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DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.34.2015.06
Palabras clave: Marco Jurídico para la Paz, Corte Constitucional, selección, priorización, máximos responsables, juicio de
sustitución, delitos internacionales.
Keywords: Legal Framework for Peace, Constitutional Court, selection, prioritization, heads, judgement of substitution,
international crimes.
Palavras-chave: Marco Jurídico para a Paz, Corte Constitucional, seleção, priorização, máximos responsáveis, juízo de
substituição, delitos internacionais.
Apuntes sobre la constitucionalización de la justicia
transicional en Colombia. Estudio de la sentencia
c-579 de 2013 de la corte constitucional
de Colombia*
Sumario
Introducción – I. ANÁLISIS DE LOS CARGOS FORMULADOS EN CONTRA DE LAS DISPOSICIONES DEL M.J.P. – II. RATIO
DECIDENDI – III. ARGUMENTOS QUE TUVO LA CORTE PARA SOPORTAR DICHA REGLA – A. Posibilidad de centrar los es-
fuerzos en la investigación penal en la persecución de los delitos internacionales como los delitos de lesa humanidad,
los crímenes de guerra y el genocidio – B. Sobre la expresión “cometidos de manera sistemática” – C. Respecto a la
expresión “máximos responsables” – D. Sobre la renuncia condicionada a la persecución penal – E. Criterios del mjp
que deben estar contemplados en las leyes estatutarias – IV. CRÍTICA AL JUICIO DE SUSTITUCIÓN ELABORADO POR LA
CORTE – Referencias.
* Cómo citar este artículo: Marín López, D. (Junio, 2015). Apuntes sobre la constitucionalización de la justicia transicional en Colombia. Estudio de la
sentencia C-579 de 2013 de la Corte Constitucional de Colombia. Revista de Derecho Público, 34. Universidad de los Andes (Colombia).
** Abogado y politólogo de la Universidad de los Andes. Actualmente se desempeña como investigador en temas relacionados con conflicto armado y
justicia transicional. Correo: d.marinlopez1@gmail.com
Introducción El presente documento de análisis se centrará
Daniel Marín López
4 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
te juicio de sustitución el derecho a la paz y los Por lo anterior, el objetivo central del presente
3 Para un estudio del juicio de sustitución ver el acápite IV del presente 4 La figura de la ratio decidendi busca desentrañar la regla de derecho
documento. que surge de las consideraciones adoptadas por un órgano judicial en
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lugar, se expondrán los argumentos que tuvo la dos fue presentada por Gustavo Gallón Giraldo
Daniel Marín López
Corte para soportar dicha regla, realizando las y otros representantes de la Comisión Colom-
respectivas anotaciones a sus razonamientos. biana de Juristas.5 En esta se propone como
petición principal que el contenido del Acto Le-
Se tendrá como tesis central que la Corte en la gislativo sustituye un pilar fundamental de la
sentencia bajo estudio no realizó un juicio de Constitución a saber: “la obligación del Estado
sustitución riguroso, situación que provoca que colombiano de respetar y garantizar los dere-
la regla constitucional en torno a la jt no esté chos fundamentales de todas las personas resi-
clara y que, por tanto, la ratio definida en la sen- dentes en Colombia” (Gallón et al., 2012, p. 3).
