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RESUMEN
En este escrito, resultado de la referida investigación, se presenta,
desde una perspectiva diferente, el tratamiento de la conciliación
como un proceso autocompositivo de resolución de conflictos,
soportado su espíritu en el marco de sus fundamentos teóricos y
el poder transformador de dicho mecanismo y no meramente des-
de el valor de simple instrumento de descongestión de despachos
judiciales de que fuera dotado por el legislador. De este potencial,
según los hallazgos de la investigación, también se dará cuenta
desde las experiencias de los usuarios y conciliadores del Centro
de Conciliación objeto de la misma.
*
Artículo resultado de la investigación terminada “La conciliación en el proceso de transformación del con-
flicto: a propósito de la conciliación en el Centro de Conciliación Luis Fernando Vélez Vélez de la Universidad
de Antioquia”, inscrita ante el Centro para el Desarrollo de la Investigación de la Universidad de Antioquia
–CODI–; publicada en Montoya, Salinas, Osorio & Martínez (2011).
**
Abogado, Conciliador, especialista en Derecho de Familia, magíster en Derecho de la Universidad de Antioquia,
profesor titular de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de Antioquia. Coordinador
del Área de Derecho de Familia y del Semillero de Investigación en Derecho de Familia de dicha Facultad.
Miembro del Grupo de Investigación “Derecho y Sociedad”, Línea Tratamiento de conflictos. E-mail: miguel.
montoya@udea.edu.co.
***
Trabajadora social de la Universidad de Antioquia, magíster en Historia de la Universidad Nacional de Co-
lombia, profesora asociada de la Universidad Pontificia Bolivariana. Coordinadora del Grupo de investigación
de Trabajo Social –GITS– y Coordinadora del Semillero Dinámica Social de la UPB. E-mail: natalia.salinas@
upb.edu.co
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apuntalados por Bush y Folger (1994) en teaba por parte de los proponentes de
el tratamiento específico de la mediación la iniciativa que la idea fundamental que
desde el denominado enfoque transfor- inspiraba al proyecto era la de que los
mativo contrastado, al final, con el trabajo jueces solo debían ocuparse de los litigios
empírico realizado en la investigación para los cuales la sociedad no encontraba
con los conciliadores y los elementos solución adecuada (Oñate, 1994, citado
aportados por los usuarios del Centro de por Montoya, Salinas, Osorio & Martí-
Conciliación en su calidad de partes en nez, 2011). Así, y a sabiendas de que el
los procesos de conciliación analizados. fundamento de la expedición de dicha
ley fue la descongestión de los despachos
En segundo lugar, se presenta la concilia- judiciales, los avances alcanzados desde
ción como un proceso mediante el cual se la doctrina y la jurisprudencia respecto
abren las posibilidades de transformación de la conciliación, cada vez más, han evi-
de los conflictos y de las relaciones de los denciado, desde su práctica o aplicación
sujetos vinculados con el conflicto mismo. técnica, la importancia de dicha figura
más allá de la descongestión.
Y por último, se dará cuenta del proceso
que se asume para llevar a cabo las au- Sumando elementos a dicha argumenta-
diencias de conciliación y de lo identifi- ción, en la exposición de motivos de la
cado sobre la noción que los usuarios y Ley 446 de 1998 (República de Colom-
conciliadores tenían sobre los conceptos bia, 1997), se resalta la importancia de
“conflicto”, “conciliación”, “comunicación la resolución de los conflictos emanada
o diálogo”, “resolución” y/o “transforma- directamente de los implicados, cuando
ción” en el tratamiento de los conflictos, se dice que,
los cuales se fueron transformando
durante el proceso pedagógico y en las […] resulta posible pensar que
audiencias conciliatorias, pues, y aun muchas personas, para quienes
la Justicia tradicional no actúa
en el evento de que no se llegara nece-
de manera ágil y efectiva o no
sariamente a un acuerdo, en particular, responde eficazmente a su ne-
los usuarios terminaron sintiéndose más cesidad de solucionar problemas
cercanos a la significación e importancia de carácter jurídico, acudan a
del encuentro con el otro, en la idea soluciones ajenas a la institucio-
nalidad y, en muchas ocasiones,
de la construcción de una determinada
generadoras de mayores conflic-
convivencia pacífica en sus relaciones tos. Por lo anterior se evidencia la
cotidianas. necesidad, cada vez mayor, de do-
tar al Estado y a los particulares
1. LA CONCILIACIÓN, MÁS ALLÁ DE TÉCNICA O de medios que les permitan en-
carar sus conflictos en forma más
MECANISMO DE DESCONGESTIÓN JUDICIAL
positiva, ya que desde antiguo se
ha reafirmado que la ley del talión
En Colombia, desde la exposición de no debe encontrar eco dentro de
motivos de la Ley 23 de 1991, se plan- las sociedades civilizadas (p. 28).
