes para
resolver determinada materia.
-Tribunales Superiores de Justicia: son la CS, CA y las Cortes Marciales.
4.Otorgar la rehabilitación de la ciudadanía en el caso del artículo 17, número 2.º de esta
Constitución;
5.Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la República, en los casos
en que la Constitución o la ley lo requieran.
Si el Senado no se pronunciare dentro de treinta días después de pedida la urgencia
por el Presidente de la República, se tendrá por otorgado su asentimiento;
6.Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la República pueda ausentarse del país por
más de treinta días o en los últimos noventa días de su período;
9.Aprobar, en sesión especialmente convocada al efecto y con el voto conforme de los dos
tercios de los senadores en ejercicio, la designación de los ministros y fiscales judiciales de
la Corte Suprema y del Fiscal Nacional, y
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C.Atribuciones exclusivas del Congreso.
Los casos que señala el art. 50, el CN actúa sucesivamente en cada una de sus
ramas. Art. 50. Son atribuciones exclusivas del Congreso:
-Características:
a) La atribución del CN es bastante limitada, ya que sólo puede aprobar o desechar y
no introducir modificaciones al un tratado.
b) Los tratados se someten en su tramitación ante el CN a los mismos trámites de una
ley. Ello no quiere decir que los tratados internacionales sean equivalentes a la ley o
tengan su mismo valor, ya que el tratado internacional, una vez incorporado al
ordenamiento jurídico interno, es de aplicación preferente a toda norma jurídica
interna, y sólo puede dejar de aplicarse por denuncia del tratado de acuerdo al
derecho internacional o por la pérdida de vigencia de dicho instrumento.
Es más, el tramite en el CN es distinto al de una ley, ya que sólo se aprueba o
rechaza, no hay lugar a vetos, y el PR es libre de ratificar o no el tratado aprobado
por el CN.
-Jurisprudencia TC, ROL 282: (Protocolo con Bolivia, se acoge la tesis de la reserva legal
relativa) (...) el décimo protocolo adicional no establece, produce ni crea situación nueva
que pudiese corresponder a materias propias de ley, debiendo entenderse que la ley sólo
debe contener los elementos esenciales de la materia que regula, sin que ella pueda excluir
60
la potestad reglamentaria. (...) el decreto cuestionado sólo se limita a ejecutar o cumplir lo
dispuesto en el tratado marco.
2.Pronunciarse respecto del estado de sitio, de acuerdo al número 2.º del artículo 40 de esta
Constitución.
Formación de la Ley
A.Materias de Ley.
1.Dominio Máximo Legal.
El art. 60 se inicia con la frase: sólo son materias de ley, por lo que todas las otras
materias forman parte de la potestad reglamentaria autónoma. En él se establece por tanto,
el dominio máximo legal, el cual dice relación con un catálogo cerrado y taxativo de
materias de ley.
Sin embargo, la habilitación que se le da al legislador no es siempre clara, sino que
el art. 60 franquea al legislador una capacidad normativa variable en función a la mayor o
menor precisión con que ha descrito el domino legal máximo en sus 20 números.
-En la CP de 1925:
En esta CP se establecía el dominio mínimo legal en su art. 44, el cual establecía
que: Sólo en virtud de una ley se puede”, es decir se establecía una reserva legal, de
carácter no taxativo.
-6° DT:
Ella establece: “No obstante lo dispuesto en el número 8° del art. 32 mantendrán su
vigencia los preceptos legales que a la fecha de promulgación de la CP hubieren reglado
materias no comprendidas en el art. 60, mientras ellas no sean expresamente derogadas por
ley”.
2.Cuales son las materias de ley, art. 60: “Sólo son materias de ley:”
61
1)Las que en virtud de la Constitución deben ser objeto de leyes orgánicas
constitucionales;
-Son 18 las materias en que la CP establece que debe regularse por una LOC.
2)Las que la Constitución exija que sean reguladas por una ley.
3)Las que son objeto de codificación, sea civil, comercial, procesal, penal u otra.
-El constituyente no fijó límites claros para la materia en que se señala en este número. U
código es un cuerpo de leyes hecho y formado de manera metódica y sistemática sobre uno
o varios conjuntos de leyes. Por lo que la codificación, más que una materia de ley, es una
técnica legislativa. El legislador puede por tanto, codificar cualquier materia.
4)Las materias básicas relativas al régimen jurídico laboral, sindical, previsional y
de seguridad social.
5)Las que regulen honores públicos a los grandes servidores.
6)Las que modifiquen la forma o características de los emblemas nacionales.
7)Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades, para
contratar empréstitos, los que deberán estar destinados a financiar proyectos específicos. La
ley deberá indicar las fuentes de recursos con cargo a los cuales deba hacerse el servicio de
la deuda. Sin embargo, se requerirá de una ley de quórum calificado para autorizar la
contratación de aquellos empréstitos cuyo vencimiento exceda del término de duración del
respectivo período presidencial.
Lo dispuesto en este número no se aplicará al Banco Central.
-Se ha dado la duda acerca de si se debe dictar una ley marco o base o una ley especial en
cada caso. Cea: no parece lógico la adopción de una ley especial, por lo que debe dictarse
una ley de bases que fije los criterios por los cuales el Estado y sus organismos puedan
contratar empréstitos, así lo hace por ej. el DL N° 1.273/75.
8)Las que autoricen la celebración de cualquier clase de operaciones que puedan
comprometer en forma directa o indirecta el crédito o la responsabilidad financiera del
Estado, sus organismos y de las municipalidades.
Esta disposición no se aplicará al Banco Central.
9)Las que fijen las normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y
aquellas en que éste tenga participación puedan contratar empréstitos, los que en ningún
caso podrán efectuarse con el Estado, sus organismos o empresas.
10)Las que fijen las normas sobre enajenación de bienes del Estado o de las
municipalidades y sobre su arrendamiento o concesión.
11)Las que establezcan o modifiquen la división política y administrativa del país.
-El art. 99 inc.2, establce que dichas leyes deben ser de quórum calificado.
12)Las que señalen el valor, tipo y denominación de las monedas y el sistema de
pesos y medidas.
13)Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en
tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de tropas extranjeras en el
territorio de la República, como asimismo, la salida de tropas nacionales fuera de él.
-Se pueden distinguir dos materias:
a) Las fijan el número de contingente militar o de policía, estas leyes son secretas.
b) Las normas que permiten la entrada de tropas extranjeras al país y la salida de las
nacionales. Tal ley es la 19.067. En la discusión de la ley se definió tropas:
“Efectivos militares en tiempos de guerra y en actitud de combate”.
14)Las demás que la Constitución señale como leyes de iniciativa exclusiva del
Presidente de la República.
62
15)Las que autoricen la declaración de guerra, a propuesta del Presidente de la
República.
16)Las que concedan indultos generales y amnistías y las que fijen las normas generales
con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la República para
conceder indultos particulares y pensiones de gracia.
Las leyes que concedan indultos generales y amnistías requerirán siempre de
quórum calificado. No obstante, este quórum será de las dos terceras partes de los diputados
y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artículo 9.º.
-La norma que fija las normas generales para la dictación del indulto particular es la
18.050.
17)Las que señalen la ciudad en que debe residir el Presidente de la República,
celebrar sus sesiones el Congreso Nacional y funcionar la Corte Suprema y el Tribunal
Constitucional.
-La norma se refiere a la ciudad en que deban funcionar los órganos mencionados, por tanto
ella prohíbe que funciones en ciudades diferentes, como es la situación actual, en este
sentido Silva Bascuñán y Cea.
18)Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administración pública.
19)Las que regulen el funcionamiento de loterías, hipódromos y apuestas en
general.
20)Toda otra norma de carácter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico.
-Esta materia de ley deja en suspenso el domino máximo legal.
-Por otra parte, para Cea, se da un concepto sustantivo de ley, el cual debe conjugarse con
el art. 1 del CC: “Declaración de la voluntad soberna, que manda, prohíbe o permite y
estatuye las bases esenciales de un ordenamiento jurídico”.
1.Generalidades.
Esta tratada en el art. 61, pero además no es la única que establece delegación de
facultades legislativas, también lo hace el art. 50 n°1 inc.3.
63
c) deban ser objeto de leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado.
d) facultades que afecten a la organización, atribuciones y régimen de los funcionarios
del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la
Contraloría General de la República.
-Jurisprudencia: TC: La delegación de las facultades legislativas sólo puede tener lugar
respecto del PR y sin que puedan extenderse en ningún caso a materias comprendidas en las
garantías constitucionales.