tencia en estudio no pueda ser seguida en pos- Según los demandantes, de este deber general
teriores fallos de constitucionalidad que versen se desprende uno específico pues “el respeto y
sobre el mismo Acto Legislativo. Por tanto, en el la garantía de los derechos fundamentales de
desarrollo de la sentencia este se tornó autojus- todas las personas residentes en Colombia exi-
tificativo, es decir, en vez de consolidar un estu- gen que las autoridades estatales investiguen y
dio de ponderación de los principios constitucio- juzguen todas las violaciones graves de los ddhh
nales en colisión, se elaboró una justificación del incluidas las infracciones graves al dih” (Gallón
porqué los instrumentos de jt son concordantes et al., 2012, p. 4). Así las cosas, los criterios de
con la Constitución. Esto ocasionará que el juez priorización y selección del mjp al centrar la in-
constitucional en próximas ocasiones no cuente vestigación penal en los máximos responsables,
con fundamentos claros sobre la exequibilidad en los crímenes de guerra cometidos de manera
del Acto Legislativo y, en consecuencia, se abran sistemática y permitir la renuncia condicionada
debates sobre su constitucionalidad que cam- de la persecución penal de todos los casos no
bien lo dispuesto por la Corte Constitucional. seleccionados, conlleva una vulneración de la
obligación que el Estado colombiano ha adquiri-
I. ANÁLISIS DE LOS CARGOS do en virtud de los preceptos constitucionales y
FORMULADOS EN CONTRA DE LAS del bloque de constitucionalidad.6
DISPOSICIONES DEL MJP
5 Según lo expone en su página web, la Comisión Colombiana de Juris-
tas es una organización no gubernamental domiciliada en Bogotá, con
La demanda de inconstitucionalidad contra el estatus consultivo ante Naciones Unidas, filial de la Comisión Inter-
nacional de Juristas y de la Comisión Andina de Juristas. Tiene como
mjp que suscitó el debate sobre la constitucio- mandato el uso de medios jurídicos, de conformidad con los propósitos
y principios de la Carta de las Naciones Unidas, para garantizar el ple-
nalidad de los mecanismos de jt allí estableci- no respeto en Colombia de los derechos humanos civiles y políticos,
económicos, sociales y culturales, así como del derecho humanitario
(Comisión Colombiana de Juristas, 2013).
un caso determinado. Siguiendo a Diego López Medina (2006), esta
figura es apropiada por los jueces para examinar el margen de deci-
6 Según los demandantes (Gallón et al., 2012, p. 24) esta obligación
sión con el que cuentan para resolver un caso. En tanto haya una rei-
está consagrada en el preámbulo de la Constitución y sus artículos
teración jurisprudencial consolidada de una ratio frente a una situación
jurídica, el juez estará vinculado a resolverla conforme a esa reitera- 1°, 2°, 12°, 29°, 93°, 228° y 229°, así como varios instrumentos inter-
ción y solo podrá alejarse de esta con fundamentos muy sólidos; una nacionales que hacen parte del bloque de constitucionalidad como el
línea jurisprudencial dispersa, por el contrario, otorga al juez un amplio Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (arts. 2.1 y 2.3) y la
margen de decisión. Convención Americana sobre Derechos Humanos (arts. 1.1. y 25). Asi-
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Aquí hay que anotar que la petición de los de- nos de los responsables de violaciones gra-
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Frente a la frase “cometidas de manera sis- ciones contraídas por el Estado colombiano de
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temática”: los demandantes consideran que investigar y enjuiciar todas las graves violacio-
esta expresión reduce significativamente el nes a los dd. hh. y al dih (CConst., C-579/2013, J.
ámbito de juzgamiento de los crímenes de Pretelt, F. 2.3). En segundo lugar, el Acto Legis-
guerra a aquellos que sean cometidos de lativo en su opinión no concreta una armoniza-
manera sistemática, desconociendo que es- ción plausible entre la justicia y la paz, mucho
tos crímenes constituyen graves violaciones más teniendo en cuenta que su aplicación se
a los dd. hh. e infracciones al dih. Asimismo, da en el contexto de la jt que es la encargada
resaltan que los crímenes de guerra en virtud de enjuiciar las más graves violaciones a los dd.
de lo dispuesto en el artículo 8° del Estatuto hh. y al dih, y donde el deber de justicia es más
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ddhh e infracción al dih le serán imputados a los llo del juicio de sustitución, dividió la norma que
III. ARGUMENTOS QUE TUVO LA La Corte determinó que los criterios de prioriza-
CORTE PARA SOPORTAR DICHA REGLA ción y selección que permiten centrar los esfuer-
zos en la investigación penal están acordes con
el pilar de la Constitución que los demandantes
Para establecer esta regla de derecho la Corte
consideraron sustituido, toda vez que el deber
partió de la integración de la unidad normati-
estatal de investigar, juzgar y sancionar las gra-
va (D. 2067/1991, art. 6) de todo el inciso 4°
ves violaciones a los dd. hh. y al dih no es una
del artículo 1° del Acto Legislativo en mención,
regla absoluta y permite limitaciones. Así, por
puesto que, a su juicio, los vocablos y expresio-
ejemplo, señala que el contenido del artículo
nes demandadas no deben estar descontextua-
6.5 del Protocolo II Adicional a los Convenios de
lizadas de los parámetros y la teleología que
Ginebra permite la concesión de amnistías fren-
contiene el inciso 4°. Por esto, para el desarro-
te a las personas que hayan hecho parte activa
en el conflicto.9
8 Confróntese lo establecido en el mismo inciso 4° del artículo 1° del
Acto Legislativo cuando establece un límite a la configuración normati-
Sin embargo, como bien lo resaltan los deman-
va del legislador para expedir las leyes estatutarias que determinarán
los criterios de priorización en los siguientes términos: “Sin perjuicio dantes, existe un núcleo duro que no admite
del deber general del Estado de investigar y sancionar las graves viola-
ciones a los Derechos Humanos y al Derecho Internacional Humanita-
rio, en el marco de la justicia transicional, el Congreso de la República,
por iniciativa del Gobierno Nacional, podrá mediante ley estatutaria 9 En el mismo sentido ver la regla 58 del Derecho Internacional Huma-
determinar criterios de selección”. nitario Consuetudinario (Doswald-Beck y Henckaerts, 2007).