sobre la teoría que soporta dicha práctica como base para su desarrollo el
y, menos, cuál es su epistemología. ejercicio de la autonomía de la
voluntad. Tanto los mecanismos
alternativos de solución de con-
Así pues, bien podría decirse que para flictos autocompositivos como
hablar de una teoría de la conciliación, heterocompositivos –exceptuan-
se debe considerar como mínimo: la im- do, como ya se dijo, el arbitraje–
portancia del entendimiento directo entre consisten en la manifestación y
las personas, el reconocimiento del otro, acuerdo de voluntades para solu-
cionar los mismos y así, sustituir
la responsabilización del conflicto por
la necesidad de acudir a la juris-
cada una de las partes y la posibilidad dicción. Por lo tanto, la voluntad
de su resolución o de su transformación privada, tiene fuerza normativa,
con la presencia y apoyo de un tercero pues a través de ella, las partes del
que facilita el proceso comunicacional. conflicto alcanzan una solución al
mismo, mediante una transacción
que tiene efectos de cosa juzgada.
Ahora bien, y en la medida en que se le El caso específico de la concilia-
ha entendido como uno de los principios ción como mecanismo alternativo
rectores de la conciliación, y siguiendo el al judicial, que es el objeto de
hilo de lo dicho en el párrafo anterior res- estudio del presente proveído,
pecto de los fundamentos teóricos de la consiste en la manifestación de
voluntades en la cual interviene
conciliación, necesariamente se debe ha-
un tercero, que si bien, propone
blar de la autonomía de la voluntad. Esta, fórmulas de arreglo, no tiene la ca-
la autonomía de la voluntad, es uno de los pacidad de imponer una decisión,
fundamentos que permiten que personas sino que corresponde a las partes
vinculadas por un conflicto puedan deci- ponerse de acuerdo y consentir o
dir sentarse a la mesa de negociación y, no en la solución propuesta. En-
tonces, en aplicación del alcance
sin ninguna afectación de fuerza extraña
de la autonomía de la voluntad, y
o coerción, discutan y acuerden sobre lo la naturaleza de la conciliación, se
que les convoca. A este efecto, bien puede tiene que la primera manifestación
citarse lo que el Consejo de Estado en consiste en conciliar o no –ánimo
sentencia de 2014, expresó: conciliatorio–, posteriormente en
definir el contenido del acuerdo,
[A] pesar de que la autonomía de haciendo uso de las capacidades
la voluntad privada suele materia- y técnicas de negociación y, por
lizarse en el derecho civil y, espe- último, aceptar o no la resolución
cíficamente, en el contractual, lo del litigio a la que se llegó.
cierto es que este principio rige
en todas las actividades humanas En conclusión, la naturaleza mis-
donde estén en juego la transac- ma de la conciliación exige el
ción de bienes o derechos, ya sea ejercicio pleno de la autonomía
de contenido económico o no, por de la voluntad y si se logra lle-
lo tanto, los mecanismos alterna- gar a un acuerdo, éste tendrá la
tivos de solución de conflictos, misma fuerza que una decisión
a excepción del arbitraje, tienen judicial, lo cual vislumbra, una vez
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más, la fuerza jurídica que tiene La transformación es, pues, valiosa, tanto
la voluntad exenta de vicios para a causa de la elevada bondad de la con-
producir efectos jurídicos, siempre
ducta humana que es su resultado, como
que respete el orden público y las
buenas costumbres, en los térmi- del gran esfuerzo moral necesario para
nos señalados por la Constitución obtenerla (Bush y Folger, 1994: 339). Para
Política. Ahora bien, la capacidad París (2005: 158), por su lado, la denomi-
que tiene la autonomía de la volun- nación de transformación de conflictos es la que
tad para producir efectos jurídicos
mejor se relaciona con los presupuestos
bajo las condiciones y alcances
que los particulares definan es de los estudios para la cultura de paz. Es
perfectamente posible en un la mejor forma para regular un conflicto.