-TC: (Trasplante de órganos) No se puede admitir la referencia que se hace en el proyecto de trasplante de
órganos, a un reglamento para acreditar las pruebas o exámenes calificados a que la disposición se refiere, y
debe declararse inconstitucional, puesto que está entregando al reglamento la regulación en forma autónoma
de materias propias de ley.
C.Formación de la Ley.
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1.º Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza,
establecer exenciones o modificar las existentes y determinar su forma, proporcionalidad o
progresión;
2.º Crear nuevos servicios públicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales,
autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o
atribuciones.
3.º Contratar empréstitos o celebrar cualquiera otra clase de operaciones que puedan
comprometer el crédito o la responsabilidad financiera del Estado, de las entidades
semifiscales, autónomas, de los gobiernos regionales o de las municipalidades, y condonar,
reducir o modificar obligaciones, intereses u otras cargas financieras de cualquiera
naturaleza, establecidas en favor del Fisco o de los organismos o entidades referidos;
4.º Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,
montepíos, rentas y cualquier otra clase de emolumentos, préstamos o beneficios al
personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepíos, en su caso, de la
administración pública y demás organismos y entidades anteriormente señalados, como
asimismo fijar las remuneraciones mínimas de los trabajadores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y demás beneficios económicos o alterar las bases
que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los números
siguientes;
5.º Establecer las modalidades y procedimientos de la negociación colectiva y
determinar los casos en que no se podrá negociar, y
6.º Establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que incidan en ella,
tanto del sector público como del sector privado”.
Su inciso final, demuestra el papel disminuido del CN en estas materias, al señalar
que: “El Congreso Nacional sólo podrá aceptar, disminuir o rechazar los servicios,
empleos, emolumentos, préstamos, beneficios, gastos y demás iniciativas sobre la materia
que proponga el Presidente de la República”.
2.Origen.
El origen dice relación con aquella rama del CN en que comienza la discusión
del proyecto de ley, que puede ser ya, la Cámara de Diputados, ya el Senado”.
Cuál de las dos ramas es la de origen: i) si la iniciativa es una moción, la cámara de
origen será aquella a la cual pertenece el parlamentario; ii) si la iniciativa es un mensaje,
cualquiera de las ramas puede ser la cámara de origen, art. 62 y art. 12 LOCCN.
Hay ciertas materias específicas que sólo pueden tener origen en una de las cámaras,
ellas son las señaladas en el art. 62 inc.2 y siguientes:
a) Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los presupuestos
de la administración pública y sobre reclutamiento, sólo pueden tener origen en la
Cámara de Diputados.
b) Las leyes sobre amnistía y sobre indultos generales sólo pueden tener origen en el
Senado.
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a) Primero, el Presidente de la Cámara da cuenta a la Sala de que ingresó el proyecto
en dicha Cámara por medio de la oficina de partes, art. 13 LOCCN. Admisibilidad:
se debe verificar, i) que no sea un proyecto que debió tener origen en otra Cámara o
que contenga conjuntamente proyecto de ley y reformas constitucionales, ii) El
proyecto debe ir acompañado de los gastos que pudieran explicar, la fuente de los
recursos y la estimación de su posible monto, art. 14 LOCCN. Si pasa el examen de
admisibilidad, se envía a una de las comisiones permanentes para su análisis, en sus
aspectos generales, salvo que se acuerde unánimemente por la Sala, omitir este
trámite, art. 21 LOCCN. Las Cámaras pueden encargar su examen a una o varias
comisiones, art. 18 LOCCN.
b) La comisión estudia el proyecto y luego informa de sus conclusiones a la Cámara.
c) Discusión general: la Cámara discute el proyecto en sus aspectos generales, ideas
fundamentales o matrices, y decide si aprueba o rechaza legislar sobre él, art. 23
LOCCN.
d) Si aprueba el proyecto en general, es enviado a la comisión para que lo estudie en
sus aspectos particulares, disposición por disposición, pudiendo establecerse
indicaciones que deban tener relación directa con sus ideas matrices.
e) Con el informe de la comisión, la Cámara procede a su discusión particular,
aprobando o rechazando cada una de las disposiciones.
f) Concluido el debate, se procede a la votación del proyecto, según los quórums
constitucionales del art. 63.
-Las indicaciones:
Art. 66: “Todo proyecto puede ser objeto de adiciones o correcciones en los trámites
que corresponda, tanto en la Cámara de Diputados como en el Senado; pero en ningún caso
se admitirán las que no tengan relación directa con las ideas matrices o fundamentales del
proyecto.
Aprobado un proyecto en la Cámara de su origen, pasará inmediatamente a la otra
para su discusión”.
-Jurisprudencia TC: ROL 174: Qué debe entenderse por idea matriz o fundamental: Habrá que estar al
propio texto y a las justificaciones o comentarios contenidos en el mensaje o moción que la iniciare, como
también en la discusión general del proyecto y todo antecedente legislativo en que aquella se deduzca.
4.La sanción.
Aprobado el proyecto por ambas Cámaras, es enviado al PR, para que éste también
lo apruebe o lo rechace. Art. 69: “Aprobado un proyecto por ambas Cámaras será remitido
al Presidente de la República, quien, si también lo aprueba, dispondrá su promulgación
como ley”.
5.Promulgación.
Corresponde al PR según el art. 32 n°1.
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Art. 72: inc.2: “La promulgación deberá hacerse siempre dentro del plazo de diez
días, contados desde que ella sea procedente”.
-Dicho plazo se cuenta desde: i) que el proyecto de ley aprobado, es sancionado por el PR,
o ii) desde que ambas Cámaras han insistido en el proyecto vetado por 2/3, iii) o cuando se
da la sanción tácita del PR, por el transcurso del plazo que tiene para formular
observaciones y vetos y no lo ha realizado, art. 69, 70 inc.3, 72 inc.1.: “Si el Presidente de
la República no devolviere el proyecto dentro de treinta días, contados desde la fecha de su
remisión, se entenderá que lo aprueba y se promulgará como ley. Si el Congreso cerrare sus
sesiones antes de cumplirse los treinta días en que ha de verificarse la devolución, el
Presidente lo hará dentro de los diez primeros días de la legislatura ordinaria o
extraordinaria siguiente”.
-El no cumplimiento de esta obligación pueda dar lugar a una acusación constitucional.
-Si el PR no promulga un proyecto aprobado por el CN o promulga un texto diverso del que
a sido aprobado, puede reclamarse al TC, el que al acoger el reclamo, deberá promulgar en
su fallo la ley que no lo ha sido o que ha sido promulgada en forma diversa, art. 82 n°5.
-El DS promulgatorio de una ley, debe ser tramitado por CGR.
-Jurisprudencia: TC: los proyectos pueden ser requeridos al TC hasta antes del
perfeccionamiento de la promulgación mediante el decreto promulgatorio.
5.Publicación.
Art. 72 inc.3: “La publicación se hará dentro de los cincos días hábiles siguientes a
la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio”.
-La calificación de la urgencia deberá hacerla el PR, con lo cual se le entrega en la práctica
una parte importante de a estructura de la tabla de sesiones de ambas ramas del CN,
fijándole el contenido y ritmo de trabajo.
67
La estimación del rendimiento de los recursos que consulta la Ley de Presupuestos y
de los nuevos que establezca cualquiera otra iniciativa de ley, corresponderá
exclusivamente al Presidente, previo informe de los organismos técnicos respectivos.
No podrá el Congreso aprobar ningún nuevo gasto con cargo a los fondos de la
Nación sin que se indiquen, al mismo tiempo, las fuentes de recursos necesarios para
atender dicho gasto.
Si la fuente de recursos otorgada por el Congreso fuere insuficiente para financiar
cualquier nuevo gasto que se apruebe, el Presidente de la República, al promulgar la ley,
previo informe favorable del servicio o institución a través del cual se recaude el nuevo
ingreso, refrendado por la Contraloría General de la República, deberá reducir
proporcionalmente todos los gastos, cualquiera que sea su naturaleza”.
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República podrá solicitar a la Cámara de origen que considere nuevamente el proyecto
aprobado en segundo trámite por la revisora. Si la Cámara de origen rechazare las adiciones
o modificaciones por los dos tercios de sus miembros presentes, no habrá ley en esa parte o
en su totalidad; pero, si hubiere mayoría para el rechazo, menor a los dos tercios, el
proyecto pasará a la Cámara revisora, y se entenderá aprobado con el voto conforme de las
dos terceras partes de los miembros presentes de esta última”.
-Hipótesis 4: El proyecto aprobado por ambas Cámaras es remitido al PR, quién lo veta:
Art. 70: “Si el Presidente de la República desaprueba el proyecto, lo devolverá a la
Cámara de su origen con las observaciones convenientes, dentro del término de treinta días.