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limitaciones de ninguna índole, compuesto por importancia de la integración de la unidad nor-
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de la ponencia para segundo debate en el Sena- que deben tener un nexo o patrón y este nexo
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referirse únicamente a los crímenes de guerra, gra es que se concentrará la responsabilidad en
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es redundante. Como lo menciona Ambos en los “máximos responsables” a los cuales se les
un texto anterior, “no existen dudas en cuanto imputarán los delitos internacionales y se les
a que la existencia de un crimen de guerra de- sancionará si procediese. Según lo expresa en
pende de la presencia de un conflicto armado el proveído:
de determinada gravedad y que los hechos se
deben dirigir contra personas u objetos protegi- En este contexto, la obligación de la Fiscalía
General de la Nación es encausar todas las
dos” (2005, p. 406).
graves violaciones a los derechos humanos y al
Derecho Internacional Humanitario, establecer
Sin embargo, si bien no es técnico jurídicamen-
si constituyen delitos de lesa humanidad, ge-
te hablando referirse a los crímenes de guerra
nocidio o crímenes de guerra y en ese caso im-
cometidos de manera sistemática, hace bien la putarlos al menos a un responsable (CConst.,
Corte en delimitar la hermenéutica de dicha ex- C-579/2013, J. Pretelt, F. 8.3.2. (iv)(i), p. 371).
presión. Así suene redundante la expresión den- [Cursivas añadidas].
tro de la disposición normativa, haber declarado
su inexequibilidad bajo este argumento hubiera En segundo lugar, para la Corte la expresión
creado mayor incertidumbre a los operadores “máximos responsables” contenida en el Acto
jurídicos al momento de decidir sus casos, y al Legislativo tiene la finalidad de esclarecer las
legislativo al momento de expedir las leyes es- estructuras de macrocriminalidad y “dedicar
tatutarias del mjp. En otras palabras, el razona- esfuerzos y recursos para atender la crimina-
miento realizado por la Corte se debe entender lidad del presente, disuadir la del futuro y for-
como un mal menor, pues si bien perpetuó la talecer el Estado Social de Derecho” (CConst,
redundancia existente en el inciso 4°, concre- C-579/2013, J. Pretelt, F. 8.3.2. (iv)(ii), p. 372).
tó su marco interpretativo al asimilarlo con el Bajo esta perspectiva, la finalidad de centrar los
elemento objetivo del crimen de guerra, cual es esfuerzos en la persecución penal de los “máxi-
que se haya cometido en el contexto de un con- mos responsables” también garantiza la no re-
flicto armado. petición de los hechos delictivos, pues permite
que los gaoml se desvertebren y devela los patro-
C. Respecto a la expresión “máximos nes de violaciones a los derechos humanos que
responsables” permitirá que dichas conductas no sean desple-
gadas en el futuro.
A juicio de la Corte, la expresión “máximos res-
ponsables” no significa una sustitución del pilar Sobre este punto, coincido en que la limita-
fundamental reseñado, por dos razones. En pri- ción de la imputación de los delitos constituti-
mer lugar, porque no implica que vaya a haber vos de graves violaciones a los dd. hh. y al dih a
impunidad sobre los hechos relacionados con los máximos responsables no sustituye el pilar
el conflicto armado interno. El mjp lo que consa- fundamental que exige su investigación y juzga-
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miento. Como bien lo expresó en su momento incluso, los autores mediatos o coautores.
