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EMPRESAS "TRABAJANDO POR EL PERU" Y EL DELITO
ONTAMINACION AMBIENTAL POR DINO CARLOS CARO CORIA

DE C
L uego de cinco años de vigencia en nuestro medio de normas penales específicas de
tutela ambiental, estas breves páginas pretenden evaluar los principales fundamentos
de dicha normativa, con especial atención al delito de contaminación tipificado en el
artículo 304º del Código Penal.
dejarse sentir tanto en lo inmediato como en involucrando a las generaciones actuales y
algún momento en el futuro, manifestándose futuras. En este marco, la v ieja discusión
prin cipalmente c omo pérdidas de salud, de entre ecologistas radicales o desarrollistas
producti vidad y valores de esparcimiento. m industrializados
de extremo, viene cediendo
Sin embargo, en países c omo el nuestro en más bien a una propuesta intermedia que
donde el control ambiental es aún precario, pretende compatibilizar ambos postulados.
tales costos no son asumidos p or quienes lo Nos referimos al concepto de desarrollo
generan. En el caso de los sectores sosteni ble, el cual implica la p lanificación
industriales, por ejemplo, la contabilidad de del desarrollo con una visión duradera de
las empresas no incorporan como débito el modo que se garanti ce la satisfacción de las
valor de los daños inmediatos y el de los necesidades de las gene raciones presentes y
posibles daños futuros (diferidos) a l venideras. Dentro d e este esquema, e l
ambiente, produciéndose el fenómeno desarrollo industrial no puede ser
económico de la ex indiscriminado en l a agresión del ambiente,
ternalización de los costos, es decir u na sino moderado, proponiéndose el uso
curiosa situación en la cual la s ociedad en racional de los recursos ambientales tales
general termi na a sumiendo el precio de una como el agua, el aire, el suelo, la flora y la
actividad dañina para todos pero fauna.
beneficiosa sólo para quien la r ealiza. En Sin embargo, incluso este concepto
consecuencia, la falta de mecanismos o intermedio no ha dejado de generar
incentivos que obliguen a asumir fricciones por parte de los sectores
(internalizar) dichos costos, favorece que en industrializados de la sociedad, pues llevar a
nuestro medio mu chas empresas continúen cabo dicha propuesta i mplica en muchos
degradando el ambien te, haciendo uso de él casos la transformación de los medios de
como si fuera - no lo e s un recurso produc
inacabable y generando u n alto costo social ción a fin de multiplicar el uso de lo que se
que finalmente no forma parte de las cuen denomina «tecnología limpia>>. Y, este
Dino Carlos
tas nacionales del Estado, omisión que crea cambio ra dical de los hábitos
Caro Caria
la falsa ilusión de que l os indicadores anti-ambientales, se traduce
• Abogado del macroeconó micos han c recido en grandes costos para las empresas.
Estudio Benitas, favorablemente y de que e n efecto existen Empero, si bien a estos sectores, por el
Mercado & Ugaz empresas «trabajando por el P erÚ>>, cuando manejo de grandes fuentes de p eligro, les
• Profesor de Derecho Penal Parte Especial en la la realidad m uestra que v arias de ellas corresponde un rol protagónico e n la tarea
Pontificia realizan actividades ineficientes debido a q ue de proteger el ambien te, sería un
Universidad Católica del Perú los beneficios producidos son bastante despropósito descargar t oda la res
• Alumno de la menores que el costo ambiental. ponsabilidad sobre ellos, pues d icha labor
Maestría de Derecho Constitucional de la misma casa Esta grave situación revela definitivamente
involu
c ra
a
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s ociedad
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g eneral y desde
que la p rotección del ambiente no recae luego
a l
E stado. E l
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universitaria
l. DEL DERECHO ADMINISTRATIVO sobre campo tutela
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AL USO DE LA PENA que
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El drama de la disminución de los valores macro, con
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e l de
1 BANCO MUNDIAL. Informe sobre el desarrollo
am bientales hoy en día ya no es sólo mundial 1992. Desarrollo y medio ambiente. 1 ª ed.
cualquier
i ntento
a islado
d e
l os sectores
denunciado por los sectores marginales de Washington D.C., 1992, p. 48 . privados. Conforme a la evolución del
la sociedad, sino por la colectividad en siciones líricas o romanticistas sino sobre derecho ambiental, e l Estado t iene la f unción
general. Los costos que el deterio ro intere ses concretos relacionados en buena de planificar el desarrollo ambiental,
ambiental inflige a los seres humanos, puede cuenta con el desarrollo d e los p aíses, instrumen tando u na política y una gestión
acorde con el desarrollo sostenible. De allí en el artículo 67° que <<El Estado determina la política nacional d el
que l a Carta Cons titucional de 1993 precise
• Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental

DEREC~o & SociEdAd
AMBIENTAL
junto de supuestos delictivos que tuvieron corta data,

pues en abril de 1991, tras un desordena d o proceso
de <<reforma» se puso en vigor el nuevo Código
Penal, que sin tomar en cuenta los aspectos
ambiente. Promueve el uso sostenible de sus recursos fundamentales de las n ormas ad ministrativas,
naturales», mandato que concuerda con las incorporó un título especial d e delitos ambientales.
disposiciones del Código del Medio Ambien te y los Posteriormente, en noviem bre de dicho año, la la
Recursos Naturales, Decreto Legislativo N" 613". Disposición Final del Decreto Legislativo N" 7 57,
En tal línea, el Derecho se muestra como uno de los Ley Marco para e l Crecimiento de l a Inversión
instrumentos fundamentales de toda política Privada, derogó ex presamente las n ormas respectivas
ambiental. Tradicionalmente ha sido el Derecho del Código del M edio Ambiente.
Administrativo el que se ha encargado de ofrecer
protección al ambiente, a través de la programa ESCRIMINALIZACIÓN
11. CRIMINALIZACIÓN O D
ción y control de las actividades que puedan da Queremos llamar la a tención sobre a lgo que to dos
ñarlol2l. No obstante, en los últimos años, en un creen tener en cuenta pero que pocos advier ten en sus
intento de luchar contra la degradación de la dimensiones reales. Aproximadamen te el noventa p or
naturaleza usando todos los medios con que cuen ta el ciento de la doctrina extranjera, • y el total de la escasa
Estado, la mayoría de los ordenamientos viene doctrina nacional, afirman de modo automático y
acudiendo al Derecho Penal, tipificando como delito categórico la necesidad de tutelar penalmente el
los atentados más graves contra los valores ambiente, considerándose de tal modo que el s istema
ambientales. Así, destacan la Ley italia na para l a punitivo ofrece posibi lidades reales de disuasión o
tutela de las aguas contra la contami nación, del 10 de preven
mayo de 1976, conocida como < <Legge Merli», que
establece varias figuras delic tivas; la L ey alemana de
reforma del Código Penal para la lucha frente a la
crimi
eN Al
nalidad contra el ambiente, que in protección del ambiente como bien efectivamente a los delincuentes
trodujo en 1980 en el Código Penal jurídico autónomo. Con posteriori ambientales y adicionalmente ase
un título específico de «Delitos con tra gurar una adecuada r eparación civil a
el ambiente••; el Código Penal aus normas penales
Las favor de las víctimas.
Este razonamiento, al igual que en
tríaco de 1974, que tras su reforma
entró en vigor e ll" de enero de 1989; ambientales en el otras áreas del derecho en g eneral, y
en Derecho Penal específicamen te,
y el Código Penal español que en 1983
fue reformado incorporándose el ar Perú, sólo constituye un pensamiento «a priori»
tículo 34 7 " Bis que tipifica el delito que corre el riesgo de carecer de una
de contaminación. En el ámbito lati constituyen uso un lógica seria y mínima para la
noamericano, el Código Penal colom argumentación. ¿Por qué crimi
biano de 1980 y la Ley Penal del simbólico del nalizar? ¿Por qué sería f undamen tal
Ambiente de Venezuela promulgada la intervención penal? ¿Puede
el 2 de enero de 1992, siguen esta Derecho Penal. resolverse el problema de una ma
línea criminalizadora. ción real y que en última instancia nera menos violenta? ¿En qué con
En el Perú, el Código Penal de 1924 está dotado para s ancionar o repri mir siste el p roblema? ¿Realmente el es
no introdujo figuras específicas de tado quiere solucionarlo? Estas y
dad varias leyes especiales se promulgaron a fin de Naturales introdujo en el Capítulo XXI un con
instrumentar la tutela de algunos aspectos específicos
de este interés, entre ellas destacan las normas de
2 MATEOS RODRIGUEZ-ARIAS, Antonio. «Observaciones
protección de los recursos hidro críticas a la configuración de los delitos contra el medio
biológicos, flora, fauna y aguas. Luego, en 1990, el ambiente en el Proyecto de Código Penal de 1992.•• En: Jueces
Código del Medio Ambiente y los Recursos para la Democracia. N' 1 6-17. (Madrid, 1992), p. 98.
otras preguntas básicas son las que se pasan La Habana, versión mimeo del 19-21 de no viembre de 1991, p.
3.
gravemente por alto con un raciocinio falaz que <<a 7 VERCHER NOGUERA, Antonio. «Consejo de Europa y
priori» afirme la necesidad del recurso al modelo protección penal del medio a mbiente." En: Revista Juri d ica La
punitivo. Ley. Abril (Madrid, 1991) p. 2.
Por nuestra parte, consideramos que en la a c 8 BORRERO NAVIA, o. c., pp. 90-91. FERNANDEZ RO
DRIGUEZ, Dolores. Protección jurídico-penal del medio
tualidad, la existencia de normas penales am bientales ambiente. En: Estudios Jurídicos en Homenaje al profe sor Martln
en nuestro ordenamiento jurídico tan sólo constituyen Berna!. Universidad de Murcia. 1980, p. 199.
un discurso demagógico o sim bólico del derecho obstante, consideramos que dichas afirmaciones
penal, se asemejan a un < <golpe al vacío». En e fecto, dejan de lado el análisis integral de los principios
conforme a los postulados del derecho penal mínimo derivados del modelo de mínima intervención penal:
que orienta los procesos de criminalización y protección exclusiva de bienes jurídicos,
descriminalización de los fragmentariedad, subsidiaridad y utilidad.