En ningún caso se admitirán las observaciones que no tengan relación directa con
las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido consideradas
en el mensaje respectivo.
Si las dos Cámaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendrá fuerza de ley y
se devolverá al Presidente para su promulgación.
Si las dos Cámaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren por
los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado por
ellas, se devolverá al Presidente para su promulgación”.
1.Clasificación.
El art. 63 hace una clasificación de las leyes en relación al quórum para aprobarlas.
a) Las que conceden indultos generales o amnistías, según el art. 60 n°16 su quórum
de aprobación es de 2/3 de los parlamentarios en ejercicio.
b) Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales necesitarán, para su
aprobación, modificación o derogación, de las tres quintas partes de los diputados y
senadores en ejercicio. Ellas están sujetas a control previo de constitucionalidad por
69
el TC, además de que no pueden ser objeto de delegación legislativa, arts. 81 n°1,
62.
c) Las normas legales a las cuales la Constitución confiere el carácter de ley orgánica
constitucional requerirán, para su aprobación, modificación o derogación, de las
cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Ellas están sujetas
a control previo de constitucionalidad por el TC, además de que no pueden ser
objeto de delegación legislativa, arts. 81 n°1, 62.
d) Las normas legales de quórum calificado se establecerán, modificarán o derogarán
por la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. Ellas no están
sujetas a control previo de constitucionalidad por el TC, y no pueden ser objeto de
delegación legislativa, arts. 81 n°1, 62.
e) Leyes simples, las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros
presentes de cada Cámara, o las mayorías que sean aplicables conforme a los
artículos 65 y siguientes.
-Jurisprudencia: TC Rol y límites de una ley interpretativa: No corresponde a través de una ley
interpretativa agregar nuevos elementos e introducir conceptos que no han sido siquiera insinuados por la CP.
Sólo cabe proporcionar claridad o precisión a la redacción de una norma constitucional, cuando su propio
texto es susceptible de generar confusión.
-TC: Finalidad de las LOC: Su objetivo es desarrollar un texto armónico y sistemático de los preceptos
constitucionales en aquellas materias que el constituyente ha reservado a dichas leyes. Ellas están llamadas a
ocupar un lugar intermedio entre la CP y la ley común. TC: Queda al intérprete determinar en cada caso
específico, cual es un precepto de ley común o de LOC, que puedan presentarse en un mismo texto.
Justicia Constitucional
Generalidades
1.Introducción.
Existen dos modelos de justicia constitucional en derecho comparado:
a) Modelo de EEUU, control difuso de constitucionalidad:
En razón de éste, los tribunales de justicia están facultados para declarar la
inconstitucionalidad de la ley. Fue establecido en el caso Marbury con Madison de
1803.
b) Modelo Europeo, control concentrado de constitucionalidad:
El modelo europeo se inspira en el pensamiento de Kelsen, por el cual es un órgano
concentrado, un tribunal constitucional, el que puede declarar la
70
inconstitucionalidad de la ley, y así, actuando como un legislador negativo,
resguardar la supremacía constitucional.
2.Control preventivo.
Hoy, los TC tienen múltiples funciones, pero su función distintiva es el control
preventivo de constitucionalidad de la ley, para la defensa de los derechos humanos.
Sin perjuicio de lo anterior, se critica por lo menos en el TC chileno, que el acceso a
la jurisdicción constitucional es muy restringido, ya que por regla general no se contempla
una acción popular.
El Tribunal Constitucional
1.Antecedentes.
-Primer TC chileno:
El primer TC chileno fue incorporado en la CP de 1925 en 1970, por ley de reforma
constitucional 17.284. Hasta esa fecha, velaban por la constitucionalidad de las leyes y de
los actos administrativos, la CGR en un control preventivo a través de la toma de razón y la
CS, en un control represivo, a través del recurso de inaplicabilidad.
En los años 60 se realizan una serie de foros públicos y nace la idea en las III
jornadas de Derecho Público de crear un TC.
Cuando en Chile surge la idea de crear un TC, no se estaba pensando en el modelo
Kelsen, sino que se va a tomar el modelo francés anterior a 1971 (Caso libertad de
asociación), un árbitro para solucionar las contiendas entre el ejecutivo y el CN, un límite al
poder de este último.
La idea de su creación encuentra acogida en la DC y en la derecha. La izquierda por
su parte, que tradicionalmente había estado fuera de la Moneda, se opone a la idea, ya que
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el parlamento es la única instancia en dónde se escucharía al pueblo, y un tribunal de esta
naturaleza, lo que hace es dar más atribuciones al PR.
La aprobación de este TC sin embargo, se hace pensando no en Allende como PR.
Éste al ser electo, nombra a políticos como sus miembros, siguiendo el modelo al francés.
Este primer tribunal constitucional alcanzaría a emitir 17 fallos, para después en
1973 ser suprimido.
-En la CENC y la CP de 1980:
Desde un principio la CENC tuvo claro de que habría u TC, pese a la leyenda negra
del primero. Se reconoció la inconveniencia de entregar el control de constitucionalidad a
los tribunales ordinarios de justicia, y se expresó que ello rompería con el principio de
separación de funciones.
Pero sí, se opta por el cambio, algunos de los más importantes son:
a) Poder de sancionar a partidos políticos y personas que atenten en contra de los
valores fundamentales de la CP:
En ello se mira al TC alemán que tiene esta misma facultad.
Guzmán: de qué sirve atajar los actos legislativos contrarios a la CP y dejar pasar lo
más grave, no sancionar a las personas que violan la CP.
Guzmán, Silva, Diez: se deben incluir normas en la CP que limiten el pluralismo
político, estableciendo sanciones a quienes violen la CP. De ello nace el art. 8.
Esta atribución da lugar a dos fallos: MDP y Clodomiro Almeida.
b) Controlar obligatoriamente la constitucionalidad de las LOC:
Bertelsen: por qué no dejar las materias importantes sean reguladas por una ley de
rango superior, especial. Se sigue a la CP francesa en esta materia.
Como son cuestiones importantes las reguladas en estas leyes, deben ser controladas
siempre por el TC.
Esta atribución define al TC, no es sólo un solucionador de conflictos, sino un
sancionador de a inconstitucionalidad. Esta es inspiración kelseniana.
c) Nueva composición:
En parte por estas nuevas atribuciones se va a hacer una nueva composición del TC:
3 ministros de CS nombrados en votaciones sucesivas, 2 personas nombradas por el
COSENA, 1 nombrada por el PR, 1 por el Senado.
Se quiso reforzar la presencia judicial. ¿Es necesario la presencia de los supremos?
Dos posiciones: i) para algunos sí: a) para hacer valer su voto corporativo, haciendo cuenta
de que la cúspide del sistema es la CS y no el TC; b) para Guzmán, este TC debía ser
menos político, lo que se aseguraba por la presencia de los supremos; ii) para la mayoría de
la doctrina, no se justifica su presencia, para algunos incluso, debería dejar de ser supremos
mientras se desempeñan como ministros del TC.
La experiencia a demostrado que el trabajo del TC no tiene una función que
justifique la presencia de expertos en materias judiciales.
72
a) en la facultad que se le otorga de reglamentar las materias que consagra su ley
mediante la dictación de autos acordados, art. 90 LOCCT.
b) Nombrar y remover a sus funcionarios, art. 76 a 84 LOCCT.
c) No aplicársele las disposiciones que rigen la acción de la CGR ni las que norman la
administración financiera del Estado, art. 89 LOCCT.
d) Sus integrantes duran 8 años en sus cargos y son inamovibles, art. 81 inc.3.
e) Reconoce independencia económica, aunque relativa, art. 81 LOCCT.
f) Sus Ministros no pueden ser acusados por juicio político.
g) Quedan excluidos de la superintendencia directiva, correccional y económica de la
CS.
4.Composición.
Art. 81: Habrá un Tribunal Constitucional integrado por siete miembros, designados en
la siguiente forma:
a) Tres ministros de la Corte Suprema, elegidos por ésta, por mayoría absoluta, en
votaciones sucesivas y secretas;
b) Un abogado designado por el Presidente de la República;
c) Dos abogados elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
d)Un abogado elegido por el Senado, por mayoría absoluta de los senadores en ejercicio
-Requisitos:
Art. 81 inc.2: Las personas referidas en las letras b), c) y d) deberán tener a lo
menos quince años de título, haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o
pública, no podrán tener impedimento alguno que las inhabilite para desempeñar el cargo
de juez, estarán sometidas a las normas de los artículos 55 y 56, y sus cargos serán
incompatibles con el de diputado o senador, así como también con la calidad de ministro
del Tribunal Calificador de Elecciones.
