IMPACTO DE LA REFORMA EN LAS ESAL

ENTIDADES SIN ANIMO DE LUCRO

INES DE JESUS BONETT ROSELLON

CUN
CORPORACIÓN UNIFICADA NACIONAL
DE EDUCACIÓN SUPERIOR

PROGRAMA DE
CONTADURIA PÚBLICA
BOGOTA D.C
FEBRERO 24 2019
Impacto  de las reformas en las Esal
En Colombia se han realizado diez reformas tributarias en las dos últimas décadas, de las

cuales tres han sido aprobadas. La excesiva cantidad de reformas tributarias que se han

desarrollado puede afectar la estabilidad de las empresas y entidades, en la medida en que

deben alinear sus estrategias y sus sistemas financieros, económicos y de control a las

nuevas regulaciones impuestas por la Ley. Como lo es la Nueva Reforma Tributaria.

El nuevo Régimen Tributario Especial es producto de la Reforma Tributaria de 2016, que

estableció la obligación para estas organizaciones de reportar toda su información

financiera a la Dian e impuso límites en la redistribución de recursos para evitar que las

mismas sean utilizadas como figuras de evasión de impuestos.

Pero además, la reforma dispuso una serie de medidas relacionadas con las Entidades Sin

Ánimo de Lucro (ESAL). Las disposiciones a este respecto fueron reglamentadas por el

Ministerio de Hacienda mediante el Decreto 2150 de 2017, el cual, al igual que la Reforma

Tributaria, fue aprobado sin consultar al sector y en diciembre, época de natilla,  aguinaldos

y sobre todo de escasa atención a las acciones legislativas de los distintos órganos del

Estado.  

El argumento que inspiró la reforma podría ser válido en principio: supuestas “entidades sin

ánimo de lucro” han sido un instrumento favorito de los políticos corruptos que desvían 

sumas millonarias aprovechando la debilidad de los controles del Estado sobre las ESAL.
Pero tanto el Congreso como el Gobierno procedieron como si esas prácticas corruptas

fueran la regla general o universal entre entidades genuinamente filantrópicas, y este

Decreto acabó por apretar al que no era, es decir, por asfixiar a las muchas que hacen bien

mientras que las que hacen mal seguramente ya contaban con los abogados y los contadores

para cumplir en apariencia todos los requisitos de la nueva ley.

ANALISIS DE INVOLUCRADOS
 El gobierno nacional tiene en la mira a las Entidades Sin Ánimo
de Lucro, ESAL
Bajo la denominación de ESAL se encuentra un número importante de entidades
Las ESAL han sido mal utilizadas por algunos, con el fin de obtener beneficios individuales

acaparar riqueza y construir imperios, propósito al que también han servido las empresas

simplificadas. Es muy decepcionante ver que figuras creadas para construir un tejido social,

y enaltecer la dignidad humana, sean utilizadas para recaudar fondos bajo premisas, sueños

e ideales que al final no se cumplen y que dichos beneficios se quedan en bolsillos

totalmente ajenos al objeto social.

Sin embargo no se puede generalizar estas acciones. La mayoría de ESAL están

cumpliendo con su objetivo y pueden ser fiscalizadas y verificadas en cualquier momento,

por ejemplo muchas ONG incluyendo el Cajar, cumplen con mínimo 20 auditorías anuales

con el fin de verificar que los recursos que se obtienen a través de donaciones se destinen

efectivamente a los proyectos sociales planteados a cada Agencia. Por ello, pero no pueden

pagar justos por el desconocimiento e incapacidad histórica de la DIAN, quien no ha

cumplido sus obligaciones con estas organizaciones; al punto que ni siquiera tiene el

número exacto de entidad bajo este régimen.

Entre unas y otras el total de ESAL en Colombia asciende a 200.000, cifra muy diferente a

la que maneja el gobierno que es de 71.662, y que muestra un claro desconocimiento del

sector por parte del gobierno nacional.