A consecuencia de dicho análisis integral, somos
~~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
escépticos de la posibilidades reales del sistema penal
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para
v entilar, p rocesar y resolver los con flictos
Estados modernos<3l, la intervención penal debe derivados
d el
a provechamiento del am biente<lOl.
presentarse como <<ultima ratio>>, es decir ante el Pues
s i
b ien se trata d e bienes jurídi cos
fracaso de los mecanismos de control social extra fundamentales contra los que se evidencian graves
penales en la protección de los bienes jurídicos vulneraciones
( fragmentariedad), los p rincipios de
subsidiaridad y utilidad derivados del modelo de
fundamentales, contra las formas de ataque que
revisten mayor lesividad y siempre que l a res mínima intervención, niegan l a conveniencia de la
puesta penal pueda ser eficaz. Es precisamente este intervención penal. En e fec to, con arreglo al
postulado de la s ubsidiaridad se precisa el fracaso de
punto de partida el que ha generado tanto
los mecanismos de con trol extra penales en la
heterogeneidad en la doctrina penal respecto a la
protección del bien jurí dico, situación no evidenciada
conveniencia o no de criminalizar determinados
tratándose de los intereses ambientales toda vez que
actos que lesionan o ponen en peligro los valores
ambientales. a nuestro criterio no existe en el m edio una a decuada
Por un lado, quienes sustentan la criminaliza ción instrumentación
d e los
m edios
i nformales -no
suelen señalar que: se trata de un bien jurídico jurídicos-
t ales
c omo
l a
e ducación,
l a
p olítica o el
fundamental que requiere de todos los medios de mercado. Asimismo,
c onsideramos
q ue
l os
m edios
protección<4l, democratiza el sistema penal<5l formales o jurídicos de control social tampoco han
contribuye a la formación de una con ciencia sido suficientemente explotados en la resolución de
ambiental<Bl, por tratarse de un bien jurí dico nuevo estos conflictos, entre los que destacan el d erecho
hay que partir de cero(7), refuerza el control administrativo, civil, cons titucional, internacional,
administrativo que puede ser insuficien t e<sl, sirve etc.
para la prevención de delitos<9l. No De otra parte, el principio de utilidad del derecho
penal confirma también la inconveniencia de la
3 ANIYAR DE CASTRO, Lola. «Sistema penal y sistema Social:
tutela punitiva. Con arreglo a dicho principio, sólo es
la criminalización y la descriminalización como funciones de permitida la intervención penal cuando resulte útil o
un mismo proceso.•• En: Cuadernos de Po!I tica Criminal. N' eficaz para controlar las conductas lesivas que
14. (Madrid, 1981) p. 345 y ss. CANESTRI, Francisco. «Los atentan contra el bien jurídico. En tal orden, la
procesos de decriminalización y criminalización." En: Capítulo
criminológico. N' 5. (Ve nezuela, 1977) p. 27 y ss. CONSEJO ineficacia del sistema penal en esta materia deriva de
DE EUROPA. Decriminalización. Informe del Comité Europeo las constataciones formuladas por la criminología
sobre pro blemas de la criminalidad. Buenos Aires, Ediar, 1987, crítica a partir del estudio del funcionamiento de las
p. 19 y ss. GICOVATE POSTALOFF, Miriam. Los procesos
de decriminalización. Caracas. Universidad Central d e Ve agencias de control penal -Policía, Fiscalía, Poder
nezuela, 1982, p. 15 y ss. Judicial-.
4 MATEOS RODRIGUEZ-ARIAS, o. c., p. 99. DE LA CUES TA La criminología crítica h a demostrado la selecti vidad
ARZAMENDI, José Luis. «Protección penal de l a orde nación
del territorio y del ambiente." En: Documentación Jurídica . de los órganos del s istema criminal. En e l
Secretaría del Ministerio de Justicia. Vol. 2, N' 37-40,
enero-diciembre (Madrid, 1983) pp. 170-171. CON RODRIGUEZ RAMOS, Luis. «Alternativas de la protec ción
DE-PUMPIDO TOURON, Cándido. «Introducción al deli to
penal del medio ambiente.» En: Cuadernos de Políti ca
ecológico." En: TERRADILLOS BASOCO, J uan (Dir.). Curso
Criminal. N ' 19 (Madrid, 1983), p. 142.
de verano de la Universidad de Cádiz sobre el delito ecológico.
9 MARTINEZ CAMARERO, o. c., p. 115. VERCHER
Madrid, Trotta, 1992, p.15.
NOGUERA, Antonio. Comentarios al delito ecológico. Breve
5 BORRERO NAVIA, José María. Protección penal de los
estudio de derecho comparado entre España y los Estados
derechos ambientales. De la criminología al d erecho pe nal
Unidos. Madrid, Centro de Publicaciones del Mi
ecológico. Fundación para la investigación y protec ción del
nisterio de Justicia 1986, p. 40.
medio ambiente. Cali, Pacífico, 1990, p. 90. MAR TINEZ
10 Con anterioridad hemos analizado ampliamente los argu m entos
CAMARERO, Carlos. «La necesaria modificación del delito
que sugieren la descriminalización de los delitos ambientales.
ecológico." E n: TERRADILLOS BASOCO, J uan (Dir.). Curso
Véase: CARO CORIA, Dino Carlos. La des criminalización de l as
de verano de la Universidad de Cádiz sobre el delito ecológico.
infracciones delictivas ambienta les. Tesis para optar el título
Madrid, Trotta, 1992, p. 115.
profesional de abogado. Pon tificia Universidad Católica del P erú.
6 DE LOS RIOS, Isabel. El delito ecológico como delito no
1994, 696 pp.
convencional. Ponencia presentada en el Primer Encuen tro
Internacional sobre la protección juridica del medio ambiente.
1111 Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
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soluciones. Al derecho sólo le concierne un rol
legitimador y operativo de las decisiones toma das
políticamente.
En tal sentido, el rol del d erecho penal s ólo puede
tener cabida como r efuerzo de una e struc tura tuitiva
del ambiente p reviamente organi z ada. Desde una
perspectiva de derecho penal de mínima
intervención, el r ecurso a la pena sólo procede
cuando es útil p ara enfrentar las más g raves
ámbito de la criminalización primaria o creación de vulneraciones de los bienes jurídi cos fundamentales
delitos, la tipificación de los crímenes ambien tales es y siempre que los mecanis m os de control
«tibia>>, atemperada. Las penas son le ves, extrapenales hayan fracasado. L a actual situación,
permitiéndose la aplicación de medidas al ternativas a que al parecer amenaza prolongarse
la privación de libertad; la técnica de tipificación indefinidamente, en la que el E sta do peruano y la
mediante normas penales en blan co y fórmulas de ciudadanía evaden su responsa bilidad en la t area de
peligro han sido instrumenta das inadecuadamente proteger el ambiente, nos p ermite afirmar que el
favoreciéndose notoriamen te la impunidad. A su vez, derecho penal ambiental está destinado al fracaso,
en la aplicación de estas normas o en el proceso de pero con la agravante de su utilización simbólica,
criminalización secundaria, la agencias de control no dema
persiguen a los poderosos de la sociedad y cuando lo gógica, y marginalizante.
hacen concluyen que no existe responsabilidad, pese en l a etapa de la ejecución penal, es por t odos conocido
al elevado costo social que las actividades indus que el nivel so cioeconómico de la población penal
triales y depredatorias generan a la s ociedad. Por e l
contrario, tratándose de ciudadanos mar g inales los
un adecuado 1 11. El AMBIENTE COMO BIEN
JURÍDICO TUTELADO
operadores del derecho penal dejan sentir todo el
<<peso de la l ey>>, los etiqueta, los criminaliza, los es bajo o muy bajo, según los patro- sistema de
vulnera. Esto está probado esta
dísticamente y con algunos trabajos control
empíricos preliminares. Finalmente,
Como ya s e ha s eñalado, el sistema
eN Al
AMBIENTAL
donde corresponde discutir, decidir e instrumen tar

nes de estratificación. Los delincuen ambientales. Por nuestra parte, con tutela de bienes jurídicos. En el cam
tes económicos, de similares caracte po del derecho ambiental, el panora
rísticas que los ambientales, nunca
van a la cárcel. El encierro o «enjau
extra-pena es 1 ma doctrinal ofrece una v ariedad de
conceptos relacionados con el conte
nido y las características esenciales
lamiento>> pareciera ser el castigo a
la marginalidad más que una san
suficiente p ara del bien jurídico a mbiente. Sin em
ción por la comisión de un delito. bargo, tales d ivergencias finalizan
Esta situación, y otras razones que resolver cuando
s e
d estaca su importancia y
derivan de estas premisas fundamen la necesidad de tutelarlo j urídicamen
tales, bien podrían aconsejar la des roblemática
la p tenll. En el a ctual momento históri co,
criminalización de los delitos ambien prácticamente existe unanimidad a l
tales, es decir la supresión de la reac
ambiental. respecto, aunque pueda registrar se
ción penal frente a las conductas anti diferencias en cuanto al contenido
penal debe orientarse a la exclusiva
sideramos que una adecuada instrumentación de los solución de la problemática ambiental. La actual
mecanismos de control social extrapenales, situación de ineficiencia de estos mecanismos no se
informales (educación, religión, ética, política, debe a una deficiencia inherente a los mismos, sino a
medios masivos de comunicación, el mercado) y una insuficiencia en su uso por parte del Estado y la
formales (derecho internacional, constitucional, colectividad en general, pues no exis
administrativo, civil), son suficientes para la re te una real decisión política necesaria para resol ver
estos conflictos. En consecuencia, la resolu ción de la
problemática ambiental pertenece prin cipalmente al la configuración del delito ecológico en el proyecto de có digo
plano político, es en este ámbito penal de 1980.» En: Estudios Jurídicos en honor del profesor
concreto de este interés, como en relación a la Octavio Pérez Vitoria. Tomo II. Barcelona, Bosch 1983, p.
753.
utilización del derecho penal y a la intensidad de su 14 Véase: BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de derecho pe nal.
intervención<12l. Parte especial. 2• ed. Barcelona, Ariel 1991, p. 3-6. Manual de
En cuanto al contenido del bien jurídico, actual mente derecho penal español. Parte general. 3° ed. Barcelona, Ariel
el problema no se plantea desde una pers pectiva 1989. Bases criticas de un nuevo derecho penal. Bogotá,
Témis, 1982.
estrictamente dogmática, sino que se ha 15 Casi todos los autores que suscriben esta posición no dejan de
transformado en una cuestión de carácter e sen usar las denominaciones "ambiente", "entorno", "medio
cialmente político-criminal<13l. En esta línea de ambiente", "ambiente natural", "ambiente y recursos na
turales".
16 V ése: BRAÑES, Raúl. Derecho ambiental mexicano. Méxi c o,
11 Obviamente, esta no se extiende, necesariamente, al uso del
Universo XXI, 1987, p. 26.
derecho penal.
12 BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio. ·El medio
temporáneos y obviamente en el derecho penal. Esta
ambiente como b ien juridico tutelado.» E.n.: visión anacrónica suele identificar al am biente con
TERRADILLOS BASOCO, J uan (Dir.). Curso de verano de la intereses individuales y/o intereses
Universidad de Cádiz sobre el delito ecológico. Madrid, colectivos protegidos por el derecho penal clásico,
Trotta, 1992, p. 41. como se aprecia seguidamente.
13 PRATS CANUT, José Miguel. •Observaciones críticas sobre
e bienes jurídicos
1.1. Protección d
individuales Quienes participan de esta idea
DEREcho & SociEdAd consideran que la protección del ambiente se
pensamiento, la importancia de delimitar dicho relaciona con la tutela de intereses individuales
contenido se relaciona con las funciones político como la v ida hu mana, la salud individual, el
criminales del bien jurídico, las que en última patrimonio, etc. E ntre los que participan d e este
instancia se expresan e n formulaciones dogmáti cas. entendimiento puede identificarse con claridad dos
Porque especifica las g arantías del ciudada no, fija el posiciones. De un lado, la de aquellos que afirman la
ámbito del injusto y permite l a siste
necesi dad de crear una legislación penal e specífica
matización y jerarquización de los delitos(l4). Para
para la t utela del a mbiente<l7), la cual debe ela
nosotros, l a dogmática es el i nstrumento jurídico a
borarse con miras a proteger de un modo más eficaz
partir del cual se legitima u opera u n determinado
los valores individuales clásicos. L a se gunda
modelo político criminal. E n tal sen tido, l a existencia posición es l a de quienes creen inútil la dación de
de v ariadas posiciones e n rela ción al contenido del una legislación e specífica, conside rando que el
bien jurídico ambiente no constituye, como algunos
ambiente está suficientemente pro tegido por l os
an señalado, u
lo h n problema de rigor académico,
delitos convencionales: homicidio, lesiones, daños,
sino l a expresión jurídico penal de las t ambién etc.
múltiples opciones políticas frente al problema
ambiental. A conti nuación presentamos un intento 1.2. Protección de bienes jurídicos colectivos
personal de or d enar este panorama.