-Duración:
Art. 81. inc.3: Los miembros del Tribunal durarán ocho años en sus cargos, se
renovarán por parcialidades cada cuatro años y serán inamovibles.
73
Art. 81 inc.4: Les serán aplicables las disposiciones de los arts. 77, inciso segundo,
(cesan al cumplir los 75 años, salvo que sea Presidente de CS) en lo relativo a edad y el
artículo 78 (Fuero).
Las personas a que se refiere la letra a) cesarán también en sus cargos si dejaren de
ser ministros de la Corte Suprema por cualquier causa.
En caso de que un miembro del Tribunal Constitucional cese en su cargo, se
procederá a su reemplazo por quien corresponda de acuerdo con el inciso primero de este
artículo y por el tiempo que falte al reemplazado para completar su período.
5.Funcionamiento.
Una ley orgánica constitucional determinará la planta, remuneraciones y estatuto del
personal del Tribunal Constitucional, así como su organización y funcionamiento, art. 81
inc.f. La LOCTC es la 17.997.
El TC sesionará en la capital de la República o excepcionalmente en el lugar que
éste determine. Se reunirá en sesiones ordinarias (1 vez por semana) o extraordinarias,
cuando su presidente lo convoque, art. 16 LOCCT.
El quórum para sesionar será de cinco miembros. El Tribunal adoptará sus acuerdos
por simple mayoría y fallará con arreglo a derecho, art. 81 inc.7.
Si por cualquier causa los ministros se hallaren impedidos de ejercer sus funciones,
se integrará el TC por abogados integrantes. Ellos son 5 y los nombra el mismo TC con el
voto de la mayoría de sus miembros, en votaciones sucesivas y secretas. Integrarán una
nómina en la que se expresará su orden de precedencia.
En materia de acuerdos, rigen las disposiciones del COT.
Los votos se emiten en orden inverso a la precedencia establecida para subrogar al
presidente, y su voto será el último. Si existe empate, el presidente dirime, art. 17 LOCCT.
74
8.Sanción de la inconstitucionalidad por parte del TC. Teoría de los vicios de
inconstitucionalidad.
i.Vicios de la voluntad.
La CP de 1925 contenía una norma expresa a este respecto. La CP de 1980 sin
embargo, no la tiene. No obstante ello, la interpretación sistemática y finalista de la CP
permite identificar bases normativas para invalidar actos legislativos o reglamentarios
dictados a resultas de una fuerza ilegítima.
La fuerza invalidante supone una amenaza directa e ilegítima. No vicia la voluntad
el hecho de existir simples presiones dirigidas en un sentido determinado.
Es más problemático que el error o el dolo puedan tener u efecto invalidatorio de la
voluntad del legislador.
a) Dolo: parece conveniente dejar abierta la posibilidad de que ciertas situaciones de
engaño grave y deliberado pueden ser corregidas en sede jurisdiccional. Ej: engaño
de Adolf Hitler ante el Reichstag para que le confirieran facultades extraordinarias
para perseguir al partido comunista alemán.
b) Error no inducido: producto de la ignorancia del legislador, parece difícil de
justificar, por tanto no viciaría la voluntad. TC: ha negado el efecto invalidante al
error del legislador en creer de que está aprobando una ley común cuando en
realidad se está modificando una LOC, cuando se han reunido los quórums
suficientes (Convenio sobre pueblos indígenas).
ii.Vicios de contenido.
Radica en la discrepancia entre una disposición de la CP y alguna del proyecto de
ley o las consecuencias de su entrada en vigencia.
Puede tener 3 modalidades:
a) Contradicción flagrante: aquellos que derivan de una contradicción lógica directa
entre el proyecto de ley y la CP. La constatación del vicio no requiere conocer ni
suponer los efectos del proyecto. (vicio y norma son inescindibles). Resulta de
aquellos proyectos que vulneran normas CP que contienen prohibiciones absolutas
u órdenes concretas. Ej:
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-un proyecto de ley que establezca la pena sin describir la conducta.
-que condicione el ejercicio de una profesión al hecho de afiliarse a una determinada
asociación gremial.
b) Contradicción virtual: aquellos en que resulta necesario indagar sobre los
potenciales efectos del proyecto de ley e orden a determinar si se produce una
vulneración a la CP.
c) Contradicción por asociación: aquellos en que las normas consideradas
aisladamente, no encierran una vulneración a la CP, pero que sumadas a otras,
generan una vulneración a la CP. Ej: Tribunal Calificador de Elecciones: 2
disposiciones, la 1° establecía que los miembros del tribunal debían rendir
juramento al siguiente día hábil de su designación. La 2° la designación por el pleno
de la CS de los miembros del TC debía realizarse con 30 días de anticipación a la
fecha de cesación de los miembros del TC en su cargo. Resultado de estas normas:
que el TC podía tener temporalmente más 5 miembros, y la CP prescribe al TC con
sólo 5 miembros.
iv.Vicios de procedimiento.
Se producen cuando en el proceso de generación se hayan omitido alguno de los
requisitos de procedimiento exigidos por la CP para su tramitación válida.
Para algunos el principio de independencia de funciones exige respetar la
competencia exclusiva del CN para discutir y aprobar las leyes, y dentro de estas potestades
estaría incluida la potestad de definir la tramitación a que se sujetan los proyectos de ley.
No sería coherente que el TC pueda a posteriori juzgar los procedimientos empleados por el
CN. Para otros sin embargo, es necesario que la CP tenga un efectivo carácter normativo y
por tanto deben existir recursos y un órgano jurisdiccional para controlar la sujeción del CN
a los procedimientos establecidos en la CP. El Consejo de Estado tuvo especial
consideración en entregar al TC tal misión.
76
Julio Philippi: es un problema interna corporis, que por ser forma y no de fondo,
podría ser conocido por el TC pero no por la CS. Puntualiza que la facultad de desconocer
una ley cuando está viciada en procesos de promulgación, publicación o cuando presenta
omisiones manifiestas corresponde a cualquier tribunal, pero en otros casos como el que
una ley tenga origen en una rama del CN debiendo tenerla en otra, es materia propia de un
TC y no de una CS.
Cuales serán los trámites cuyo incumplimiento justifica la sanción de nulidad: ej:
a) El TC en Código de aguas ha afirmado que la inconstitucionalidad no puede
sustentarse en normas inferiores a la CP.
b) La infracción a trámites requeridos por los reglamentos de las cámaras, tampoco
sería un vicio.
v.Vicio de razonabilidad.
Qué hacer ante una ley injusta o irracional. 2 posiciones:
a) Positivismo: cualquier invalidación de proyectos de ley o leyes vigentes sobre la
base de una pretendida disconformidad con lo justo o lo bueno, es ilícita. Se
fundamenta en la seguridad jurídica. La misión del TC es asegurar la subordinación
de las leyes a los principios y normas de la CP.
b) Ius Naturalismo: se debe negar la legitimidad y título para obligar a la ley
objetivamente injusta. La misión del TC sería en cambio decir y aplicar el derecho
en el caso en estudio y negar la validez a un acto no razonable, desproporcionado o
contrario a la dignidad del ser humano.
El parámetro de la antijuridicidad permite la identificación de los defectos que no
pueden ser constatados por el radar de la validez lógico formal. Este es el caso de las
siguientes situaciones:
a) Cuando la norma jurídica es el producto de una deficiente formación de la voluntad
del agente legislativo.
b) Cada vez que se produzca una desvinculación entre la norma jurídica y su fin.
c) Aquella que se refiere a la existencia de normas positivas injustas que aparecen
respaldadas por disposiciones constitucionales atentatorias contra los derechos
fundamentales.
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La respuesta del TC ante un vicio va a depender en cada caso, en la relación que
exista entre el vicio y la norma viciada.
78
c.Razones para avalar el uso de las SI especialmente las positivas:
a) Dimana de la presunción de constitucionalidad de los actos del legislador, ya que
preferir la interpretación conforme a la CP es atribuir al legislador la virtud de obrar
en conformidad a la CP.
b) Constituyen una reafirmación de que el TC es el supremo intérprete de la CP.
c) Parecen un instrumento idóneo para que el TC tenga frente al legislador una
deferencia razonada, sin dejar de cumplir por ello la función de velar por la
supremacía constitucional.
d) Razones prácticas de economía jurídica: debe preferirse siempre aquella lectura que
no entorpezca el curso legislativo que resulta de la concurrencia de las distintas
fuerzas políticas.
d.Críticas a su uso:
a) Existe el riesgo que esta técnica se utilice para salvar preceptos francamente
inconstitucionales a partir de interpretaciones rebuscadas o artificiosas.
b) No es claro que los demás operadores de Derecho (jueces o administradores)
puedan sentirse especialmente vinculados a interpretaciones que ni siquiera
aparecen incluidas en el texto oficial de las leyes en cuestión.