En el proyecto de reforma tributaria se da prelación y preferencia a las entidades no

contribuyentes y no declarantes sobre las demás ESAL (art. 140 E.T Par 1), centrando

todos sus esfuerzos en buscar recursos y controlar la evasión en las del RTE, aumentando

los requisitos para ser reconocidas como tales con el fin de reducir paulatinamente este

régimen.

En contraste, la reforma propuesta excluye de estos nuevos requisitos a las Cooperativas y

los Fondos Mutuos de Inversión (Artículo 141 del proyecto que adiciona el artículo 19-4

del ET), lo que constituye un tratamiento inequitativo que vulnera el principio de equidad

del sistema tributario.

 ARBOL DE PROBLEMA
Las ESAL en peligro

Cada uno de estos problema se presentó por el mal ejemplo de organizaciones “sin ánimo

de lucro”, han tenido frente a la sociedad abusando de la condición de ser ESAL para

evadir impuestos y construir imperios económicos por fuera del radar de las entidades

estatales, estos malos actos acabaron por afectar injustamente a los cientos o miles de

entidades o emprendimientos meritorios que en buena hora existen en Colombia. Ya que el

decreto plantea medidas inalcanzables para la gran mayoría de estas entidades.

Para conservar el régimen tributario especial del que gozaban antes como era —exención

del impuesto de renta y complementarios sobre el beneficio neto o excedente—, estas

organizaciones deben realizar un registro ante la DIAN, que entre otros incluye

información sobre:

 Los fundadores y los miembros de órganos de dirección;

 Los estados financieros;

 Los reportes anuales con la descripción de todos los proyectos ejecutados o en

curso;

 La identificación de los donantes, el monto y las condiciones de cada donación, y

 Las declaraciones de renta.

Esta información deberá ser subida a la página web de la ESAL solicitante, lo cual obliga a

todas las entidades a crear y mantener un portal, con las dificultades que esto puede

acarrear, por ejemplo, para organizaciones de lecheros de municipios alejados, no solo por

los costos derivados de la obligación sino por la falta de conectividad y profesionales

disponibles.

Todas las actividades que desarrollen los miembros de las ESAL deberán hacerse bajo

precios comerciales y mediante contratos o actos jurídicos ordinarios. Además, las

Organizaciones deberán garantizar el pago de seguridad social a los miembros de órganos

directivos que perciban remuneraciones.

De entrada esto deja a las pequeñas y medianas ESAL con obligaciones muy altas para

adquirir niveles de organización que no tienen debido a las limitaciones financieras y a las

estructuras internas que históricamente han mantenido. Muchas de estas exigencias

implicarán además la necesidad de contratar servicios de asesoría jurídica, contable y

financiera de forma casi permanente, con lo que esto acarrea en términos financieros.     

Asimismo, se desestimulará el sistema de donaciones, mediante el cual se sostienen

económicamente muchas ESAL, ya que las donaciones se tendrán que manejar a través de

entidades financieras y los donantes deberán acreditar públicamente su condición ya que la

DIAN exigirá sus datos y el monto de los aportes mediante su sitio web.

El Decreto también modifica los beneficios tributarios de los donantes, debido a que sus

donaciones ya no serán deducibles del impuesto sobre la renta y complementarios, sino que

contarán con un descuento equivalente al 25 por ciento, lo cual naturalmente desalienta a

las ya escasas personas naturales o jurídicas que hacen donaciones en Colombia

 DESARROLLO DE OBJETIVOS
Tributación de las Entidades sin Ánimo de Lucro Ates y Después de la
reforma
Las ESAL, como personas jurídicas capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones,

así como de ser representadas judicial y extrajudicialmente, deben seguir unos lineamientos

para constituirse y actuar dentro de un marco de legalidad, que definitivamente garantice su

adecuado desarrollo jurídico y social. De acuerdo a lo anterior cabe destacar, Que uno de

los objetivos de la reforma tributaria era lograr un mayor control a estas entidades por parte

del Gobierno Nacional como de la misma ciudadanía, razón por la cual, se creó en el

artículo 364-5 del E.T.