Otros, desde una perspectiva menos privatista del
1. T esis negcrtorias de su autonomía El común problema, equiparan el c uidado del a mbiente con la
protección de intereses colectivos concre tos y
denominador de estas propuestas radi c a en la
tradicionalmente tutelados por e l sistema penal, tales
negación de la autonomía del contenido del bien
como la s alud pública, los v alores socioeconómicos,
jurídico ambiente, pues definen sus al cances a partir
del contenido de los bienes jurídi cos las facultades d e la a dministra ción pública, etc.
tradicionalmente tutelados por los sistemas penales. Quienes asumen e sta postura y por razones similares
De ello, el rasgo distintivo que identifica tales a las de aquellos que ven en el a mbiente sólo valores
concepciones no radica en la denomínación utilizada individuales, tam bién h an argumentado a favor y en
para referirse al ambiente<l5), sino en el contenido contra de una regulación específica.
sustantivo que le otorgan a éste. Ahora b ien, el Las propuestas más destacadas de esta tenden cia
pensamiento que subyace a dichas tesis se son las siguientes:
fundamenta en una idea antisistémica del ambiente,
es decir una visión parcial, com partimentalizada y 1.2.1. Salud pública
estática que desconoce las interrelaciones que a Esta posición ha s ido resaltada por J. Boix<lB), a l
partir de él se establecen entre, por ejemplo, los destacar que algunos autores consideran, desde una
recursos, la tecnología, la economía, la p olítica, la concepción ciertamente amplia de salud pú blica, que
ecología, el derecho, etc. Esta forma de comprender la tutela del ambiente no implicaría más que l a
el ambiente predomi nó hasta 1950, para luego ser protección de la salud del conjunto de los
progresivamente superada por la denominada v isión ciudadanos. Asimismo, dicho autor indica que, en
holística y sistémica del ambiente<l6). No obstante, cualquier caso, i ncluso aquellos que p roponen la
el rezago aun permanece, en los discursos políticos autonomía sistemática de este delito n o ven
con
17 Sea una ley especial, como parte del Código Penal o como
parte de una regulación administrativa orgánica o secto rial.
18 BOIX REIG, J., "Delitos contra el medio ambiente". En: Valencia, Tirant lo Blanch, 1990, p. 380.
VIVES ANTON (Dir.) Derecho Penal. Parte especial. 3' ed.
~~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
DEREC~o & SociEdAd
común o colectiva, p. 260.
20 Véase: MATEOS RODRIGUEZ ARIAS, o . c., p. 101. 21 ESER,
Albino. "La t utela penale dell'ambiente in Germanía". E
n: L'Indice
Penale, 1989, p. 237.
eN Al
AMBIENTAL
inconveniente que en el futuro se estructure un título

de <<delitos contra la calidad de vida>> que integren
estos delitos y aquellos otros que afec tan a los
consumidores. yacen a la vez valores individuales y colectivos,
pasibles de tutela penal, sea mediante un legis lación
1.2.2. Valores socioeconómicos específica o a través de las figuras delicti v
as clásicas.
Debe tomarse también en consideración a quie nes
estiman que el bien jurídico es esencialmen te 2. Tesis que reconocen su autonomía Desde
socioeconómico. Esta era la posición de Bustos una perspectiva completamente diferente, c omo
Ramírez(19l, cuando señalaba que el ambiente consecuencia de la v isión sistémica y holís tica d el
«Constituye un bien jurídico de carácter socioeco ambiente desarrollada a nivel de <<soft law»
nómico, ya que abarca todas las condiciones para e l internacional<22l, así c omo en l os procesos de
desarrollo de la persona en sus aspectos socia les y constitucionalización de los valores ambientales,
económicos». actualmente, en e l derecho penal e s tesis m ayori taria
la que pretende dotar d e autonomía s iste mática a los
1.2.3. Facultades de la administración La fuerte delitos contra e l a mbiente y , por ende, de
dependencia del derecho penal con res pecto al sustantividad propia a l mismo en c uan to interés
administrativo en materia ambiental, lo que s e jurídico protegible<23l.
traduce en la utilización, de la técnica de la ley penal En tal sentido, la t utela penal no se confunde con la
en blanco a la hora de tipificarlas conductas protección de la vida y otros bienes del hom bre, sino
delictivas, ha llevado a no pocos auto res a entender que el ambiente es un bien jurídico e specífico que no
que el bien jurídico protegido no está c onstituido por puede identificarse con estos valores<24l,
los valores ambientales en general, sino por las presentándose más bien, en pala bras de Rodríguez
facultades de la Administra ción en la ordenación y Ramos, como un i nterés de superior nivel de
tutela de esos valores<ZOl. Como corolario de lo abstracción y generalidad, for m ado a p artir de la
anterior habría que concluir que los ilícitos penales conjunción de esos bienes jurídicos tradicionales,
que protegen el ambiente no estarían estructurados fundando precisamente l a entidad d el nuevo bien en
como tipos de peligro abstracto respecto al bien la interrelación existente entre todos ellos, entidad
jurídico ambiente, como normalmente se propone, que tiene por tanto u n carácter de síntesis o s íncresis
sino como delitos de efectiva lesión del interés de dichos bienes, p udiendo formularse gráficamen te
institucional de la ad ministración pública en que se como un p oliedro(25l.
cumpla el conte nido de sus disposiciones de tutela Ahora bien, no obstante e sta identidad d e pers
ambiental. Nosotros hacemos nuestra la o pinión pectiva, se ha planteado en la d octrina diversos
contraria, afirmando, con Albin Eser, que <<el
enfoques sobre el contenido del ambiente, entre los
Derecho penal del ambiente no persigue la mera que destacan los siguientes:
protección de las normas administrativas y de los
fines de go bierno, distribución y organización de los 2.1. concepción amplia
recur sos ambientales que las caracterizan , sino de los Desde una perspectiva general, el término <<am
mismos elementos biológicos que constituyen el biente» se refiere al <<entorno» que rodea al hom bre,
«involucro» natural dentro del cual se desarrolla la y en este sentido omnicomprensivo se utilizó
vida del hombre»(21l.
inicialmente por l a Comisión Económica para
1.3. Protección mixta
Por último, se aprecia un sector doctrinal que desde 22 Como es el caso de las declaraciones, principios, acuerdos y
tratados de Estocolmo (1972) y Rlo (1992).
una pretendida visión <<más globalista», entienden
23 BOIX R., o.c., p. 380. En igual sentido: MUÑOZ CONDE,
que a la protección del ambiente sub Francisco. Derecho Penal. Parte especial. Valencia, Tirant lo
Blanch, 1990, p. 509. Ha señalado que l a doctrina es pañola e s
unánime en considerar la autonomía del medio ambiente como
19 BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte bien jurídico protegido. P or su lado, CON DE-PUMPIDO
especial. 1' ed., Barcelona, Ariel, 1986, p. 352. En la 2' ed. de TOURON, o. c., p. 16, indica que el objeto de protección penal
1991 considera que el bien juridico se relaciona con la seguridad debe ser el bien j urídico "medio am b iente", diferenciable t anto de
la salud pública como del orden socio-económico, con RODRIGUEZ RAMOS, Luis. "Delitos c ontra el medio ambiente".
sustanbilidad propia como bien jurldico autónomo. En: Comentarios a la legislación penal. Tomo V, vol. 2, Edersa,
24 MATEOA RODRIGUEZ-ARIAS, o. c., p. 101. 25 1985, p. 830.
~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental

DEREc~o & SociEdAd
Europa al definirlo en 1978 como «Un conjunto de que el ambiente c onstituye un bien j urídico refe rido
sistemas compuestos de objetos y condiciones fí a la seguridad común, ya que abarca todas las
sicamente definibles que comprenden, particu condiciones necesarias para el desarrollo de t odas y
larmente, ecosistemas equilibrados bajo la forma en cada una de las personas.
que los conocemos o que son susceptibles de De lo expuesto, el ambiente, desde esta perspecti va
adoptar en un futuro previsible, y con los que el amplia comprende dos sectores claramente iden
hombre, en cuanto punto focal, h a establecido tificables y contrapuestos: el ambiente natural ( aire,
relaciones directas». suelo, agua, flora y fauna) y el ambiente artificial, el
Esta visión es la que actualmente orienta al de recho cual comprende a su vez al ambiente construido por
ambiental en general. Como s eñala Brañes(26J, el el hombre (edificios, fabricas, vías de comunicación,
ambiente debe ser entendido como un sistema, vale etc.) y al ambiente social (siste
decir, como un conjunto de ele mentos que mas sociales, económicos, políticos, culturales).
interactúan entre sí, pero con la pre cisión de que Frente a t an amplios conceptos, se ha señalado que,
estas interacciones provocan la apa rición de nuevas aún cuando efectivamente estos ponen de relieve la
propiedades globales, no inhe rentes a los elementos interrelación existente entre todos los factores que
aislados que constituyen el sistema. Esto implica, condicionan el marco y las condicio n es de vida del
por otra parte, que el ambiente debe ser c onsiderado hombre, son, sin embargo, poco satisfactorios desde
como un todo, o como también suele decirse el punto de vista penal, pues su propia amplitud
holísticamente. La palabra ambiente se utiliza para hacen dificil configurar su protección como bien
designar gené ricamente todos los sistemas posibles jurídico autónomo<30J.
dentro de los cuales se integran los organismos
vivos. Es tos organismos, a su vez, se presentan 2.2. concepción estricta o restringida Posición
como sis temas. En consecuencia, la palabra distinta es la que parte de un concepto estricto d e
<<ambiente» no se emplea sólo para designar el <<ambiente» identificándolo con los ele mentos
ambiente < <humano>> -o más exactamente el naturales de titularidad común y de ca racterísticas
dinámicas, reduciendo toda la pro blemática d e la
ambiente del <<sistema h umano»- sino también
protección ambiental a la tutela del aire y del agua,
todos los am bientes posibles de los sistemas d e los
organis mos vivos en general. descartando, en consecuen cia, de tal á mbito las
En el ámbito del derecho penal, estas considera cuestiones relativas al am biente artificial y los otros
ciones han orientado la conceptualización del bien elementos naturales. Se h a o bjetado que esta
jurídico a protegerse, también de manera am concepción t an estricta no garantiza, sin embargo,
plia. De esta forma, es de relevar lo expresado por una protección sufi ciente y no cubre, desde luego, la
PratsC27J, quien h a señalado que el delito ecológico totalidad del concepto de <<ambiente» recogido en
es un concepto relativamente nuevo, el cual viene las Constitu ciones que abarcan generalmente
también el sue lo, la fauna y l a flora, así como la
representado por el ataque a un con
relación del hombre con dichos elementos(31J.
junto de bienes que se resumen en los elementos
fundamentales del ambiente biológico en el cual
2.3. Concepción intermedia
nacen y se conservan los seres vivos (hombre,
En respuesta a los contenidos amplio y estricto del
animales y plantas)».
ambiente, se ha propuesto en la doctrina española e
A su vez, B ustosC2SJ concuerda con Prats al indi car
que el bien jurídico está compuesto por un conjunto italiana una concepción intermedia, consistente en
de elementos que, en la complejidad de sus deducir el contenido del bien jurídico a partir de los
relaciones, constituye el marco, el medio y las preceptos constitucionales. Esta e s la tesis
condiciones de vida del hombre; de modo que los
problemas medio ambientales afectan a cues tiones 29 En concordancia con BELTRAN BALLESTER, Enrique. · El
tan diversas, como los recursos naturales, l os delito ecológico.• En: Poder Judicial. Especial IV (Ma drid
1988) p. 97 y CONDE-PUMPIDO TOURON, Cándi do.
instrumentos de producción, los bienes y ser vicios,
•Protección penal d el medio ambiente.» E n: Poder Judicial.
los residuos, la organización territorial de Especial IV (Madrid, 1988), p. 69.