contexto privado o comercial, en Este enfoque permite hacer una regulación
el que están en juego únicamente positiva del mismo, convirtiendo las situa-
intereses particulares de carácter ciones conflictivas en situaciones de apren-
económico o personal, y que no
tienen incidencia directa en el
dizaje en las que priman la comunicación,
devenir de la sociedad (Colombia, el reconocimiento del otro, el respeto, la
Consejo de Estado, 2014). responsabilización del conflicto, el diálogo
y el afecto.
Ahora, y en la idea de ubicar el enfoque
en que debe gravitar la conciliación, en Roldán (2007), por ejemplo, expresa que
procura de un fundamento firme sobre el los conceptos de solución y resolución
cual se asiente el entendimiento de esta deben asumirse diferentes. El primero
como una real posibilidad de alcanzar hace alusión a la solución de problemas;
ciertos niveles de convivencia pacífica, sin embargo, este pierde la perspectiva
o de una determinada cultura de paz, del conflicto y no va más allá del hecho de
más allá de su primigenia concepción que el conflicto no es solo una situación
como mecanismo de descongestión ju- problemática. El segundo, en cambio,
dicial, consideramos que debería ser el tiende a regular la relación social y pone
“transformativo”. Esto, por cuanto el tan en evidencia que resolver un conflicto no
socorrido enfoque de “resolución” solo es solo tratar un problema, sino profundi-
apunta al tratamiento del asunto (Bush y zar e intervenir desde la raíz el conflicto,
Folger, 1994) o a la simple terminación de regulando, de contera, las relaciones
un conflicto (Lederach, 1998: 221), mientras sociales.
que desde el enfoque trasformativo, resal-
tamos, el tratamiento del conflicto señala En el tratamiento o resolución de conflic-
el valor de alcanzar una forma genuina- tos, se debe tener en cuenta la teoría de
mente positiva de conducta humana: la reconocimiento del otro, que permite asumir
fuerza compasiva, mediante el necesario al otro en una entidad tal que su reco-
ejercicio del esfuerzo moral de parte de nocimiento es igual al yo (Roldán, 2007).
un individuo para pasar de un estado de Respecto de esta teoría, como bien lo
debilidad o egoísmo, a uno de fuerza y apuntan Bush y Folger (1994), en su fun-
compasión. damentación del enfoque de mediación
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La conciliación como proceso transformador de relaciones en conflicto 135
la forma más socorrida por estos para predios; 3) reclamación de perjuicios por
abordarlos. En términos generales, los responsabilidad civil contractual o extra-
conflictos conocidos por el Centro de contractual; 4) por el incumplimiento de
Conciliación de la Universidad de An- contrato de compraventa de bienes mue-
tioquia no se apartan de la exigencia de bles o inmuebles; 5) sobre servidumbres;
ley que los regula, es decir, este centro 6) por el incumplimiento en el pago de
conoce, en principio, de los denominados créditos o del contrato de mutuo; 7) en-
conflictos de índole civil y de familia que, tre propietarios o poseedores de bienes
a su vez, gozan de las cualidades de ser inmuebles colindantes respecto del uso
disponibles o transigibles, según el mismo de muro medianero; 8) entre propietarios
interés de las partes. o poseedores de bienes inmuebles colin-
dantes respecto de humedades o peligro
De los asuntos conflictivos en materia de derrumbamiento; 9) por mejoras en
de familia que conoce regularmente este bien ajeno; 10) entre copropietarios por la
Centro de Conciliación, según lo referido violación de los derechos en los espacios
por Montoya, Salinas, Osorio & Martínez de uso común y 11) sobre liquidaciones de
(2011), se pueden citar: 1) fijación de cuota sociedades de hecho.