-Consecuencia natural de que el TC es el supremo intérprete de la CP es que sus
prevenciones tengan efecto erga omnes. Sus prevenciones son integrantes de la parte
resolutiva del fallo, y como tal obliga a todos sus destinatarios, de allí que las
prevenciones no sólo deben ser incluidas en la parte considerativa, sino también y
expresamente en la resolutiva. Recién en 1987 Partidos Políticos, el TC hará sus
prevenciones tanto en la parte considerativa como resolutiva.
79
b.Problemas: la falta de respuesta oportuna del legislador a estas exhortaciones, no acarrea
ningún tipo de sanción o responsabilidad, por tanto la eficacia de esta fórmula queda
entregada al grado de valor político o moral que se tenga a las advertencias del TC.
9.Funciones e atribuciones.
Art. 82: Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
1.º Ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgánicas constitucionales
antes de su promulgación y de las leyes que interpreten algún precepto de la Constitución.
-Art. 82 inc.3: En el caso del número 1.º, la Cámara de origen enviará al Tribunal
Constitucional el proyecto respectivo dentro de los cinco días siguientes a aquel en que
quede totalmente tramitado por el Congreso.
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3.º Resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con
fuerza de ley.
-Art. 82 inc.7:En el caso del número 3.º, la cuestión podrá ser planteada por el
Presidente de la República dentro del plazo de diez días cuando la Contraloría rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley. También podrá ser promovida por cualquiera
de las Cámaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en caso de que la
Contraloría hubiere tomado razón de un decreto con fuerza de ley que se impugne de
inconstitucional. Este requerimiento deberá efectuarse dentro del plazo de treinta días,
contado desde la publicación del respectivo decreto con fuerza de ley.
4.º Resolver las cuestiones que se susciten sobre constitucionalidad con relación a la
convocatoria a un plebiscito, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan al Tribunal
Calificador de Elecciones;
-Art. 82 inc.8, 9 y 10: En el caso del número 4.º, la cuestión podrá promoverse a
requerimiento del Senado o de la Cámara de Diputados, dentro de diez días contados desde
la fecha de publicación del decreto que fije el día de la consulta plebiscitaria.
El Tribunal establecerá en su resolución el texto definitivo de la consulta plebiscitaria,
cuando ésta fuere procedente.
Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta días para la realización
del plebiscito, el Tribunal fijará en ella una nueva fecha comprendida entre los treinta y los
sesenta días siguientes al fallo
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la República o el Presidente electo, la referida declaración requerirá, además, el acuerdo del
Senado adoptado por la mayoría de sus miembros en ejercicio;
-Art. 82 inc.13 y 14:Habrá acción pública para requerir al Tribunal respecto de las
atribuciones que se le confieren por los números 7.º y 10.º de este artículo.
Sin embargo, si en el caso del número 7.º la persona afectada fuere el Presidente de la
República o el Presidente electo, el requerimiento deberá formularse por la Cámara de
Diputados o por la cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
8.º Derogado.
9.º Informar al Senado en los casos a que se refiere el artículo 49 No. 7 de esta
Constitución;
-Art. 82 inc.12: En el caso del número 9.º, el Tribunal sólo podrá conocer de la materia
a requerimiento de la Cámara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
10.º Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una
persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer en dicho cargo o desempeñar
simultáneamente otras funciones;
-Art. 82 inc.15:En el caso del número 11.º, el Tribunal sólo podrá conocer de la materia
a requerimiento del Presidente de la República o de no menos de diez parlamentarios en
ejercicio.
82
-TC ROL 165: reste tribunal tiene facultades apara pronunciarse sobre las inhabilidades
sobrevinientes que puedan afectar a los parlamentarios y no sobre las causales de
implicancia y recusación establecidas en el COT.
-TC ROL 165: la declaración de inhabilidad se refiere sólo al ejercicio del cargo y no
puede entenderse que aquella diga relación con la forma en que el parlamentario
desempeña sus funciones, situación que esta prevista en el reglamento del Senado.
Poder Judicial
Generalidades
1.Antecedentes.
El Capítulo VI de la CP lleva por título Poder Judicial, manteniendo la
denominación que ya había adoptado la CP de 1925, con lo que se quiere dejar establecido
que se trata de un poder independiente y soberano, distinto de los demás órganos del
83
Estado. Se reafirma así la idea de que la jurisdicción es una función distinta de la
administrativa.
Innovaciones de la CP 1980
A partir del Reglamento de 1812, todos los ordenamientos incorporan las bases del
Poder Judicial.
En la CPR se tratan los principios de independencia, inexcusabilidad, de la
legalidad, de la generación de los jueces, de la inamovilidad, al imperio de los tribunales,
entre otras.
El art. 73 inc.1 señala que: “La facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley”.
De este modo se eleva a rango constitucional el art. 1 del COT.
Francisco Hoyos define jurisdicción como: “poder deber del Estado, que ejercido
con sujeción a las formas del debido proceso de derecho, tiene por objeto resolver
litigios, con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecución”.
De lo consignado en el art. 73 de la CP, y en los art. 5, 6 y 7, y lo dispuesto en el
CPC, CPP, CJM y otros cuerpos legales, se desprende que el ordenamiento jurídico chileno
reserva a los tribunales de justicia la facultad de resolver las contiendas entre partes,
debiendo estos hacer justicia por aplicación de sanciones y preceptos establecidos por el
legislador o por los propios jueces.
Sin embargo, existen otros órganos que ejercen jurisdicción. Ellos son por ej.:
a) El PR cuando concede los indultos particulares.
b) El PR y el CN al aprobar una ley de amnistía o de indulto general.
c) El Senado al juzgar en el juicio político.
d) El Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales, en el
proceso electoral.
e) El TC.
Principio de Inexcusabilidad
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El art. 73 inc.2 señala: Reclamada su intervención en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrá excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que
resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisión.
Es un principio ya contenido en el art. 1 COT, y significa que los tribunales deben
resolver siempre los asuntos que se sometan a su conocimiento, aún a falta de ley, en cuyo
caso deben resolverlos mediante el espíritu general de la legislación y a la equidad natural.
Se ha entendido que la expresión “en forma legal” implica requerir su intervención
cumpliendo con los requisitos de forma que establece la ley.
El imperio es la facultad que tienen los tribunales para hacer cumplir sus
resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instrucción que decreten. Para ello
podrán impartir órdenes directas a la fuerza pública o ejercer los medios de acción
conducentes de que dispusieren, y la autoridad requerida deberá cumplir sin más trámite el
mandato judicial y no podrá calificar su fundamento y oportunidad, ni la justicia o legalidad
de la resolución que se trata de ejecutar. Está contenido constitucionalmente en el art. 73
inc.3 y 4.
Se ha señalado que si los tribunales no tuvieran la posibilidad de ejecutar por medio
de la fuerza sus resoluciones, no tendrían independencia, además de no cumplir con su
función esencial de mantener la vigencia de la ley.
85
Su reconocimiento en la CPR permite apreciar la intención del constituyente de
reforzar el imperio de los tribunales.
De acuerdo con la CPR sólo poseen imperio los tribunales ordinarios de justicia y
los especiales siempre que sean aquellos que integran el Poder Judicial, los restantes para
hacer cumplir sus resoluciones y para practicar y hacer practicar los actos de instrucción
que decreten, lo harán en la forma que la ley señale.
La expresión “fuerza pública” se refiere se refiere solamente a Carabineros e
Investigaciones y se emplea en el mismo sentido que el art. 90.
Bajo la expresión “ejercer los medios de acción que dispusieren”se comprende la
facultad de requerir a la autoridad no sólo el auxilio de la fuerza pública, sino también, si el
tribunal lo estima conveniente, de recurrir a otra entidad siempre que dispusiera de los
medios convenientes. Queda abierta así la posibilidad de solicitar el auxilio de las FFAA
para el cumplimiento de una resolución judicial.
86
e) Por último el art. 77 contempla un mecanismo destinado a remover al juez que
carece de las condiciones de idoneidad para permanecer en su cargo: “En todo caso,
la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la República, a solicitud de
parte interesada, o de oficio, podrá declarar que los jueces no han tenido buen
comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones
respectiva, en su caso, acordar su remoción por la mayoría del total de sus
componentes. Estos acuerdos se comunicarán al Presidente de la República para su
cumplimiento”. Esta atribución del Presidente de la República se funda en que él
debe velar por la buena conducta ministerial de los jueces y demás empleados del
Poder Judicial. Se dejó constancia en la Comisión que no hay inconveniente para
que la Corte Suprema ejerza esta facultad respecto de sus propios miembros. En esta
situación no se requerirá el informe previo. Sólo deberá oírse al afectado.