30 CONDE-PUMPIDO TOURON, Cándido. ·Introducción al
delito ecológico.• E n: TERRADILLOS BASOCO, J uan
26 BRAÑES, o.c., p. 25-28. (Dir.). Curso de verano de la Universidad de Cádiz sobre el
27 PRATS CANUT, o. c., p. 751-752. delito ecológico. Madrid, Trotta, 1992, p.16.
28 BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de derecho penal. Parte 31 Ibid., p. 17.
especial. 2ª ed., Barcelona, Ariel, 1991, p. 260.
la sociedad, etc. Asimismo, este autor señalaC29J
Elll Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
ociEdAd
DEREcho & S
AMBIENTAL
tección específica no alcance al sistema (al eco

sistema), sino sólo a uno de los elementos aisla
damente considerado, de manera que dicha pro tección
penal sea insuficiente p ara garantizar,
preferida actualmente por la doctrina penal(32l. Con mediante el cumplimiento por separado de las
este punto de partida casi todos los autores al definir normas, la preservación o recuperación de e le mentos
el ambiente lo circunscriben al ambiente natural (aire, vitales p ara la supervivencia del hombre. E sta
agua, suelo, flora y fauna), con un acento posición queda descartada a partir d e su propio
antropocentrista pues destacan sus rela criterio delimitador. La ley como creación
ciones con el hombre o con la vida. político-jurídica de los Estados modernos no es sino
Si bien estas propuestas derivan de las concep ciones un instrumento regulador de conductas, es un medio
constitucionalistas acerca del bien jurídi co, a ellas se de control social. De este modo, la ley sólo toma en
crítica(33l que al identificar los bienes jurídicos consideración determinados aspec tos de la realidad
penalmente tutelables en la Constitución, evitan ambiental a fin de regular la conducta h umana que
precisar,justamente, el con cepto de bien jurídico, incide sobre e lla. En otras palabras, las definiciones
estableciendo relaciones y consecuencias directas legales, así como el derecho en general, tienen un
entre bienes jurídicos y valores que consagra la carác
Constitución. A su vez, se señala que la identificación ter fragmentario o selectivo. En esta
de bien jurídico y derecho fundamental puede
desconocer las dife rentes funciones que ambos concep
tos tienen en el ordenamiento jurí
eN Al
dico, ello sumado a la consideración ambiente que de la legislación puede
de que no todos los valores constitu El concepto derivar, residualmente o no, siem p re
cionales necesariamente deben ser será una definición parcial. El
protegidos por el derecho penal y a la de ambiente que ambiente es un fenómeno óntico, pre
inversa, no todos los bienes que el línea de pensamiento, el concepto de
derecho penal protege deben estar necesariamente la realidad, de dicha reali
registrados en las
dad debe extraerse su concepto. subyace s ente en
normas constitucionales, ello en fun- y ~odea a

la n ue"a
ción a la evolución de las necesida- r' VI 2.5. concepción legalista
des de protección penal que la comu mez(34l señalan que un intento d e pre reconociendo la autonomía del
nidad requiera. ambiente como bien j urídico, un sec
constitución es tor de l a doctrina considera que el
2.4. concepción residual contenido de este i nterés fluye de los
Sin relacionarse necesariamente con
las categorías anteriormente descri t as
integral, y
holístico límites de l a protección legal. Así, el
contenido del bien j urídico ambiente
(amplia, estricta o intermedia), sistémico. está definido por la ley. Contravi
Rodríguez Devesa y S errano Gó niendo esta elaboración podría apun
Por último, a unq~e no necesariamen te
cisar los contornos del bien jurídico protegido h a de o leyes penales especiales o cuando se hallen
proceder, de modo necesario, con criterios re siduales. interrelacionados de suerte que esa pro
De t al forma, pertenecen al medio ambiente, en el
sentido de l a ley, todos aquellos elementos naturales 32 !bid., p. 17.
cuya conservación o restauración es indispensable 33 Véase: VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Lecciones de
para la supervivencia del ser hu derecho penal. Parte general. 1' ed. Lima, Cuzco, 1990, p. 4 9.
mano, siempre y cuando no encuentren u na tute la 34 RODRIGUEZ DEVESA, José Maria, Alfonso SERRANO
GOMEZ. Derecho penal español. Parte especial. 16' ed.
penal específica en otros preceptos del propio Código Madrid, Dikynson, 1993, pp. 1104-1105.
tarse las mismas consideraciones señaladas a fragmentariedad, subsidia ridad y utilidad. Queda por
propósito de la concepción residual. definir entonces, en tre las concepciones estricta o
intermedia, si al guna e s funcional a una política
3. Toma de posición criminal de de recho penal m ínimo. Estas
Por las razones expuestas anteriormente, des cartamos concepciones tienen en común que ambas
absolutamente el valor de las teorías que niegan la representan, de uno u o tro modo, una visión parcial o
autonomía del bien jurídico am biente. fragmentaria del con cepto de ambiente, l o cual e s
Adicionalmente, consideramos que una concepción algo querido, como se ha indicado, al definir el
antisistémica (parcial, compartimen talizada y estática) ámbito de una regu lación jurídica. Veamos sin
del mismo, como la que deri va de estos postulados,
embargo si dichas fragmentaciones favorecen una
constituye un concepto contrario a las necesidades opción de dere cho penal mínimo.
ambientales de nues t ra época, que por el contrario
De un lado, la concepción intermedia fragmenta el
exige una visión holística y sistémica tendente a la
concepto amplio de ambiente a partir de crite rios
estructuración de una política y gestión ambientales normativo-constitucionales, lo cual hemos c riticado
de uso sostenido de los recursos.
con las objeciones formuladas contra las tesis
Ahora bien, esto centra nuestra atención sobre las constitucionalistas sobre el bien jurídi co, críticas
tesis que afirman la autonomía del ambiente
suficientes para descartar esta con cepción. De otro
lado, la tesis estricta s elecciona su ámbito e n base a
Ell Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación criterios extra-jurídicos que no n ecesariamente
Ambiental delimitan el ámbito i dóneo en que podría intervenir
el derecho penal, lo que también sugiere su descarte.
DERECHO & SociEdAd Por nuestra parte, creemos que un concepto de
como interés jurídicamente tutelado. De ellas, las ambiente funcional a una política criminal de mínima
concepciones residual y legalista, como se ha intervención, que d elimite racionalmen te el posible
señalado; carecen también de valor, por ser defi ámbito de intervención del derecho penal ambiental,
niciones mediatizadas y obedientes del sentido y debe derivar (partir), en gene ral de la normatividad
fragmentariedad de la ley. En consecuencia, res t a extra-penal, y en particu lar de la Constitución y de
por analizar las concepciones amplia, estricta e las normas adminis t rativas. Debemos advertir al
intermedia. Para ello debemos tener en cuenta que respecto, que esta línea d e pensamiento no p retende
los conceptos, como abstracciones de una realidad definir el con cepto de ambiente a partir de la ley,
específica, sólo tienen razón de ser en l a medida que como lo p retenden las concepciones residual y
sirvan para comprender mejor dicha realidad. Los legalista. Ha quedado claro que el concepto de
conceptos deben ser funcionales a ella y no ambiente es uno sólo, e s de naturaleza óntica, está en
viceversa. En tal sentido, a partir de esta v isión la realidad y ha sido aprehendido, de mejor mane r a,
funcionalista de los conceptos, consi deramos que el por la concepción amplia.
valor de las tesis amplia, estricta e intermedia del La razón fundamental q ue abona nuestra pro puesta
ambiente, depende, principal mente, del ámbito en de derivar el concepto de ambiente, que no será
que nos encontremos (polí tica ambiental, gestión óntico desde luego, para el derecho penal de las
ambiental, derecho am biental, política criminal, normas extrapenales (constitucionales,
derecho penal, etc.), así como de la función que e l administrativas, etc.) se basa en los principios de
concepto ambiente debe cumplir en cada uno de fragmentariedad, subsidiaridad y u tilidad. Ello
dichos ámbitos. De esta manera, las concepciones porque el derecho penal s ólo podrá intervenir
estricta e interme dia serán de poca utilidad al definir, eficientemente (principio d e utilidad) cuando los
por ejemplo, una política y gestión ambientales, intereses que selecciona p ara su tutela (principio de
caracteriza das por su carácter global e integral. En fragmentariedad) ya están protegidos por me
este ámbito, sólo resultaría funcional una concepción canismos de control extrapenales, y siempre que
amplia de ambiente, debido a que sólo ella reco ge, dichos medios hayan fracasado (principio de sub
desde una visión holística y sistémica, la idea más sidiaridad). En consecuencia, el derecho p enal no
fidedigna de la realidad. puede actuar aisladamente sino como refuerzo de una
El ambiente, como hemos expresado antes, es un estructura de tutela no punitiva anterior mente
fenómeno óntico y como tal debe ser conceptuali zado trazada, de modo que el concepto de am biente para el
sin fragmentaciones. Por tal motivo, noso tros derecho criminal no puede ser p rivativo del mismo
consideramos que el único concepto verdade ro de sino más bien derivado de las normas extra penales
ambiente es el recogido por la concepción amplia. cuyo cumplimiento pre tende reforzar. En definitiva,
No obstante, al momento de definir el ámbito en que ello de modo algu no significa que l a protección penal
debe intervenir el derecho, este concepto amplio deba recaer sobre todos los aspectos regulados extra
debe ser fragmentado, seleccio nándose los aspectos penal mente, dado que la perspectiva minimista del
de dicha realidad que serán materia de regulación derecho penal e xige, según hemos destacado con
jurídica. En lo que toca a la problemática penal abundancia, seleccionar l as conductas a regular en
ambiental, una concepción amplia resultará función de los principios de fragmentariedad,
disfuncional a los requerimien tos de una política subsidiaridad y utilidad.
criminal acorde con los postu lados de derecho penal Como corolario de lo anterior, la construcción del
mínimo, por atentar con tra las exigencias de
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fNAl
AMBIENTAL
concepto de ambiente exige revisar responsable mente corroborada además por la denominación del Ca pítulo
el contenido de las normas constituciona les, (Del ambiente y los recursos naturales), así como por
administrativas u otras orientadas a la tute la de este el desarrollo normativo, que incluye además del tema
bien jurídico. Antes bien, debe desta carse que la de los recursos (artículo 66°), la conservación de la
referencia a la Constitución como diversidad biológica y de las á reas naturales
norma informadora y delimitadora de l a tutela penal, protegidas (artículo 68°). Tal r e gulación s ólo tiene
según lo propuesto, no significa sostener u na posición cabida desde una perspectiva holística. ( 37J
jurídico-constitucionalista frente al bien jurídico. Adicionalmente, el texto constitucional de 1979 que
Consideramos, al igual que Pra inspiró al Código Penal de 1991, y su princi pal
doi35J, que la Constitución aparece como el marco desarrollo legal dado por el Código del M e dio
más adecuado y seguro p ara la identificación social de Ambiente, revelan l a evolución del sistema
bienes jurídicos. E n ella se reproducen l a mayoría de jurídico peruano hacia una concepción sistémi c a del
derechos individuales y colectivos que por su ambiente, a lo cual la n ueva Constitución se ha
trascendencia p ara la interacción so sumado dándole el m ayor rango del orde namiento a
cial, cumplen con los requisitos que demanda todo los principios fundamentales de esta c oncepción.
objeto de protección penal. Asimismo, l a referencia a En idéntico sentido, durante los últimos años el Perú
las normas administrativas de natu raleza se viene adscribiendo al sistema internacio nal de
ambientali36J, también como normas in f ormadoras y protección ambiental, mediante la aproba c ión de
delimitadoras del objeto de protec ción penal, se debe a principios y conveniosC38J, entre los que destaca por
la consideración de que el único objeto que puede ejemplo la casi reciente aprobación del <<Protocolo de
cumplir el derecho penal ambiental, por su carácter Montreal relativo a Sustancias que agotan l a capa de
subsidiario, es refor zar el cumplimiento de estas Ozono,,C39J y del <<Convenio sobre Diversidad
normas que prote gen valores ambientales, lo cual Biológica,C40J. La característica principal de este
puede lograrse, como veremos más adelante, mediante <<Soft Law», es que c ontiene una visión integral de
la técnica los temas ambientales con mi ras hacia el desarrollo
legislativa de los tipos penales en blanco. En sostenible. Ello forma p ar te del derecho nacional
conclusión, sobre el contenido del bien jurídi co conforme dispone el artí c ulo 55° de la Constitución.
ambiente es necesario tener en cuenta dos aspectos Por lo t anto, el concepto de ambiente que subya ce y
fundamentales. En primer término, exis te u n único rodea a la Nueva Constitución es integral, holístico y
concepto de ambiente, entendido como fenómeno sistémico. Sin e mbargo, esta amplitud no se equipara
óntico, de la realidad, esta noción co rresponde a l a al de la llamada «Concepción am p lia>>, que incluye
llamada Concepción Amplia que hemos descrito. De dentro de la d efinición todos los aspectos r elacionados
otro lado, por las exigencias de fragmentariedad, con el ambiente natu ral y el ambiente a rtificial, del
subsidiaridad y utilidad del derecho penal mínimo, es cual forman parte el ambiente construido por el
necesario construir u n concepto penal de ambiente hombre (ordena ción territorial, edificios, fábricas, etc.)
derivado (a partir), principalmente, de las normas y el am b iente social (el patrimonio histórico y
constitucionales y administrativas de c arácter cultural, sistemas sociales, políticos, etc.). La Constitu
ambiental. Ahora bien, l a Constitución de 1993 no
establece directamente u n concepto de a mbiente. Sin
37 Sobre el debate constitucional véase: Derecho Ambiental. Bona
em bargo, no cabe duda que asume u na concepción Fide. Boletín Red Latinoamericana. Nº 2 (Lima 1993) pp. 6-7.
holística y sistémica de la problemática ambien t al, lo Medio Ambiente. Revista especializada en ecolo gía y desarrollo.
cual se evidencia con la obligación que impone al N' 53 (Lima, 1993), pp. 16 y ss.