1. La reforma tributaria Ley 1819 de 2016, trae cambios sustanciales aplicables a las ESAL

2. La reglamentación se constituye en un instrumento orientador para la implementación de

los cambios

3. Las nuevas disposiciones dirigen su contenido principalmente a la implementación de

mayores controles.
 ANALISIS DE ALTERNATIVAS
Qué debe hacerse
Según Confecámaras, en Colombia existen más de 260.000 ESAL, lo que deja entrever la

magnitud del problema en que están las organizaciones sociales legalmente establecidas

con la entrada en vigor del Decreto 2150.

A raíz de estas disposiciones, que ponen en riesgo la viabilidad de miles de ESAL, más de

260 organizaciones de todo el país suscribieron una carta al ministro de Hacienda

solicitándole la suspensión inmediata de la norma, la apertura de un diálogo vinculante

entre el sector y el gobierno y la puesta en marcha de una nueva reglamentación solo

cuando existan consensos que garanticen la supervivencia de estas entidades.

Buscando corregir esta medida, la Confederación Colombiana de ONG demandó varios

artículos de la Reforma Tributaria relacionados con el régimen fiscal de las ESAL. Entre

otros, se ataca la constitucionalidad del artículo que establece que la sociedad civil podrá

hacer comentarios frente a las solicitudes de permanencia en el régimen tributario especial

que realicen las ESAL ante la DIAN, ya que se podría vulnerar el principio tributario de

reserva de ley.

Asimismo, consideran que se estaría violando el derecho a la intimidad de los donantes y al

habeas data a raíz de la obligación de publicar en la página web de la DIAN los datos de los

donantes y el monto del aporte económico. Por último, se estima que se puede vulnerar el

principio de eficiencia al obligar a las ESAL a subir la misma información que le aportarán

a la DIAN en sus páginas web propias.

Aunado a esto, algunos analistas señalan que los excesivos requerimientos a las ESAL

podrían vulnerar el derecho de asociación y que el Estado podría estar incurriendo en

exceso de su potestad reglamentaria.

ESTRUCTURA ANALITICA DEL PROYECTO

Efectos e implicaciones para las Entidades sin Ánimo de Lucro

Uno de los elementos centrales de la nueva reforma es mejorar el control y la vigilancia que

existe sobre las ESAL, generado las herramientas necesarias para diferenciar las entidades

que en realidad tienen un objeto social determinado y que emplean la totalidad de sus

utilidades en proyectos e iniciativas para mejorar el bienestar y calidad de vida de la

población, de aquellas que funcionan como una fachada para malversar fondos y cometer

fraudes.

No obstante, a partir de la Ley 1819 del 2016, uno de los efectos o impactos que causo la

reforma en las ESAL es que quedaron llenas de requisitos, restricciones, registros,

suministro de información, tributación ordinaria y fiscalización constante. Esto motivado,

según el título de la misma ley, en el deseo de los legisladores y de la Rama Ejecutiva de

fortalecer los mecanismos para la lucha contra la evasión y la elusión fiscal, sin olvidar las

necesidades de recursos que tiene el país por aspectos como la coyuntura económica

mundial y el posconflicto.
 RESUMEN DE TODA LA PROBLEMATICA
Características de las entidades que pertenecen al régimen tributario
especial

Las entidades sin ánimo de lucro indicadas en la normatividad vigente deben cumplir con

las siguientes características:

 Desarrollar las actividades meritorias enumeradas en el artículo 359 del Estatuto

Tributario.

 Que dichas actividades sean de interés general y a ellas tengan acceso la comunidad.

 Que ni sus aportes sean reembolsados ni sus excedentes sean distribuidos bajo

ninguna modalidad, cualquiera sea la denominación que se utilice, ni directa ni

indirectamente, ni durante su existencia, ni en el momento de su disolución y liquidación.

Registro web

La reforma tributaria ya había establecido que para pertenecer y permanecer en el régimen

tributario especial, es necesario registrarse y actualizar la información de la entidad en un

aplicativo web de la DIAN (artículo 364-5 del Estatuto Tributario). El decreto fijó el

procedimiento para el registro y los comentarios de la sociedad civil.