87
Cinco de los miembros de la Corte Suprema deberán ser abogados extraños a la
administración de justicia, tener a lo menos quince años de título, haberse destacado en la
actividad profesional o universitaria y cumplir los demás requisitos que señale la ley
orgánica constitucional respectiva.
La Corte Suprema, cuando se trate de proveer un cargo que corresponda a un
miembro proveniente del Poder Judicial, formará la nómina exclusivamente con integrantes
de éste y deberá ocupar un lugar en ella el ministro más antiguo de Corte de Apelaciones
que figure en lista de méritos. Los otros cuatro lugares se llenarán en atención a los
merecimientos de los candidatos. Tratándose de proveer una vacante correspondiente a
abogados extraños a la administración de justicia, la nómina se formará exclusivamente,
previo concurso público de antecedentes, con abogados que cumplan los requisitos
señalados en el inciso cuarto”.
En 1997 se reformó la CPR en relación al Poder Judicial. Los objetivos planteados
por la reforma fueron:
a) Avanzar en el proceso de modernización del Poder Judicial.
b) Establecer un sistema de generación de la Corte Suprema en donde participen
órganos de las tres funciones principales del Estado.
c) Aumentar a 21 el número de Ministros de la Corte Suprema.
d) Incorporar a ella a abogados ajenos al Poder Judicial.
e) Suprimir en dicha Corte la institución de los abogados integrantes.
f) Eliminar la excepción de límite de edad de la 8 DT.
g) Establecer procedimientos, permanente y transitorio, con que se proveerían las
vacantes que se producirían en la Corte Suprema por la supresión de la 8 DT y por
aumentar el número de Ministros.
h) Encomendar a la ley un beneficio compensatorio para los ministros que cesaban sus
funciones en 1/1/1998.
i) Consagrar una inhabilidad temporal para componer las quinas, que afectaría a
quienes hayan desempeñado cargos de Diputado, Senador, Ministro de Estado,
Intendente, Gobernador o Alcalde.
La disposición actual, reformada en 1997 exige la concurrencia de 3 órganos del
Estado para el nombramiento de Ministros y Fiscales Judiciales en la Corte Suprema. El
judicial, a través de las quinas que forma la Corte Suprema; el ejecutivo, que designa un
nombre de aquella quina; y el Senado, que debe aprobar la proposición del Presidente de la
República.
Ello se estableció para los efectos de incrementar la legitimidad de los jueces de la
Corte Suprema y aminorar los efectos de la cooptación.
El quórum de 2/3 de los senadores en ejercicio se estableció para alcanzar un
acuerdo que trascienda el criterio de mayorías y de minorías del Senado.
El aumento de los Ministros de la Corte Suprema es congruente con la eliminación
de los abogados integrantes en dicha Corte, y con el propósito de que las Salas estén
compuestas sólo por titulares.
Cabe observar que la expresión “abogados extraños a la administración de justicia”
se emplea para referirse a aquellas que no forman parte de las plantas o escalafones del
Poder Judicial o de sus organismos correspondientes. Los abogados que no pertenezcan al
Poder Judicial para tener opción a integrar las quinas deberán participar en un concurso
público de antecedentes convocado por la Corte Suprema. Esta formará las quinas en pleno
convocado especialmente para este efecto. En cada oportunidad se hará una lección
88
pluripersonal, en la que cada Ministro tendrá la oportunidad de votar por tres personas.
Resultarán elegidos quienes alcancen las cinco primeras mayorías. Si hay empate, se
resolverá por sorteo, art. 75.
Permutas y Traslados
89
El nuevo art. señala: “La Corte Suprema, en pleno especialmente convocado al
efecto y por la mayoría absoluta de sus miembros en ejercicio, podrá autorizar u ordenar,
fundadamente, el traslado de los jueces y demás funcionarios y empleados del Poder
Judicial a otro cargo de igual categoría”.
Se debe tratar de una resolución fundada, por lo que no basta para que se invoquen
las “necesidades generales del servicio”, sino sólidos fundamentos que avalen la
determinación adoptada.
90
un comportamiento de ésta naturaleza, y más difícil encontrar un órgano con superior
competencia técnica que pueda juzgarlos.
Ahora bien, los magistrados de los tribunales superiores de justicia pueden ser
acusados por notable abandono de deberes.
Principio de Legalidad
Los tribunales deben estar establecidos por ley. A una ley orgánica le corresponde
determinar su organización y atribuciones, para una pronta y cumplida administración de
justicia en todo el territorio de la República. Es más, nadie puede ser juzgado por
comisiones especiales sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con
anterioridad por ésta, siempre correspondiendo al legislador establecer las garantías de un
procedimiento e investigación racionales y justos, art. 19 n° 3 inc.4 y 5.
Ahora bien, en algunas ocasiones es la misma CPR la que crea el tribunal, incluso
precisando sus atribuciones, como es el caso de el Tribunal Constitucional y el Tribunal
Calificador de Elecciones.
En razón de sus altas y delicadas funciones, la CPR y la ley les han otorgado ciertos
privilegios.
Es así como el art. 78 señala, estableciendo el fuero de los jueces: “Los magistrados
de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que
integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente,
salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos inmediatamente a
disposición del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley”.
Esta norma como es de excepción, es de interpretación restrictiva, por lo que los
jueces que no forman parte del Poder Judicial no gozan de esta prerrogativa.
Se debe señalar que en ningún caso las medidas de privación y restricción de
libertad, que se autorizan en los estados de excepción, podrán decretarse respecto de los
jueces.
Por gozar ellos de fuero, se consultan disposiciones que alteran las reglas generales
de la competencia, para evitar que sean expuestos a acciones temerarias, sin fundamentos,
ejercidas por quienes se sientan perjudicados, sin causa, por sus resoluciones.
Otros Principios
91
d) Territorialidad: los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en los negocios y
dentro del territorio que la ley les hubiere respectivamente asignado, art. 7 COT.
e) Inavocabilidad: ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o
negocios pendientes ante otro tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente
esta facultad, art. 8 COT.
Ella se encuentra contemplada en el art. 79 inc.1 de esta forma: “La Corte Suprema
tiene la superintendencia directiva, correccional y económica de todos los tribunales de la
nación. Se exceptúan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de
Elecciones, los tribunales electorales regionales y los tribunales militares de tiempo de
guerra”.
La superintendencia directiva es: “el conjunto de atribuciones y funciones
de la Corte Suprema que expresan su superioridad jerárquica sobre los demás
tribunales de la República”. Ello se traduce en la formación de las ternas y quinas,
declarar el mal comportamiento de los jueces, efectuar la calificación, declarar la
inaplicabilidad de los recursos legales, etc.
La superintendencia correccional es: “la facultad de la Corte Suprema de
enmendar o corregir lo defectuoso, como de reprimir o censurar al que incurra en
ello”. En este sentido, puede aplicar sanciones disciplinarias, adoptar medidas para que los
debates se desenvuelvan en la compostura debida, etc.
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La superintendencia económica es: “son las medidas que puede adoptar la Corte
Suprema para una más pronta y cumplida administración de justicia”. Ello se traduce
en la facultad que tiene la Corte para dictar auto acordados, circulares e instrucciones.
Tiene la Corte Suprema la superintendencia sobre todos los tribunales de la Nación,
en un sentido amplio, es decir, de todo órgano que ejerce jurisdicción, con excepción de los
que se nombran en el inciso 1 de la norma. En opinión de Cea, la exclusión de la
superintendencia de los tribunales militares en tiempo de guerra repugna al
constitucionalismo, ya que en ellos se pueden cometer abusos en dichos tiempos.
El inciso 2 de la norma señala que los tribunales superiores de justicia, en uso de sus
facultades disciplinarias, sólo podrán invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y
forma que establezca la ley orgánica constitucional respectiva, lo cual fue agregado por la
reforma de 1997.
Ello persigue el propósito de hacer obligatorio la interposición de medidas
disciplinarias en caso de que un tribunal superior invalide una resolución, en uso de sus
facultades disciplinarias, es decir, que cuando se anula una resolución por medio del
recurso de queja, es obligatorio para el tribunal el traspasar los autos al pleno para la
interposición de una medida disciplinar.