Estado de elaborar una política am biental que n: VERA ES
38 Un inventario de los mismos hasta 1991. E
promueva el desarrollo sostenible (artículo 67°). Por QUIVEL, Jesús G ermán. El nuevo derecho i nternacional del
medio ambiente. Antecedentes, principios y tratados
ende, el concepto constitucio nal de ambiente es internacionales más importantes relativos al medio am biente y
integral. E sta afirmación está la participación peruana en los mismos. Lima, Fondo Editorial
de la Fundación Academia Diplomática del Perú, 1991, pp.
140-146.
35 PRADO SALDARRIAGA, Víctor. «Constitución, derecho y 39 Resolución Legislativa Nº 26178, publicada e llO de junio de
principios penales.» En: Derecho. Nº 43-44 (Lima 1990) p. 271. 1993.
n el sentido de BRAÑES, Raúl. Aspectos institucionales y
36 E 40 Resolución Legislativa Nº 26181, publicada el 3 d e junio de
jurídicos del medio ambiente. Incluida la participación de las 1993.
organizaciones no gubernamentales en la gestión ambiental.
Washington D.C., BID, 1991, p. 11.
ción regula el ambiente centrándose principal mente ción concreta (flora y fauna), están integrados en un
en el <<ambiente natural» (aire, agua, sue lo, flora, sistema ecológico dinámico y equilibrado en sus
fauna y las interrelaciones que entre ellos existe), e numerosos sistemas y que sirven de soporte a las
incluyendo además la ordenación territorial<41l, condiciones y la calidad de vida en sus diversas
pero excluyendo de sus alcances, cuando menos, formas.
todo lo relacionado al patrimonio histórico Como señala Bacigalupo, la protección del am biente
cultural<42l. en función del concepto intermedio de «am biente
Con éste acercamiento al concepto constitucional de natural», permite deducir convenientemen te los
ambiente, que según hemos visto refuerza el marco objetos de protección a que debe r eferirse el
jurídico legal e internacional, queda la tarea de derecho penal ambiental: se trata del manteni m iento
derivar una definición para el derecho penal que de las propiedades del suelo<43l, el aire y el agua, así
precise los límites del bien jurídico a tutelarse, su como de la fauna y la flora y de las condiciones
sistemática, su jerarquía, etc. En este orden de ideas, ambientales de desarrollo de estas especies, d e tal
consideramos que un concep forma que el sistema ecológico se mantenga con sus
to compatible con las exigencias de fragmenta riedad, sistemas subordinados y no sufra alteraciones
subsidiaridad y perjudiciales<44l.
utilidad penal c oncuer
«CONCEPCIÓN IN TERMEDIA» asumieron en gran medida las
de am biente q ue describimos propuestas del proyecto de código
El Código del Medio anteriormente. Esta fue esbozada en penal de julio d e 1990, salvo en lo
el Congre so de la Asociación In referente al delito de conta minación
Ambiente contenía ternacional de Derecho Penal del año y en menor medida los de
1979, donde se precisó, si guiendo el responsabili dad funcional y
una protección penal concepto del alemán Hermann, que eliminación de desechos tóxicos. En
el bien jurídico e stá si tuado e n el consecuencia, el legislador repitió los
ámbito na de dicho proyecto. Este, al
más adecuada que la IV. EL C ODIGO PENAL PERUANO errores igual que sus simila res, constituía
una propuesta inadecuada por su
del 1. Apuntes preliminares marcado aislamiento y ausencia de
da con la denominada Los miembros
d e
l a
C omisión coordinación con las normas
Revisora del Códi go Penal d e 1991 administrativas de protección del
(artículos 59º al 61º).
d.
tural, es una realidad
Có 1go Penal.
natural compleja, inte 43 Algunos autores, aceptando el concepto restringido de
gral y dinámica. Vale ambiente, eliminan del mismo la referencia al suelo por
decir, el medio ambien considerar que su regulación forma parte de la competen cia de
la ordenación territorial. Así: MATEO, Martín. Derecho
te es el conjunto de elementos de la naturaleza que ambiental. Madrid, 1977, pp. 78-79, considera el ambiente
tanto en sus características médiales (aire, suelo, como •el conjunto de elementos naturales de titularidad común
agua) como en sus formas de manifesta y de características dinámicas, agua y aire, que son objeto de
una protección jurídica específica•. No obstante, la
Constitución de 1993 no elimina esta noción del concepto de
41 La Constitución de 1993 no tiene un dispositivo similar al ambiente, como sí l o hacia la an
articulo 18º de la anterior Carta Magna que permita ex cluir d el terior de 1979 e n el articulo 1 8º. Por el contrario l o inclu ye
concepto de ambiente la ordenación del territo rio. No o bstante, implícitamente al r eferirse a la Política Ambiental como tarea
conforme al Código del Medio Ambiente, la planificación del Estado (articulo 67'). En idéntico sentido, el Código del
ambiental comprende •el ordenamiento del territorio, de los Medio Ambiente l o incorpora como parte de la planificación
asentamientos humanos y de los recursos• (artículo 5º), •el ambiental (articulo 5º). De esto, la ordena ción del territorio
Estado promueve y fomenta la adecuada distribución de las forma parte del concepto restringido de a mbiente.
poblaciones en el territorio nacional de acuerdo con la 44 Bacigalupo, Enrique. • La instrumentación técnico-legisla tiva d e
capacidad de soporte de los ecosistemas que lo conforman• la protección penal del medio ambiente.» En; E s tudios Penales
(artículo 78º). Sobre esta i nteresante problemática véase: DE y Criminológicos. N º V. Universidad de Santiago de
LA CUESTA ARZAMENDI, o. c., pp. 167 y SS. Compostela (1982) pp. 200-201. En el mismo sentido: RODAS
42 Este ha sido regulado por la Constitución como derecho social MONSALVE, Julio C ésar. •Delitos con tra el ambiente: a lgunos
y económico en el artículo 21 º. Ello concuerda con la problemas para su adecuada ti pificación y aplicación.» En;
regulación del Código Penal, que en un título diferente (VIII) al Nuevo Foro Penal. N º 53 (Bogotá 1991) p. 319. PERIS RIERA,
de los delitos ambientales tipifica ilícitos contra el patrimonio Jaime Miquel. Deli tos contra el medio ambiente. Valencia,
cultural (articulos 2 26º y ss). No obstante, el Código del Universidad de V alencia, 1984, pp. 28 y 29.
Medio Ambiente tiene normas al respecto en el Capítulo XI
1111 Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
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fNAl
AMBIENTAL
ambiente, en particular, obvió absolutamente los serio de frenar el estilo de desarrollo basado en
avances del proceso normativo ambiental. Sin tecnologías y medios de producción nocivos para el
embargo, el Código Penal de 1991 multiplicó las ambiente. De esta forma, la vigencia del De creto
desventajas de esta omisión al no considerar la Legislativo N° 613 fue un triunfo para los sectores
regulación del Código del Medio Ambiente, vi conservacionistas, constituidos princi
gente desde 1990. palmente por ONGs y algunos políticos. No obstante,
Sobre este último, los tipos penales del Código del ello fue motivo de profunda p reocu pación para los
Medio Ambiente eran más integrales en los objetos sectores económicos industriali zados, quienes p or la
de protección, como sucedía, por ejem plo, al aplicación de estas normas podían v er frustradas s us
señalarse una tutela absoluta contra toda forma de expectativas producti vasC45J. Es por eso que desde
internación de resíduos, buscando evi t ar de este entonces tales gru pos han b uscado la liberalización
modo convertir el país en <<basurero internacional». de la tutela ambiental, con algunos logros
En todo caso, este texto legal era más integral en el importantes, como las múltiples modificaciones que
tratamiento del bien jurídico, dado que no lo ha sufrido el Código del Medio Ambiente a fin de
circunscribía a determinados sectores. A p esar de favorecer, se dice, «la i nversión privada>>, <<el
ello, de modo irónico, el Código Penal de 1991 sólo desarrollo nacio nal», < <la reinserción internacional».
rescató del Código del Medio Ambiente uno de sus Como ya l o hemos advertido, e l Código del Me dio
aspectos menos re levante, la eliminación de desechos Ambiente contenía u na protección penal, que s in ser
cuando son usados para alimentar animales óptima, e ra bastante más adecuada que l a del Código
destinados al consumo humano. Penal vigente. Su derogación, primero tácita y luego
Ahora bien, el legislador del Código Penal de 1991 no expresa mediante e l De creto Legislativo No 757, y
sólo ignoró los aspectos fundamentales de dicha consiguiente reem plazo por u na simbólica, d eficiente
regulación sino que además introdujo aún más y desde ya frustrada normativa, puede ser vista como
errores. Dicha situación es patente, por ejemplo, un triunfo más de los grupos económicos industria
tratándose de la estructuración del tipo de lizados.
contaminación. En él se incorporó el concepto de Es bastante común entre los periodistas decir que
valores-límite junto con la técnica de delitos de <<la mejor ley de prensa es aquella que n o existe>>.
peligro concreto, lo que como veremos luego resulta Aparentemente para l os sectores indus t riales, la
totalmente contradictorio. Asimismo, se restringió el mejor ley de protección ambiental es una parecida y
alcance de la protección del bien jurídico al exigirse, a los delitos ambientales del Códi go Penal de 1991
diferencia del proyecto de 1990, la afectación forman parte de ella.
acumulativa de la flora, la fauna y los recursos
hidrobiológicos, suprimién dose además la mención 3. ubicación sistemática general
<<o en el medio ambien y en Código Penal
te>>, lo que terminó restringiendo aún más el ámbito La opción de legislar los delitos ambientales como
de la tutela penal. Pero eso no es todo, se pretendió parte del Código Penal, prescindiéndose de otras
además convertir algunas agravantes del artículo propuestas doctrinales como l a de incorporarlos j unto
305° en casos de responsabilidad ob con l a regulación a dministrativa o como ley penal
jetiva, al quitarse el elemento de previsibilidad del especial, creemos no h a respondido a moti
resultado muerte o lesiones graves. Como es obvio y vaciones doctrinales como l a del Código Penal
natural en nuestro medio, el legislador pudo Alemán de 1980C46J. El legislador nacional tuvo más
establecer una regulación mucho más a decuada de bien u na motivación general, relacionada con el
los delitos ambientales. Pero no quiso. presunto carácter integral de l a reforma penal de
1991, que buscaba t erminar con el uso de las leyes
2. L a coyuntura en que se promulgó Quienes especiales. De allí que el Código
consideren que la deficiente regulación de las n ormas
penales vigentes es pura casuali dad, simple d esgano
45 Véase: Apoyo al Congreso. Servicio de Asesoría Económi ca.
o ignorancia del legislador peruano, se equivocan. El
º 8. Especial sobre el Código del Medio Am b iente.