alimentaria para menores o incapaces, o
mayores en estado de necesidad; 2) cus- En cuanto a las formas en que las partes
todia y visitas de menores e incapaces; 3) solían atender sus asuntos conflictivos
salidas de menores del país; 4) separación antes de acceder a la conciliación (Mon-
de bienes y de cuerpos; 5) establecimien- toya, Salinas, Osorio & Martínez, 2011),
to de la existencia de la unión marital de las respuestas más recurrentes se sinte-
hecho y de la sociedad patrimonial entre tizan en:
compañeros permanentes; 6) disolución
y liquidación de la sociedad conyugal; En casi todas las respuestas da-
7) disolución y liquidación de sociedad das, las partes expresan que la
mejor forma de afrontar o darles
patrimonial entre compañeros perma- solución a los conflictos es el
nentes; 8) bienes objeto de sucesión y diálogo, pero la realidad muestra
administración de estos entre herederos, lo contrario, pues generalmente
y 9) dirección conjunta del hogar entre asumen una actitud que niega lo
cónyuges y compañeros, y entre padres dicho y que evidencia el desco-
nocimiento o la ignorancia que
sobre el ejercicio de la autoridad paterna
tienen sobre la comunicación. Es
o la patria potestad. decir, más que hablar y escuchar,
lo que hacen es denostar y des-
De los asuntos en materia civil, por su calificar al otro.
lado, se pueden citar como ejemplo, los
Respecto del tratamiento del con-
siguientes conflictos: 1) entre arrendador
flicto, antes de acudir al Centro,
y arrendatario respecto del incumpli- las partes consultadas se mani-
miento del contrato; 2) entre poseedores fiestan en la siguiente perspec-
o propietarios sobre los linderos de sus tiva: cuando tienen que asumir
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que las partes reconozcan sus intereses e intercambio. Este nuevo enfo-
y propongan salidas negociadas al con- que es el que persigue la “cultura
de paz”, o “cultura para la paz”, si
flicto. Una vez terminado esto, y según lo
la entendemos como un proceso
hallado en la investigación, la actitud de que, en primera instancia, habrá
los actores frente al conflicto y frente al de transformar la actual “cultura
otro, en la mayoría de las veces cambia, en de la violencia” (p. 349).
el sentido de que ya se aprecian capaces
de comunicarse y tienen una percepción CONCLUSIONES O HALLAZGOS
más amplia de su conflicto y del otro,
pues se dieron la oportunidad de verlo El acercamiento al conflicto y su trata-
más como una oportunidad de mejorar miento desde una perspectiva diferente
que como un problema. a la simple descongestión de despachos
judiciales hace ver, definitivamente, en
De ahí que las partes se conviertan en la conciliación un mecanismo con un
multiplicadoras de las posibilidades que potencial tal de transformación que in-
ofrece la conciliación para la transforma- dudablemente se muestra como motor de
ción de los conflictos y de una nueva cul- cambio en la conciencia de los individuos
tura de paz o de convivencia pacífica. El respecto de la gestión de sus propios
hecho de que se pueda apreciar directa- conflictos y de la importancia del otro
mente por los actores involucrados en un como interlocutor válido.
conflicto que se pueden encontrar, con-
versar, reconocerse, discutir ampliamente La referida investigación arrojó, como
sobre los intereses que los enfrentan y de hallazgo especial, que a medida que el
que puedan sondear cualquier cantidad proceso de conciliación se desarrolla
de posibles soluciones, acompañados de los imaginarios de quienes están vincu-
un tercero facilitador, es fiel muestra de lados por un determinado conflicto van
la posibilidad de potenciar su capacidad cambiando, pues cada uno de los pasos
de autogestionarse y de reflexionar sobre establecidos o acordados en dicho pro-
otras formas de tratar los conflictos, en el ceso, para llegar al restablecimiento de
mismo sentido que anota Fisas (2004) las relaciones fracturadas por el conflicto
mismo, hacen parte de otro proceso tá-
[…] la paz es algo más que la cito, pero permanente, el pedagógico, el
ausencia de guerra, y tiene que cual permite, según las interacciones que
ver con la superación, reducción
o evitación de todo tipo de vio-
allí se presentan, ampliar la capacidad de
lencias, y con nuestra capacidad pensamiento de acuerdo con las dinámi-
y habilidad para transformar los cas que se propician en la relación de las
conflictos, para que, en vez de partes al momento de tratar directamente
tener una expresión violenta y sus conflictos.
destructiva, las situaciones de
conflicto puedan ser oportunida-
des creativas, de encuentro, co- En el intercambio de ideas generado en el
municación, cambio, adaptación proceso conciliatorio, las personas apren-
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