Contienda de Competencia
El art. 79 inc.3 señala que la Corte Suprema, conocerá, además de las contiendas de
competencia que se susciten entre las autoridades políticas o administrativas y los
tribunales de justicia, que no correspondan al Senado, decir, aquellas que se refieran a los
tribunales inferiores de justicia y las autoridades políticas y administrativas.
Contienda de competencia es la disputa que se promueve entre dos autoridades o
tribunales en razón de que ambos consideran que tienen o carecen de atribuciones
suficientes para conocer o resolver un determinado asunto. Ellas no deben confundirse con
las cuestiones de competencia que formulan las partes por vía incidental, cuando en un
proceso judicial, una de ellas estima que el tribunal carece de competencia para conocer del
asunto.
Ahora bien, corresponde al Senado el resolver las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades políticas y administrativas y los tribunales superiores de
justicia, en conformidad al art. 49 n° 3.
Por su parte, las contiendas de competencia que se suscitan entre tribunales de igual
o distinta jerarquía se resuelven de acuerdo a las reglas que establece el COT.
93
la separación de poderes, por consiguiente se plantea la creación de tribunales
especiales de lo contencioso administrativo.
En Chile, la CP 1833 entregaba al Estado la facultad de resolver las disputas que se
suscitaren sobre los contratos o negociaciones celebrados por el gobierno y sus agentes, art.
104 n°7, pero con la reforma de 1874 se eliminó dicha atribución.
En la CP 1925 se estableció por su art. 87 la creación de los tribunales contencioso
administrativo, los cuales sin embargo, no fueron nunca creados, causando la indefensión
de los particulares frente a la Administración, ya que los tribunales ordinarios de justicia,
hasta Undurraga con Cora de 1977, se declaraban incompetentes para conocer de las
materias contencioso administrativas.
La CP 1980, en vez de suprimirlos completamente, en su art. 38 inc.2 los contempla
nuevamente. Es sin embargo, en 1989 cuando se clarifica por la reforma de dicho artículo
que son los tribunales ordinarios los que deben conocer y resolver los conflictos que se
producen entre la Administración y los particulares. Es decir, y como dice Soto Kloss, en
Chile no existe la categoría francesa “contencioso administrativo”.
Antecedentes
Texto Constitucional
94
El art. 80 señala: “La Corte Suprema, de oficio o a petición de parte, en las materias
de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestión que
se siga ante otro tribunal, podrá declarar inaplicable para esos casos particulares todo
precepto legal contrario a la Constitución. Este recurso podrá deducirse en cualquier estado
de la gestión, pudiendo ordenar la Corte la suspensión del procedimiento”.
Tanto de las actas como de la disposición aprobada puede inferirse que la Corte
Suprema puede declarar la inaplicabilidad de un precepto legal en tres situaciones:
a) De oficio en las materias de que esté conociendo.
b) A petición de parte cuando el asunto ya esté en su conocimiento.
c) Si se le solicita por la vía de un recurso para que se deje de aplicar un precepto legal
en cualquier gestión que se siga ante otro tribunal, que es el caso en donde nos
encontramos frente a un recurso de inaplicabilidad.
La CP 1980 así como la de 1925 dispone que es la Corte Suprema la que debe
conocer el recurso de inaplicabilidad. El art. 96 inc.1 n°1 por su parte dispone que ella debe
95
conocer del mismo en pleno. Sin perjuicio de ello, en la Comisión se dejó constancia que el
recurso podía verse en Sala , lo que haría posible una modificación del COT al respecto.
No Es en Realidad un Recurso
Los recursos procesales por regla general, tienen como objetivo invalidar, modificar
o enmendar resoluciones judiciales que agravian a los recurrentes.
No ocurre lo mismo con el recurso de inaplicabilidad, el que tiene por objeto el
obtener la no aplicación de los preceptos legales contrarios a la CPR, que de aplicarse en la
gestión causan un agravio al recurrente. Es decir, estamos más bien frente excepción de
inconstitucionalidad que de un recurso.
Ellas son:
a) Que tanto el recurso como la petición destinada a declarar inaplicable un precepto
legal, o la actuación de oficio de la Corte Suprema se fundamenten en un vicio de
fondo o forma de la ley que se pretende aplicar. Sin embargo, la jurisprudencia
reiterada de la Corte ha señalado que a declaración de inaplicabilidad se refiere a
una contradicción en el fondo de la ley y no a la forma, ya que y como lo ha
explicado cierta doctrina, la ley inconstitucional en la forma no es ley, y mal podría
entonces declararse su inaplicabilidad. Sin embargo la mayoría de la doctrina estima
que sí procede por la inconstitucionalidad de forma, ya que la CPR no distingue.
b) La existencia de una gestión pendiente que se siga ante otro tribunal o ante la propia
Corte.
c) Que se pretenda aplicar un precepto legal contrario a la CPR, de manera que exista
una completa y perfecta contradicción entre una regla constitucional y una legal, de
manera que ambas no pueden coexistir entre sí. Además, es un recurso doctrinario y
abstracto, de suerte que la Corte no puede entrar al estudio de los hechos, sino que
sólo del derecho, como lo ha señalado la Corte en 15/12/1955. Además debe tratarse
de un precepto legal concreto y específico que pueda ser aplicado efectivamente en
la gestión pendiente de que se trata, Corte Suprema, 16/11/1950.
d) Que el precepto legal haya entrado en vigencia con posterioridad al texto
constitucional, ya que o sino se trataría de una cuestión de derogación tácita de la
ley que debería ver el juez de fondo. Esa fue por muchos años la interpretación de la
Corte, sin embargo, dicho criterio cambia en 16/9/1992, que declara
inconstitucional los arts. 559 y 561 CC.
e) El precepto constitucional que se impugna debe estar vigente a la época en que se
reclama su inconstitucionalidad.
Produce los mismos que establecía la CP 1925, de manera que si se acoge para el
caso concreto no puede aplicarse tal precepto.
Ministerio Público
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Sección Primera: Introducción, Características y Funciones del Ministerio Público
La reforma constitucional fue aprobada por ley 19.519 de 1997, que establece los
siguientes objetivos:
a) Separar la función de investigar del juzgamiento, entregándola a órganos distintos.
El actual sistema penal carece de condiciones objetivas de imparcialidad, por cuanto
entrega a una misma persona las funciones de investigar, acusar y sentenciar. La
reforma procesal penal en cambio, entregará la función de investigar a un órgano
nuevo denominado Ministerio Público.
b) Reemplazar el actual sistema inquisitivo por un sistema auténticamente adversarial
y acusatorio.
Los Fiscales Adjuntos gozarán de una independencia relativa, con miras a obtener
una mayor eficiencia y control adecuado de su desempeño, lo que no obsta a que dependan
del Fiscal Regional.
97
El Ministerio Público no tiene personalidad jurídica diferente a la del Fisco y será la
ley anual de presupuestos la que determine el tipo y volumen de los recursos que le
asignará, en una partida especial, para el cumplimiento de sus funciones.
98
Sección Segunda: Estructura del Ministerio Público, Nombramiento, Requisitos,
Responsabilidades y Remoción de los Fiscales
Se requiere tener el título de abogado y poseer las demás calidades necesarias para
ser ciudadano con derecho a sufragio; se exige al Fiscal Nacional tener cumplidos 40 años
y a los Fiscales Regionales 30.
Serán aplicables a los fiscales los mismos impedimentos que la ley establece para
ser juez, los que están consignados en los arts. 256 a 261 COT.
Se encuentra dicha materia en el art. 80 C que señala: “El Fiscal Nacional será
designado por el Presidente de la República, a propuesta en quina de la Corte Suprema y
con acuerdo del Senado adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio, en
sesión especialmente convocada al efecto. Si el Senado no aprobare la proposición del
Presidente de la República, la Corte Suprema deberá completar la quina proponiendo un
nuevo nombre en sustitución del rechazado, repitiéndose el procedimiento hasta que se
apruebe un nombramiento.
El Fiscal Nacional deberá tener a lo menos diez años de título de abogado, haber
cumplido cuarenta años de edad y poseer las demás calidades necesarias para ser ciudadano
con derecho a sufragio; durará diez años en el ejercicio de sus funciones y no podrá ser
designado para el período siguiente”.
99
con derecho a sufragio; durarán diez años en el ejercicio de sus funciones y no podrán ser
designados como fiscales regionales por el período siguiente, lo que no obsta a que puedan
ser nombrados en otro cargo del Ministerio Público”.
En este sentido el art. 80 E señala: “La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones,
en su caso, llamarán a concurso público de antecedentes para la integración de las quinas y
ternas, las que serán acordadas por la mayoría absoluta de sus miembros en ejercicio, en
pleno especialmente convocado al efecto. No podrán integrar las quinas y ternas los
miembros activos o pensionados del Poder Judicial.