Año l. N
Código Penal de 1991 fue promulgado durante los 46 Efecto educativo, efecto preventivo-general, uniformiza ción de
primeros meses de vigencia del Código del Medio criterios de tipificación, etc. Véase: TIEDEMANN, Klaus.
Ambiente, que como todos sabemos constituye el Lecciones de derecho penal económico (Comunita rio, Español,
Alemán). Barcelona, PPU 1993.
intento más
DEREcho & SociEdAd
Penal, reflejando un ánimo omnicomprensivo, abarca a los l lamados <<delitos c ontra los recursos
incorpore casi todos los delitos existentes. No naturales» y «contra el medio ambiente». Adicio
obstante, por ello se descuidó concordar los tipos nalmente, creemos recomendable usar d icha de
penales con los preceptos administrativos, razón p or nominación en el Título, omitiendo en todo caso
la cual nosotros creemos más adecuado que una Ley cualquier mención en el capítulo.<4B)
General del Ambiente incorpore los preceptos
administrativos en coordinación con los delitos s. El bien jurídico
ambientales. El carácter aparentemente autónomo que el Có digo
La ubicación de los delitos contra el ambiente en un Penal formalmente le ha dado al bien jurídi co, por su
Título Especial (XIII) del Código Penal, reve la el ubicación sistemática, podría ofrecer
carácter autónomo que el legislador le otor ga a estos dudas si revisamos l a estructuración típica. En
ilícitos. De esta manera, se evitó con fundir estos primer término, debemos advertir l a exis tencia de
delitos, como sucede en la legisla ción comparada y una discordancia valorativa entre l a connotación
en algunos proyectos naciona les, con los de ecológica que tienen m odernamen te los delitos
seguridad pública, los delitos eco nómicos o contra la ambientales y el carácter socioeco nómico que l e
salud pública. Ahora bien, de esta autonomía otorgó l a exposición de motivos<49) al señalar:
sistemática se deduce en buena cuenta el carácter
especial del bien jurídico, lo que concuerda <<El medio ambiente constituye un bien jurídico de
plenamente con los preceptos de la Constitución de carácter socioeconómico, ya que abarca todas las
1993. condiciones necesarias para el desarrollo de la
persona en sus aspectos sociales y económicos. Su
4. Denominación protección es un elemento fundamental de la
La doctrina y la legislación comparada ofrecen existencia y supervivencia del mundo. Los con
varios términos para referirnos a los ilícitos estu troles sociales extrapenales y una a decuada le
diados: delitos contra los ecosistemas, contra el gislación administrativa al respecto, deberán operar
junto al Código Penal.»
ambiente, contra los recursos naturales, contra la
calidad de vida, contra los fundamentos o las
Este criterio de carácter marcadamente antro
condiciones naturales de vida, contra el medio
ambiente, etc. pocéntrico contradice los postulados constitu cionales
No obstante, el Código Penal Peruano denomina al de los textos de 1979 y 1993, que favo recen la tutela
Título XIII «delitos contra la ecología», de lo cual de otras formas de vida distintas
podría concluirse que estas conductas van en a la humana. E sta contrariedad declarativa se debe a
perjuicio de la ecología. Sin embargo, esta que el legislador elaboró la exposición de motivos,
denominación es errónea en la medida que <<eco en esta parte, transcribiendo literal mente a Juan
logía»· no es sinónimo de ambiente, siendo esto Bustos Ramírez, quien sólo hasta setiembre de 1991
último lo que en definitiva se busca amparar con las consideró a los delitos am bientales como delitos
normas penales. En efecto, ya desde media dos del económicos básicamen t e<50l. En todo caso, de
siglo XIX se viene empleando el término haberse llevado este cri terio hasta sus últimas
<<ecología>> para designar la disciplina que estu dia consecuencias, la u bica ción de estos delitos en el
las relaciones entre el hombre y el ambiente, siendo Código Penal de 1991, estaría junto con los delitos
el biólogo alemán Ernst Haeckel el prime ro en usar económicos tal como lo hacía el proyecto d e
dicho término en 1869. setiembre de 1984.
De esta manera, resulta absurdo pensar en la
existencia de delitos que puedan afectar una cien c ia y 47 Al igual que el Título Veintiocho del Código Penal Ale mán.
de normas penales que busquen su protec ción. De 48 La sistemática podría ser la siguiente:
otro lado, dentro del Título se incorpora el Capítulo TITULO XIII
DELITOS CONTRA EL AMBIENTE
Único con la denominación <<delitos contra l os
CAPITULO UNICO
recursos naturales y el medio ambien te», lo cual de 49 Véase: Código Penal. Diaro Oficial •El Peruano». Edición
entrada constituye un sin sentido, por indicar que Oficial. Separata Especial., p. 13, punto N• 11. 50 Véase: BUSTOS
estos son parte o una expresión de los <<delitos RAMIREZ, Juan. Manual de derecho penal. Parte especial. 1• ed.
Barcelona, Ariel1986, p. 352. E ariado de criterio.
ste autor ha v
contra la ecología» a que se refiere el Título. Ahora considera al medio ambiente como un bien jurídico referido
Por nuestra parte, preferimos la denominación a la seguridad común. Véase: 2• ed. 1991, p. 260.
<<delitos contra el ambiente,(47), denominación que
•1
11
Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delilo de Contaminación Ambiental
DEnEc~o & SociEdAd
tNAl
AMBIENTAl
En segundo lugar, si tenemos en cuenta que e l 6.1. Tipos penales en blanco
Código Penal f ue promulgado durante la v igen cia de Si bien el uso de leyes en blanco c onstituye un
la Constitución de 1 979, se observará de una breve acierto del l egislador por la necesidad de vincu lar las
revisión de la m orfología del título, que n o todos los normas penales y administrativas, la
supuestos t ípicos configuran d elitos contra el instrumentación de esta técnica h a sido absolu
ambiente c onforme al c oncepto tamente defectuosa.
del mismo que derivaba de la Carta Magna. En tal De un lado, t ratándose de los delitos de conta
sentido, l os delitos de contaminación ambiental minación (artículo 3 04°) y de eliminación de
(artículo 3 04°), sus agravados (artí c ulo 305°) y el desechos (artículo 3 07°), completa la descrip ción
supuesto de responsabilidad f un cional (artículo refiriéndose a las normas sobre protección ambiental.
306°) son delitos contra el am biente en s entido A su vez, al t ratar los d
elitos de a lteración del paisaje
estricto. L os delitos de a ctivi dades fáunicas o (artículo 313°) y uso inde bido de tierras agrícolas
forestales indebidas (artícu l os 308° y 309°) y el de (artículo 311°), comple t a el tipo con meros actos
daño forestal (artículo 3 10°) son específicamente administrativos, lo que a su vez lo convierte en un
contra l os recursos naturales, c oncepto incluido en la tipo abierto. Por último, en los casos de
noción de ambiente. responsabilidad funcio nal (artículos 3 06° y 312°) y
Sin embargo, además de estas figuras existen otras daño forestal (artí culo 310°) se refiere a las
más bien vinculadas c on el interés d el Estado en disposiciones legales. Junto con esta heterogeneidad
desarrollar planificadamente e l creci miento u rbano de expresiones usadas p ara la determinación de las
sin afectar determinadas áreas valiosas desde una normas que d eben completar la descripción típica,
perspectiva ambiental. En doctrina se les conoce tene mos además que las normas a dministrativas
como delitos contra la ordenación territorial, de están dispersas, d e manera que pueden c ontra
manera que nuestro C ódigo Penal incluye l os ponerse entre ellas o ser desconocidas o simple mente
siguientes: u tilización indebida de tierras a grícolas no existir.
(artículo 311°) y Por lo tanto, este uso de las normas penales en
responsabilidad funcional (artículo 312°). Asimismo, blanco a tenta gravemente contra la g arantía de la
existe u na figura híbrida que simul táneamente ley cierta derivada del principio de legali dad, j unto
reviste características de delito con t ra la o rdenación con los principios de fragmentarie d ad, subsidiaridad
territorial y contra los recur sos naturales. Se trata del y utilidad del derecho penal mínimo.
delito de alteración del paisaje natural o urbano o
rural o modifica ción de l a flora o fauna (artículo 6.2. Delitos de peligro concreto y de lesión Debido
313°). Empero, como ya hemos señalado, la a los problemas de prueba de la causali dad y el
Constitución de 1979 excluía del concepto de carácter nocivo de las c onductas que vulneran el
ambiente l a orde nación territorial. Sin embargo su ambiente, así como la m asividad de los ataques y el
similar de 1993 si lo incluye, por lo que estos d elitos carácter diferido del daño e n muchas ocasiones,
en l a actualidad son verdaderos delitos contra e l am resulta más adecuado e l uso de fórmulas de peligro
biente. abstracto. Sin embargo, el legislador nacional,
Por último, si resulta dudosa l a ubicación del delito haciendo caso omiso de ello h sado principalmente
au
de eliminación de deshechos (artículo 307°) en este fórmulas de peligro con creto y de lesión.
título, pues conforme a su redacción se t rata más Así tenemos que los delitos de contaminación
bien de un delito contra la salud pública. En (artículo 304°) y sus agravantes (artículo 305°) son
consecuencia, de considerarse que es un delito tipos alternativos de peligro concreto y de lesión o
ambiental se superpondría al tipo básico de daño. A su vez, los delitos de actividades forestales o
contaminación (artículo 304°), dado que en ambos la fáunicas indebidas (artículos 308° y 309°), daño
conducta típica se ejecuta ma forestal (artículo 310°), utilización indebida de
nipulando <<desechos» o <<residuos>>. tierras agrícolas (artículo 311°, pá
rrafo 1°) y alteración del paisaje (artículo 313°) son
6. Técnica legislativa tipos de lesión. Los únicos casos en los que el
Dos son los aspectos más saltantes de la técnica legislador h a incorporado fórmulas de peligro
legislativa empleada: el uso de normas penales en abstracto son en los de responsabilidad funcional
blanco y la utilización de fórmulas de peligro (artículos 306° y 312°), eliminación de desechos
concreto o de daño principalmente.
l Delito de Contaminación Ambiental
~~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y e
DEREC~o & SociEdAd •Proyecto de Código P enal de enero de 1991:
(artículo 307°) y ofrecimiento de tierras agrícolas Artículo 298°, párrafo 2o
intangibles (artículo 311°, párrafo 2°). Como es
obvio, esto elimina por completo la posi bilidades 1.2. Artículo 3051
preventivas del derecho penal en esta materia, 1.2.1. Numeral 1 °
vulnerándose el principio recogido en el numeral 5°
del artículo 1 o del Código del Medio Ambiente, Extranjeros
además del principio de utilidad de la i ntervención lemán: § 330 a 1
•Código Penal A
penal. •Código Penal Español: Artículo 34r Bis, párrafo ¡o
Nacionales
V. EL DELITO DE CONTAMINACJON AMBIENTAL
• Proyecto de Código Penal de setiembre de 1984:
Por su dañosidad social, en la legislación compa rada
Artículo 274°, párrafo 1°
el delito de contaminación constituye el deli to
• Proyecto de Código Penal de agosto de 1985:
ambiental por excelencia. Nuestro Código Pe nal lo
tipifica en el artículo 304°, previendo ade más un
• Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986:
conjunto de circunstancias agravantes en el artículo
Artículo 263°, párrafo ¡o
305°. El legislador nacional h a utiliza do la
• Proyecto de Código Penal de julio d e 1990: Artí
denominada <<técnica unificada>>, pues inclu ye en
culo 268°, numeral lo
un sólo tipo las diversas formas de atacar los
•Proyecto de Código Penal de enero de 1991:
sectores constitutivos del ambiente (aire, agua,
Artículo 299°, numeral ¡o
suelo), lo cual es conveniente en tanto dispensa una
•Código del Medio Ambiente y los Recursos Na
tutela uniforme de dichos elementos. No obs tante, en
turales: Artículo 11go, literal «C»
otras legislaciones, como la alemana e italiana, se
prevé más bien, tipos específicos y separados para
1.2.2. Numeral 2°
proteger el agua, el aire o el suelo.