Respecto de los cometarios de la sociedad civil a través de los servicios informáticos de la

DIAN, se estableció que a quienes no den respuesta, no justifiquen o no soporten dichos

comentarios dentro de los 30 días siguientes a su realización, se les rechazará la

calificación, actualización o permanencia en el régimen tributario especial.

Respecto a la información requerida para el registro, el decreto precisó los siguientes

aspectos:
Requisitos para la calificación y permanencia en el régimen tributario
especial: a continuación presentamos un resumen de los requisitos que
exige el decreto:

-conviene resaltar que la calidad de contribuyente del régimen tributario especial debe

actualizarse, a través de un proceso posterior al de permanencia o calificación, el cual tiene

una periodicidad anual e inicia con la presentación de la declaración del impuesto sobre la

renta y complementario del año gravable del 2017. Cuando el contribuyente no desee

pertenecer al régimen tributario especial deberá marcar la casilla de renuncia al mismo.

Finalmente, resaltamos que el decreto también regula las causales y el procedimiento de

exclusión del régimen tributario especial.

 Memoria económica

Como se sabe, la reforma tributaria estableció que las ESAL que hubiesen obtenido

ingresos superiores a 160.000 UVT están en la obligación de enviar a la DIAN una

memoria económica sobre su gestión incluyendo una manifestación que acompañe la

declaración de renta, en la que el representante legal y el revisor fiscal certifiquen que se

han cumplido todos los requisitos establecidos en la ley para pertenecer al régimen. El

Decreto establece que el plazo para enviar esta información, será el 30 de abril de 2018.

Abuso en el Régimen tributario especial

 Se configura abuso en materia tributaria en los casos previstos en el Artículo 364-2

del Estatuto Tributario, cuando los actos están orientados por un ánimo defrauda torio de la

norma tributaria que sería aplicable, mediante pactos simulados.

 Se establece el siguiente procedimiento para declarar el abuso:

* Emplazamiento: Dentro del término de firmeza de la declaración de renta y

complementario, la DIAN debe emitir un emplazamiento especial que contenga los

fundamentos de hecho y de derecho en que se basa para declarar el abuso. El contribuyente

tiene 3 meses para contestar este acto administrativo, aportando y /o solicitando pruebas.

*Requerimiento especial: Una vez vencido el término para contestar el emplazamiento debe

emitirse un requerimiento especial, susceptible de los recursos y excepciones de que trata el

Estatuto Tributario.
*Posteriormente se emitirá la liquidación oficial mediante la cual se declare abuso en

materia tributaria.

Tratamiento tributario

Tal y como sucedía con el decreto 4400 de 2004, el decreto define y/o regula los siguientes

aspectos relativos al régimen: (i) Egresos, (ii) inversiones, (iii) patrimonio, (iv)

determinación de beneficio neto o excedente, (v) la renta por comparación patrimonial, (vi)

pérdidas fiscales, (vii) Exención del beneficio neto o excedente, (viii) asignaciones

permanentes, (ix) tarifas aplicables sobre el beneficio neto excedente de las ESAL

dependiendo de la naturaleza de los ingresos y (x) la Adquisición de bienes o servicios de

vinculados.
 INDICADORES

Solo 58% de las Entidades Sin Ánimo de Lucro

solicitaron régimen especial
La Dian estimó que solo 45.711 de las 193.070 fundaciones que hay en el país cumplía

realmente las condiciones para realizar la solicitud de permanencia.

Los abultados ingresos de algunas Entidades Sin Ánimo de Lucro (Esal), que se estima que

mueven alrededor de 15% del PIB, fueron la principal causa para que en la reforma

tributaria de 2016 se decidiera aplicar un filtro para saber qué fundaciones, asociaciones o

corporaciones merecen continuar con un tratamiento impositivo especial en materia de

renta de 20% y cuáles no.