Las quinas y ternas se formarán en una misma y única votación en la cual cada
integrante del pleno tendrá derecho a votar por tres o dos personas, respectivamente.
Resultarán elegidos quienes obtengan las cinco o las tres primeras mayorías, según
corresponda. De producirse un empate, éste se resolverá mediante sorteo”.
Tanto el Fiscal Nacional como los Fiscales Regionales durarán 10 años en sus
cargos. El primero no podrá ser designado para el período siguiente, y los segundos no
pueden ser fiscales regionales por un segundo período, sin perjuicio que puedan ser
nombrados para otro cargo en la institución.
La materia está tratada en el art. 80 G que señala: “El Fiscal Nacional y los fiscales
regionales sólo podrán ser removidos por la Corte Suprema, a requerimiento del Presidente
de la República, de la Cámara de Diputados, o de diez de sus miembros, por incapacidad,
mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. La Corte
100
conocerá del asunto en pleno especialmente convocado al efecto y para acordar la remoción
deberá reunir el voto conforme de cuatro séptimos de sus miembros en ejercicio.
La remoción de los fiscales regionales también podrá ser solicitada por el Fiscal
Nacional”.
La ley orgánica constitucional que regula el Ministerio Público debe tratar las
materias que se designan en al art. 80 B, las que son, la organización y atribuciones del
Ministerio Público, las calidades y requisitos que deberán tener y cumplir los fiscales para
su nombramiento y las causales de remoción de los fiscales adjuntos, en lo no contemplado
en la Constitución, el grado de independencia y autonomía y la responsabilidad que tendrán
los fiscales en la dirección de la investigación y en el ejercicio de la acción penal pública,
en los casos que tengan a su cargo.
101
embargo, este concepto además implica un conjunto de factores potenciales que podrían
eventualmente desembocar en una situación real de amenaza a la seguridad nacional. De
otro modo, no se explica que ella pueda servir como fundamento para la limitación de los
derechos fundamentales del art. 19, como por ejemplo, los n° 11, 21 y 24.
Se concibe pues la seguridad nacional como: “conjunto de exigencias de la
organización social y de cautelas jurídicas que garanticen la inexistencia de riesgos y
conflictos que conduzcan o puedan conducir a un deterioro de la normalidad en lo
externo o en lo interno”.
Antecedentes
Composición
102
Participan también como miembros del Consejo, con derecho a voz, los ministros
encargados del gobierno interior, de las relaciones exteriores, de la defensa nacional y de la
economía y finanzas del país. Actuará como Secretario el Jefe del Estado Mayor de la
Defensa Nacional, art. 95 inc.1 y 2.
Actúa como secretario el Jefe del Estado Mayor de la Defensa Nacional.
Con excepción del Presidente de la República, los demás miembros y secretario del
Consejo serán subrogados en caso de impedimento temporal, sea por enfermedad, ausencia
del territorio u otro grave motivo, por las autoridades que correspondan, de acuerdo a lo
que establezcan las respectivas leyes orgánicas o la reglamentación de las instituciones
correspondientes.
Funcionamiento
Atribuciones
103
i.Emitir su opinión al Presidente de la República para la declaración de guerra.
ii.Otorgar su acuerdo previo para que el presidente de la República, en casos calificados,
pueda llamar a retiro a los Comandantes en Jefe de las FFAA o al General Director de
Carabineros.
iii.Otorgar en caso de guerra externa su acuerdo previo para que el Presidente de la
República pueda declarar todo o parte del territorio nacional en estado de asamblea.
iv.Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la República aplique de inmediato el
Estado de Sitio, mientras el Congreso se pronuncia sobre la respectiva declaración.
v.Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la República declare el Estado de
emergencia.
vi.Otorgar su acuerdo previo para que el Presidente de la República declare el estado de
catástrofe.
vii.Elegir cuando proceda, como miembro del Senado, a un ex Comandante en Jefe del
Ejército, de la Armada, y de la Fuerza Aérea y a un ex General Director de Carabineros.
viii.Calificar la situación de guerra exterior o de peligro de ella, a que se refiere el art. 98
para que el Banco Central pueda obtener, otorgar o financiar créditos al Estado y a
entidades públicas o privadas.
ix.Elegir cuando proceda, dos miembros del Tribunal Constitucional.
x.Aprobar las modificaciones al reglamento que lo rige y resolver las dudas que presente su
aplicación o interpretación. Éste sólo podrá ser modificado con el voto conforme de a lo
menos5 miembros con derecho a voto.
El Banco Central
Los Bancos Centrales nacen inicialmente como bancos de emisión, a los cuales los
Estados les confieren el privilegio de emitir vales o billetes.
Hoy en día, ellos han evolucionado y por los general, representan la autoridad
monetaria de cada país, regulando la emisión de dinero, estableciendo normas de encaje o
de reservas obligatorias para los bancos comerciales, fijando normas sobre créditos
selectivos o tasas de interés, y realizando operaciones de mercado abierto, mediante las
cuales el banco compra o vende títulos o valores para los efectos de regular la cantidad de
medios de pago. Igualmente controlan y regulan todo el comercio exterior de cada país.
104
Por último en 1975 se dicta el DL 1.078 su nueva ley orgánica, que creó el Consejo
Monetario, entre otras modificaciones importantes.
105
a) El Banco Central sólo podrá efectuar operaciones con instituciones financieras, sean
públicas o privadas. Es decir, con instituciones destinadas a realizar operaciones de
intermediación financiera. De acuerdo a la historia fidedigna de la norma, las
operaciones que podrá efectuar no son otras que las de refinanciamiento, que
consiste básicamente en un préstamo del Banco Central a la institución financiera
que busca recuperar su capacidad de oferta de activos financieros, disminuida por
los préstamos que a su vez, ha debido otorgar a otros agentes económicos; y de
redescuento, que supone el adelanto del valor de un documento de crédito que
otorga el Banco Central a una institución financiera que a su vez, lo ha descontado
de un agente económico particular, con la correspondiente tasa de interés. No puede
por tanto el banco realizar operaciones directamente con particulares, ni tampoco
con el Estado o sus organismos o empresas. Es un banco de bancos.
b) De manera alguna podrá otorgar a ellas su garantía, ni adquirir documentos
emitidos por el Estado, sus organismos o empresas.
c) Se le prohíbe adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos o
empresas, evitando con ello que indirectamente pueda financiar gastos.
d) Ningún gasto público o préstamo podrá financiarse con créditos directos o
indirectos del Banco Central. Con ello se quiere clausurar cualquier vía para la
emisión inorgánica, lo cual sin embargo tiene una excepción: “Con todo, en caso de
guerra exterior o de peligro de ella, que calificará el Consejo de Seguridad
Nacional, el Banco Central podrá obtener, otorgar o financiar créditos al Estado y
entidades públicas o privadas”.
e) El Banco Central no podrá adoptar ningún acuerdo que signifique de una manera
directa o indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en
relación a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma
naturaleza.
La LOC por su parte, en su art. 3 señala que: el Banco tendrá por objeto velar por la
estabilidad de la moneda y el normal funcionamiento de los pagos internos y externos.
Las atribuciones para estos efectos serán la regulación de la cantidad de dinero y de
crédito en circulación, la ejecución de operaciones de crédito y de cambios internacionales,
como asimismo, la dictación de normas en materia monetaria, crediticia, financiera y de
cambios internacionales.
Reforma de la Constitución
Introducción
106
carácter rígida, por los elevados quórums que se requieren para aprobar la reforma, 2/3 o
3/5 de los parlamentarios en ejercicio. Lo que contrasta con los mecanismos de reforma
establecidos por la CP 1925, y con la tendencia del constitucionalismo actual de establecer
constituciones semiflexibles.
Los proyectos de reforma de la Constitución podrán ser iniciados por mensaje del
Presidente de la República o por moción de cualquiera de los miembros del Congreso
Nacional, con las limitaciones señaladas en el inciso primero del artículo 62, art. 116 inc.1.
Es decir, si es el Presidente de la República quien lo inicia por mensaje, este podrá
tener origen en cualquiera de las cámaras.
En cuanto al origen de las mociones que presenten los parlamentarios, debe estarse
a lo que establezca la ley o los reglamentos de las cámaras correspondientes, y ellos no
podrán ser patrocinados por más de 5 Senadores ni más de 10 Diputados.
El constituyente no reconoce iniciativa en esta materia al pueblo, o a otros órganos
constitucionales.
Tramitación
107
Insistencias
Plebiscito
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