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Ruanda y la Oficina del Fiscal de la Corte Penal concepción de la categoría “máximos responsa-
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Internacional tienen en común que a través de bles” está alineada con la percepción de que los
esta figura identifican a aquella persona que delitos que se cometieron en el conflicto arma-
tiene un rol esencial en la organización crimi-
do interno fueron realizados en el marco de una
nal para la comisión de cada delito.
estructura organizada, en la que existen tanto
Este concepto está relacionado con la doble autores como colaboradores y que, por tanto,
imputación que implica todo crimen interna- las conductas punibles desplegadas correspon-
cional, en el cual no solamente se investiga el den a políticas de gaoml y es posible esclarecer
hecho individual (imputación individual) sino los patrones de macrocriminalidad subyacentes
también el hecho total (“Gesamttat”) que des- a su accionar.14
cribe el respectivo contexto colectivo de comi-
sión (imputación colectiva). Desde este punto de vista, la forma en que la
Corte Constitucional concibe la categoría de
(…)
“máximos responsables” se compadece con las
En conclusión, a partir de los criterios interna- definiciones que ha establecido la Fiscalía Gene-
cionales anteriormente expresados se puede ral de la Nación en instrumentos internos como
señalar que el máximo responsable es aquella la Directiva 0001 de 2012.15 Estas preceptivas
persona que tiene un rol esencial en la organi- recogen la categoría “máximos responsables”
zación criminal para la comisión de cada deli- en atención a la aplicación de los criterios sub-
to, es decir, que haya: dirigido, tenido el control jetivos de priorización y selección de casos en
o financiado la comisión de los delitos de lesa
los cuales se examina el carácter del victimario
humanidad, genocidio y crímenes de guerra co-
para implementarlos.16 Bajo esta mirada, la de-
metidos de manera sistemática.
Dentro de este concepto se deben incluir enton- 14 En la determinación de los máximos responsables en un caso con-
creto se deben tener dos razonamientos: uno, que el criterio de la po-
ces, no solamente líderes que hayan ordenado sición en la estructura jerárquica y el nivel de involucramiento en la
la comisión del delito, sino también conductas comisión de los crímenes perpetuados por el gaoml es apropiado, pues
de ahí se puede deducir el nivel de responsabilidad de la persona; dos,
a través de las cuales este se haya financiado que dicha categoría la ostentan personas que al actuar dentro de un
como el narcotráfico (CConst., C-579/2013, J. gaoml ostentaban una posición de dominio en esa estructura criminal
14 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
finición de un “máximo responsable” se corres- Para Ambos y Zuluaga (2014), en la sentencia
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mjp no sustituye el pilar fundamental de la Cons- Así pues, la figura de la renuncia condicionada
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titución que alegan los demandantes. También de la persecución penal no es predicable a los
es posible afirmar que la noción que elaboró la “máximos responsables” de cometer crímenes
sentencia se compadece con las definiciones que la comunidad internacional condena.
que se han establecido a nivel gubernamental.
En segundo lugar, el Acto Legislativo contem-
D. Sobre la renuncia condicionada a la pla unos requisitos señalados en el inciso 5 del
persecución penal artículo 1° para la procedencia de la renuncia
condicionada: i) la dejación de las armas; ii) el
Respecto a la posibilidad de renuncia condicio- reconocimiento de la responsabilidad; iii) la con-
nada de la persecución penal, la Corte estable- tribución al esclarecimiento de la verdad y a la
ció que no se sustituía el pilar fundamental de reparación integral a las víctimas; iv) la libera-
respeto a los derechos humanos y al derecho ción de los secuestrados; y v) la desvinculación
internacional humanitario, por tres razones. de los menores de edad reclutados ilícitamente.
16 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
y las modalidades especiales de ejecución y ción colectiva. La Corte asoció la terminación
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Así se pueden resaltar las siguientes: i) garan- seleccionado pues, como bien lo dijo la Cor-
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tía de transparencia del proceso de selección te en esta sentencia, todos los hechos serán
y priorización; ii) garantía de debida diligencia imputados pero centrando los esfuerzos de la
en las investigaciones por graves violaciones investigación en los “máximos responsables”
a los dd. hh. y al dih; iii) garantía que toda víc- a quienes se les imputarán los hechos. Esta
tima cuyo caso no sea seleccionado tenga un práctica ya está siendo implementada por la
recurso efectivo para impugnar esa decisión; Fiscalía General de la Nación (Unidad Nacio-
iv) Otorgamiento de asesoría especializada nal de Fiscalías para la Justicia y la Paz, 2012).
a las víctimas; v) garantía del derecho de re-
paración integral; y vi) derecho a conocer los iii) Parámetro 3: investigación y juzgamiento de
restos de sus familiares. todas las graves violaciones a los dd. hh. y al
dih.