 De 193.070 entidades (7.863 de ellas creadas en 2017) inscritas en el RUT a 31 de

diciembre del año pasado, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (Dian) estimó

que solo 45.711 de ellas cumplía realmente las condiciones para realizar la solicitud de

permanencia a través del servicio informático electrónico del nuevo Régimen Tributario

Especial (RTE). Sin embargo, solo 58,8% (26.904) diligenciaron los documentos

necesarios para normalizar su situación.

En el proceso de depuración llevado a cabo por la Dian fueron excluidas para recibir

gabelas más de 147.000 entidades lo que deja en evidencia la gran informalidad existente

alrededor de las Esal. Entre ellas, 19.771 quedaron por fuera por ser cooperativas que

deberán realizar el proceso a partir de 2019; 6.165 eran declarantes no contribuyentes que

no deben realizar este trámite (sindicatos, fondos de empleados, fondos de inversión,

iglesias, etc.); y 2.723 fundaciones eran declarantes no contribuyentes que deberán

presentar la declaración de ingreso y patrimonio.

Otras 22.344 de ellas no cumplían las condiciones porque no prestaban ninguna actividad

meritoria; 15.515 se cambiaron voluntariamente al régimen tributario ordinario; o 2.283

marcaron la casilla 28 en el formulario de declaración presentada por el año gravable 2017

durante abril de este año.

Además, la entidad indicó que 78.558 no declararon renta por el año 2017 debido a que

estaban inactivas o a que no hicieron trámite alguno cuando se inscribieron en el RUT.

 CONCLUSION

El debate que se ha generado en torno a la situación actual de las ESAL, en donde se han

evidenciado casos de fraude y abusos de una figura que les permite obtener ciertos

beneficios a nivel tributario, ha demostrado la necesidad de establecer mecanismos de

control y supervisión adecuados, que no sólo garanticen el hecho de que este tipo de

entidades cumplan son sus objetivos relacionados al desarrollo social, con el fin de que

utilicen sus recursos de la manera adecuada, sino que también permitan otorgar de manera

justa los beneficios a quienes cumplen con las expectativas de la sociedad.

El desarrollo de este tipo de mecanismos es la estrategia ideal que se debe implementar

para evitar la malversación de los recursos que deberían ser destinados para actividades

relacionadas con la promoción social, educativa y cultural, y para reformar un régimen que

hoy en día acoge como entidades de contribución social a aquellas que no lo son, y que

aprovechan los beneficios en materia de impuestos y tributación, sin estar generando

ningún beneficio a nivel social.

Sin duda alguna, las ESAL que en realidad cumplen con sus objetivos generan importante

beneficios para el país, lo cual obliga a que exista una regulación que les permita seguir

disfrutando de los beneficios que han recibido, evitando al mismo tiempo los abusos que

han sido generados por algunas de ellas

En conclusión, lo que se busca es que las Esal no sean aprovechadas para el

enriquecimiento de unos pocos y evitar que se desvíen del fin que pregonan cumplir. Si esto

ocurre deben retribuir con impuestos a todos los colombianos. El no adoptar tales controles

es privilegiar el interés particular por encima del interés general. Cualquier propuesta en el

sentido de eludir la aplicación del sistema a esta clase de entidades, sólo confirma aún más

la necesidad de su adopción.
BIBLIOGRAFIA

https://www.colectivodeabogados.org/10-cosas-sobre-proyecto-de-reforma-tributaria-que-nos-
interesa-saber-a-las

https://www.razonpublica.com/index.php/econom-y-sociedad-temas-29/11072-las-entidades-sin-
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https://www.dinero.com/economia/articulo/nuevo-regimen-tributario-para-entidades-sin-animo-
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https://www.portafolio.co/opinion/gustavo-h-cote-pena/reforma-y-control-a-las-esal-
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https://www.javeriana.edu.co/personales/hbermude/Audire/lthasu.pdf

http://corpointegral3.com/wp-content/uploads/2017/08/ESAL_Agosto_24_2017.pdf

https://www.ambitojuridico.com/noticias/tributario-y-contable/la-reforma-tributaria-y-las-
entidades-sin-animo-de-lucro

https://www.dian.gov.co/normatividad/Documents/Concepto_unificado_ESAL_No_481_2704201
8.pdf