Extranjeros
1. Antecedentes •Código Penal Español: Artículo 34r Bis, párrafo ao
2
1.1. Artículo 304
Nacionales
1.1.1. Párrafo primero
• Proyecto de Código Penal de agosto de 1985 :
Extranjeros Artículo 283°, párrafo 3°
•Código Penal Alemán: § 324 1, 11 y § 325 1(1), 1 1, • Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986:
IV Artículo 263°, párrafo 3°
•Código Penal Español: Artículo 347° Bis, párrafo ¡o • Proyecto de Código Penal d e julio de 1990 :
•Código Penal Colombiano: Artículo 247° Artículo 268°, numeral 2°
• Proyecto de Código Penal d e enero de 1991 :
Nacionales Artículo 299°, numeral 2°
• Proyecto de Código Penal de setiembre de 1984: •Código del Medio Ambiente y los Recursos Na
Artículo 251°, párrafo lo; artículo 274°, párrafo 1° • turales: Artículo 119°, literal <<b»
Proyecto de Código Penal de agosto de 1985:
Artículo 283°, párrafo ¡o 1.2.3. Numeral 3°
• Proyecto de Código Penal de marzo-abril de1986:
artículo 263°, párrafo ¡o Extranjeros
lemán:§ 327
•Código Penal A
• Proyecto de Código Penal de julio de 1990: Artí
culo 267°, párrafo 1° is, párrafo 2"
•Código Penal Español: Artículo 34 r B
• Proyecto de Código Penal de enero de 1991:
Artículo 298°, párrafo ¡o
EEII l Perú" y el Delito de Contaminación
Empresas "Trabajando por e
Ambiental
turales: Artículo 119°
DEREC~o ociEdAd
&S
1.1.2. Párrafo segundo
Extranjeros
•Código Penal Alemán:§ 324 III y§ 325 III •Código
Penal Español: Artículo 347° Bis, párrafo 1°
Nacionales
• Proyecto de Código Penal de setiembre d e 1984:
• Proyecto de Código Penal de agosto de 1985:
Artículo 289°
• Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986 : Nacionales
Artículo 270° • Proyecto de Código Penal de agosto de 1985
• Proyecto de Código Penal de julio de 1990: Artí Artículo 283°, párrafo 1°
culo 267°, párrafo 2° • Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986:
Artículo 263°, párrafo 2o 304° del Código Penal. El análisis dogmático que
• Proyecto de Código Penal de julio de 1990: Artí seguidamente realizamos, se basa en la teoría
culo 268°, numeral 3° finalista de la acciónJ51l
Artículo 299°, numeral 3° 2.1. Tipo objetivo
turales: Artículo 119°, literal «a>> 2.1.1. Sujeto a ctivo
No cabe duda que se trata de un delito común («El
1.2.4. Numeral4° que»). Sin embargo, consideramos que el agente
debe ejecutar el ilícito en el marco de una actividad
Nacionales
económica, necesariamente. El Código Penal ha
• Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986:
Artículo 263°, párrafo ¡o suprimido la mención expresa al marco
• Proyecto de Código Penal de julio de 1990: Artí circunstancial de la actividad en que se produce la
culo 268°, numeral4° contaminación, como lo hacían los proyectos de
1990 y 1 991<521, y el Código del Medio Ambien
bstante, a pesar de tal supresión, el
te<53l. No o
Artículo 299°, numeral 4°
sujeto activo debe realizar una actividad econó mica.
1.2.5. Ultimo párrafo (literales <<a» y «b») Esta afirmación tiene d os fundamentos. En primer
término, la introducción de los valo res-límite de
Extranjeros emisión en l a d escripción típica sólo
•Código Penal Alemán:§ 329 IV (2)
51 Para ésta teoría, la conducta penalmente relevante es aquella
Nacionales que se realiza con una dirección final, esto es, el agente ejecuta
• Proyecto de Código Penal de setiembre de 1984: sus actos dirigiéndolos causalmente hacia un fin determinado.
Artículo 274°, párrafo 4° En tal sentido, la acción en sentido jurídico-penal no es un
simple acto objetivo de causación como lo conceptualiza el
• Proyecto de Código Penal de agosto de 1985 :
causalismo (clásico y neoclásico o valorativo), sino que tiene
Artículo 283°, párrafo 1° además elementos subjetivos constituidos por la finalidad del
• Proyecto de Código Penal de marzo-abril de 1986: autor. En tal sentido, se h a señalado que el finalismo equipara la
Artículo 263°, párrafo 2° acción penal
mente importante con la acción en sentido óntico o real. Con
• Proyecto de Código Penal de julio de 1990 esto no pretendemos revivir la vieja, y pocas veces fructífera,
Artículo 268°, último párrafo discusión entre finalistas y causalistas, sino simplemente
• Proyecto de Código Penal de enero de 1991 señalar puntualmente nuestra posición al respecto. Por lo
Artículo 299°, último párrafo demás, la consideración de que la acción jurídico-penal
incorpora elementos subjetivos no es priva
tiva del finalismo, sino compartida por varios seguidores de la
2. Tipo básico Teoría de los Elementos Negativos del Tipo. En todo caso, el
causalismo, el finalismo y la teoria neo-kantiana de elementos
«ARTÍCULO 304!!,. El que, infringiendo las negativos del tipo, en el fondo no son más que esquemas
normas sobre protección del medio ambiente, lo dogmáticos-teóricos que sirven para expli
contamina vertiendo residuos sólidos, líquidos, car el delito jurídicamente, constituyen diferentes i nter
pretaciones de un mismo fenómeno. Por ello, la discusión
gaseosos o de cualquier otra naturaleza por en
alrededor de e stas no debe sobrevalorarse. En el Perú, el
cima de los límites establecidos, y que causen o causalismo es la doctrina m ás difundida entre los opera dores del
puedan causar perjuicio o alteraciones en la flora, derecho e incluso en a lgunos medios académi cos. A partir de la
fauna y recursos hidrobiológicos, será re primido con década de los 80, el finalismo ha i do cobrando mayor cantidad
pena privativa de libertad no menor de una ni mayor de adeptos, entre ellos: Felipe Villavicencio Terreros, Raúl P eña
de tres años o con ciento ochenta a trescientos Cabrera, José Hurtado P ozo (antes causalista), Víctor Prado
Saldarriaga, Luis Bramont Arias (antes causalista). La teoría d e
sesenticinco días-multa.
los ele mentos negativos es trabajada por: César San Martin
Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa Castro y Roger Yon Ruesta, a mbos profesores de la Uni versidad
de libertad no mayor de un año o prestación de Católica del Perú. Ahora bien, la consecuencia práctica más
servicio comunitario de diez a treinta jornadas.» evidente de n uestra opción finalista se refle j a en la estructura
del tipo penal, el cual tiene t anto ele mentos objetivos como
Los elementos típicos del delito de contamina subjetivos (dolo).
52 Ambos proyectos (1990: artículo 267. 1991: artículo 298)
señalaban en relación al sujeto activo: ·El que, en ejerci cio de
cualquier actividad ... »
53 Artículo 119: · El que ... con ocasión del funcionamiento de una
eN Al industria o cualquier otra actividad ... •
AMBIENTAL
ción, están descritos en el tipo básico del artículo

DEREc~o & SociEdAd
puede referirse a actividades económicas perma nentes, como el caso de la industria. Dicho de otro
modo, la exigencia típica de superar los lími tes d
e que contraviniéndose l as normas d e protec ción
tolerabilidad sólo tiene sentido en el marco de dichas ambiental se supere los límites tolerables, causando
actividades. En segundo lugar, la pro pia exposición peligro o daño a la flora, fauna y recur sos
de motivos señala que < <toda acti vidad humana es hidrobiológicos.
contaminante por sí misma máxime si es industrial...
el Código Penal precisa que el acto contaminante 2.1.3.1. Contaminar y v erter
debe pasar los límites establecidos para q ue sea No se sanciona toda forma de contaminación sino
delito,,(54l. Con ello, el legislador, al incriminar la sólo aquellas realizadas mediante vertimiento. Esta
contaminación am biental, quiso referirse a la es la primera limitación del tipo penal. En efecto, el
actividad industrial particularmente. Por lo tanto, verbo «contaminar>> es omnicomprensi
sujeto activo pue de serlo cualquiera que ejerza una vo<55) de conductas, p udiendo generar una inde
actividad eco nómica, principalmente industrial. terminación atentatoria contra la garantía d e la < <ley
cierta>> derivada del principio de legalidad. De esta
2.1.2. Sujeto pasivo forma, se señala que contaminar es el acto de lograr
En general, el sujeto pasivo es el titular del bien la presencia en el ambiente de uno o más
jurídico, pudiendo o no coincidir con el sujeto sobre contaminantes, o de cualquier combina ción de ellos,
el cual recae la acción típica. Tratándose de los en concentraciones o niveles capa ces de
delitos ambientales no existe coincidencia. comprometer, perjudicar o incomodar l a vida, l a
De este modo, sujeto pasivo del delito de conta salud o bienestar humanos; atentar con t ra la v ida,
minación lo es la c olec integridad o desarrollo de la flora o l a fauna;
tividad en general, la degradar o deteriorar l a calidad del aire, d el agua, del
contaminar vertiendo residuos sólidos, líquidos, suelo o de otros componentes bási
gaseosos o de cualquier otra naturaleza, de ma nera
entre otras razones, se señala que el significado de <<verter>>, la d octrina
El tipo penal ambien te es un bien jurídico difuso. parte del significado gra
Esta considera ción puede generar se matical del término, según su
de contaminación rios problemas de ca rácter procesal, acepción en e l Diccionario de la R eal
tales como la d eterminación de la Academia. Así, verter sig nifica
omite la legitimidad para constituirse en p arte derramar o vaciar líquidos y cosas
civil con miras a perse guir el delito y menu das, como sal, harina, etc.<57l.
determinación de las en su No obstante, ac tualmente la doctrina
cos del ambiente; causar d año en los va más allá e incluye fenó menos que
a
normas las que se bienes pri vados, públicos o comunes en un primer sentido g
o interferir negativa mente e n
ramatical no
englobaría la noción de <<verter»,
cualquier uso legítimo que p ueda ha para lo que no hay obstáculo tanto
remite. cerse de ellos.<56) desde el análisis de la parti
cual es titular del inte rés en la Ahora bien l a norma penal restringe
conservación de un ambiente equili los alcances del acto contaminador
RAMIREZ BASTIDAS, Yesid. ·El delito
brado. Por esta plura lidad e sólo a aquellos realizados a través de 55 ecológico.• En;
indetermina ción de los afectados, <<vertidos». P ara definir el
caso reclamar la reparación civil. (Bogotá 1991) p. 99.
56 Véase: ACHIDAM. Carta de C osta Brava. Anexo A. S obre el
Diferente es la consideración de los sujetos sobre los concepto de contaminar, resulta ilustrativa la elabora ción del
que recae l a acción típica, ellos son los que sufren anteproyecto de Código del Medio Ambiente y Recursos
directamente el acto contaminante, y jun to con el Naturales del a ño 1986, el cual lo definía como •la adición d e
resto de la colectividad son sujetos pasi vos del ilícito. cualquier sustancia o elemento (sólido, gasesoso, líquido u
otro) o formas de energía (calor, ruido, radioactividad) al medio
ambiente, en cantidades supe riores a ciertos niveles permisibles
2.1.3. Conducta típica o cualquier variación en s us componentes y características que
El tipo básico indica que la conducta consiste e n afectan lavida, la salud o bienestar humano, la flora, la fauna y
los bie nes o recursos en g eneral».