18 Revista de Derecho Público N.o 34 - ISSN 1909-7778 - Enero - Junio de 2015 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
v) el desplazamiento forzado; y vi) el recluta- con los contemplados en el artículo 10 de la
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IV. CRÍTICA AL JUICIO DE dencia constitucional que su análisis se centra
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En primer lugar [se busca] la Premisa mayor En efecto, como lo trajo a colación el Fiscal Ge-
(i) en donde se aprecia si la reforma introduce
neral de la Nación en su concepto presentado
un nuevo elemento esencial a la Constitución;
a la Corte Constitucional en el marco de este
en segundo término la Premisa menor (ii) en
donde se analiza si este reemplaza al original-
proceso (CConst., C-579/2013, J. Pretelt, F.
mente adoptado por el constituyente y, final- 13.3-13.5), la Corte Constitucional debió haber
mente, la Premisa de síntesis (iii) en donde se estudiado si la norma perseguía un fin válido y si
compara el nuevo principio con el anterior para el establecimiento de mecanismos de jt era un
verificar, no si son distintos, lo cual siempre medio idóneo y menos lesivo. Asimismo, y más
ocurrirá, sino si son opuestos o integralmente importante aún para determinar la premisa de
diferentes, al punto que resulten incompatibles síntesis, debió estudiar si la limitación al dere-
(F. 4.44.5.).
cho a la justicia con la institución de mecanis-
mos de jt no era una sustitución tácita.
Con respecto a la premisa de síntesis “en don-
de se compara el nuevo principio con el anterior
Por la manera en la que abordó la Corte el llama-
para verificar, no si son distintos, lo cual siempre
do “juicio estricto de sustitución” en la presente
ocurrirá, sino si son opuestos o integralmente
sentencia, se evidencia una falta de rigurosidad
diferentes, al punto que resulten incompatibles”
en los pasos a seguir con miras a ponderar las li-
(F. 4.44.5.),19 puede observarse en la jurispru-
mitaciones al derecho a la justicia con los meca-
18 Este juicio también es conocido como “test de efectividad” en algunas
nismos de jt. Esta corporación argumentó bajo
sentencias. el presupuesto que las normas contenidas en el
19 Reiterado por la Corte Constitucional en la sentencia C-249 de 2012 inciso 4° del artículo 1° del Acto Legislativo no
(M. P. Juan Carlos Henao).
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constituían una sustitución a un elemento defi- vos están sujetos a un control formal por parte
21 Sobre este punto vale la pena reseñar lo dicho por Diana Margarita Ambos, K. y Zuluaga, J. (2014). Justicia de tran-
Fuentes Becerra (s.f): “en la sentencia C-572 de 2004, delineó algu-
nos de los requisitos esenciales que debe reunir una demanda contra
sición y Constitución. Análisis de la sentencia
un acto reformatorio de la Constitución, cuando los cargos en que se C-579 de 2013 sobre Marco Jurídico para la
fundamenta son vicios de competencia. Así, en esta providencia, la
Corte determinó que la demanda no puede basarse exclusivamente Paz. Zeitschrift für Internationale Strafrechts-
en la afirmación de la vulneración de ciertos derechos consagrados en
la Carta sin determinar el por qué esa vulneración efectivamente se dogmatik, (4), 165-176.
da y de qué manera desborda el poder de reforma. Es decir, la Corte
no puede proceder al estudio de demandas de actos reformatorios de
la Carta Política que atacan únicamente el acto por la violación de Comisión Colombiana de Juristas. (2013).
derechos previstos en la Constitución, ya que tal estudio desvirtuaría
el control de constitucionalidad de este tipo de actos, el cual se limita ¿Quiénes somos? Obtenido de coljuristas:
a vicios de forma, los cuales pueden ser de competencia o de trámite”
(párr. 13).
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http://www.coljuristas.org/quienes_somos. Corte Constitucional. Sentencia C-771 de 2011.
Daniel Marín López
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Fuentes, D. (s. f.). Control de constitucionalidad López Medina, D. (2006). El derecho de los jue-
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