57 BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de derecho penal. Parte
54 "Código PenaJ.,, Edición Oficial. En;_ Diario Oficial • El especial. 21 ed. Barcelona, Ariel, 1991, p. 261.
' 11.
Peruano». Separata Especial, p. 13, punto N
Derecho Penal y Criminología. Vol. III, N• 44, mayo-agos to.

DEREcho &. SociEdAd
fNAl
AMBIENTAL
cular normativa administrativa(58J, como desde e l Código Penal es sumamente limitativa. El tipo
uso común del lenguaje<59J. De éste modo, s e habla, excluye el vertido de todo otro material que sin ser
por ejemplo, del «vertido de miles de tone ladas d e idóneo o apto para contaminar, por no ser residuo,
residuos radiactivos por los ingleses en la l lamada puede adquirir potencialidad contami
fosa a tlántica>><so)_ Sin duda, la refe rencia a que los nante por su uso o manipulación inadecuada.
vertidos pueden ser de «residuos sólidos, líquidos, Pensemos, por ejemplo, en l a contaminación por
gaseosos o de cualquier otra naturaleza••, supone u na productos finales o insumos industriales como
apertura del referido hidrocarburos, materias peligrosas (venenos,
significado gramatical a nuevos fenómenos.(61) En plaguicidas, radiaciones ionizantes, energía nu
consecuencia, el legislador no incrimina cual quier clear, etc.). Consciente de esta situación, el legis lador
acto de contaminación en general, sino tan sólo los del Código del Medio Ambiente omitía toda
que implican verter. Sin embargo, ha omitido, por referencia, asumiendo que cualquier sustancia o
considerarlo obvio seguramente, toda referencia al elemento resultaba potencialmente contaminan te,
lugar en donde debe producirse o verificarse e l dependiendo de los factores cualitativos o cuan
vertido, a diferencia de los proyec tos de 1985, 1986, titativos del caso. A cambio, optaba por calificar las
1990 y 1991 y el Código del Medio Ambiente, que acciones humanas que pueden causar conta minación,
hacían expresa mención a que la descarga de los como las d escargas, emanaciones, fil traciones o
residuos debía realizarse en los elementos médiales vertimientos.
del ambiente: aguas (superficiales y subterráneas), Como quiera q ue sea, e l Código Penal descarta la
atmósfera y sue los. En todo caso, tal omisión no e s contaminación odorífica, e nergética o sonora, ac tos
esencial, pues vertido es el <<residuo arrojado al aire, que se inscribirían e n otros tipos p enales, como el
a las aguas<62l, o al suelo>>(63J. caso de la liberación de energía que e s un delito
contra la seguridad pública (artículo 273"), así como
2.1.3.2. Residuos la producción de ruidos molestos que configura f alta
Se precisa que la conducta típica contaminadora se contra la tranquilidad pública (artículo 452", numeral
realice vertiendo <<residuos sólidos, líquidos, 6").
gaseoso o de cualquier otra naturaleza••. Con ello, se
efectúa una nueva restricción de los actos 2.1.3.3. Elementos normativos
incriminados. Si bien se incluye, con aparente criterio En cuanto a los elementos normativos de la con ducta
amplio, todo tipo de residuos, el proble típica, el legislador ha establecido dos: la exigencia
ma radica en que no sólo se puede contaminar de que la actividad contaminante in frinja l as normas
vertiendo residuos, sino también mediante otras de protección ambiental y la superación de los límites
sustancias. autorizados. El f unda mento de la presencia de estos
En efecto, la expresión < <residuo>> significa des elementos radica en el carácter secundario del
perdicio, se refiere a un objeto carente de valor derecho penal, pues sólo debe servir de refuerzo a la
económico producto de una actividad humana. A sí regulación admi nistrativa, como e n la exigencia de
por ejemplo los residuos sólidos son definidos como fragmentarie dad que impide sancionar las conductas
los materiales generados en las actividades de que no causan mayor dañosidad social. 165)
producción, transformación y consumo, que no ha
alcanzado en el contexto en que son generados a. Infracción de las normas s obre protec ción
ningún valor económico(64)_ Pero la opción d el del medio ambiente
Partiendo de que esta exigencia hace del tipo una
58 Véase: artículo 15' del Código del M(ldio Ambiente y los
norma penal en blanco, la delimitación de cual es el
Recursos Naturales. contenido de esta expresión no e s tarea senci
59 BOIX REIG, o. c., p. 384, citando a Rodríguez Ramos. 60 lla pues pasa por d iluir cuatro interrogantes fun
RODRIGUEZ DEVESA, o. c., p. 1107.
damentales: ¿Cuáles son las condiciones que debe
61 BOIX, o.c., p. 384.
62 El concepto de «aguas» comprende no sólo las aguas s u reunir la ley penal en blanco?(66) ¿Cuáles son las
perficiales y subterráneas sino todas las modalidades del
º del Decreto Ley N• 17752, Ley General de Aguas,
articulo 4
además del dominio maritimo del artículo 5 4' de la tario. Chile, Instituto de Ecología Política, 1993. 65 No
Constitución. obstante estos fundamentos, el proyecto de setiembre de 1984,
siguiendo el modelo colombiano de 1980, estable ció una
63 Véase el glosario incluído. E n; SEOANEZ CALVO, RO
tipificación aislada d e las regulaciones adminis trativas.
DRIGUEZ RAMOS. La contaminación ambiental. Nuevos
66 En l a doctrina española y alemana existen sectores doc-
planteamientos técnicos y jurídicos. 1978, p. 5 65 y ss. 6 4 Véase:
CERDA, Rodrigo. Ecomanual del reciclaje comuni
~~~ Empresas "Trabajando por el Per~" y el Delito de Contaminación Ambiental
DmEc~o & SociEdAd
condiciones que deben reunir las disposiciones remite(70l, refiriéndose en general a las «normas
complementarias? ¿Cuáles son en la actualidad tales sobre protección del medio ambiente». Esto
disposiciones complementarias? ¿Cuáles son los genera un g rave pro blema p or la falta < ;le
órganos competentes para expedir di claridad del tipo, máxi me en un p aís como el
chas disposiciones? Perú en que l a norma tividad con r elevancia
a.l En relación a la primera cuestión, se discute la ambiental es exten sa(71) e inorgánica, a
compatibilidad entre el uso de la técnica tentándose de ésta forma contra la g arantía de la
legislativa de las leyes penales en blanco y los «ley cierta» derivada del principio de l egalidad,
principios constitucionales de legalidad y re el cual tiene rango constitucional (artículo 2°,
serva. No obstante, la accesoriedad de las nor numeral24°, literal
mas administrativas, esto es la remisión a ellas, <<d») y legal (artículo 1 1 del Título Preliminar del
resulta inevitable, principalmente, por su C.P.), y obliga al legislador a redactar la ley
amplitud y variabilidad(67l. Esto no equiva le a penal de la manera más clara y específica. De
afirmar su uso indiscriminado y/o arbitra rio. Esta otra parte, al no haberse especificado con
técnica sólo debe instrumentarse en c asos precisión en el tipo l a clase de norma a l a que se
imprescindibles como el de la protección remite, aunque con ello excluye de por sí los
ambiental, dada las peculiaridades de la ma teria actos administrativos, aparentemente la instancia
como de las normas extrapenales. Asi mismo, una a l a que se dirige el reenvío puede ser cualquiera
vez acordado su uso, éste no puede ser libre, sino que tenga facultades normati
más bien reglado a fin de respe vas en materia ambiental. Con ello, institu ciones
tar los principios de legalidad y de reserva. En públicas sin c ompetencia nacional, como
esta línea de pensamiento, las exigencias
mínimas que debe cumplir la ley penal en blanco
biental coordinado, pudiendo expresarse en el otorgamien to d e
(los tipos penales ambientales en este caso) han licencias, inspecciones, sancionando, etc. Ante tal uso
sido expuestas claramente por En rique Cury<6Bl: generalizado y necesario, es necesario definir qué actos
la determinación de la conduc t a (la acción u administrativos pueden c ompletar la descripción de la l ey
penal en b lanco. Tratándose de los denominados actos
omisión, el bien jurídico, ele mentos subjetivos discrecionales, es decir aquellos en los que la administra ción
del tipo, se excluye el uso de los tipos de decide conforme a su c onveniencia, dicha posibilidad está
desobediencia o contravención pura), la vedada. Por el contrario, los actos administrativos reglados, los
determinación de la pena, la deter minación del que se dan en aplicación de una normativi d ad previa a l a que
está sujeta la administración, pueden i ntegrarse al tipo en
reenvío (la ley en blanco debe remitirse a una o
blanco. Véase: BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de derecho
más normas complementa rias determinadas y no penal español. Parte general. 21 e d. Barcelona, Ariel ,1989.
a una regulación de extensión variable), En el Perú esta distinción puede resultar s uperflua debi do a la
requisitos relativos a l a instancia legislativa a que arbitrariedad que caracteriza a toda l a adminis tración pública,
pese a lo cual la r emisión a sus actos, e n la formulación del
se dirige el reenvío (debe ser de carácter tipo, parece inevitable. En todo caso, el reenvlo a actos
nacional, el complemen to no puede ser una orden dicrecionales es impensable, admitiéndo se por excepción en
que obligue l a conducta de un sujeto en un caso los reglados, cuya legalidad podrá presumirse tan solo •iuris
concreto(69l, tantum•.
70 Como si lo hace por ejemplo el Código Penal Alemán en el §
330 d, al indicar específicamente las leyes a las que se remite.
Con un criterio más general, el articulo 8° de la Ley Penal del
trinales que interpretan que expresiones como •infracción de Ambiente de Venezuela (1992) señala que las normas
las normas ambientales•, •ilícitamente•, •ilegalmente• o complementarias deben constar en una ley, reglamento del
parecidas, prejuzgan la antijuricidad del acto refirién dose a la Ejecutivo Nacional, o en un decreto aprobado por el Consejo
ausencia de causas de justificación. Otros en tienden estas de Ministros y publicado en la Gaceta Oficial sin que sea
frases como condiciones objetivas de puni bilidad. Nosotros admisible un segundo reenvlo.
consideramos que la técnica usada por el legislador es el de la 71 Según un inventario realizado por la Sociedad Peruana de
ley penal en blanco. Las referen cias a la inobservancia de las Derecho Ambiental, entre 1904 y 1991 se identificó más de
dispociciones extrapenales constituyen elementos d el tipo, 1,200 normas de protección del ambiente y más de 6,000 con
particularmente de la conducta conminada. relevancia ambiental.
67 Se admite por ello el llamado reenvío dinámico, consis tente en
que la norma integradora o complementaria del tipo penal en
blanco sea variable. ~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación
68 CURY URZUA, Enrique La ley penal en b lanco. Colom bia, Ambiental
Témis, 1988, pp. 68-87. DEREc~o & SociEdAd
69 Con ello se hace referencia a los actos administrativos. Tales
actos son expresión de las funciones fiscalizadoras del Estado,
imprescindibles en un modelo de gestión am-
si puede serlo una ley extranjera o n
ormas
internacionales).
Ahora bien, el tipo penal de contaminación q ue
analizamos, cumple con describir la con ducta y
la pena conminada, omitiendo grave mente l a
determinación precisa de las nor mas a las que se
fNAl
AMBIENTAL
las regiones y municipalidades<72), tendrían Ahora bien, Enrique Cury<75) ha precisado ade
verdaderas facultades para completar el tipo más las siguientes exigencias aplicables a las
penal, lo que resultaría atentatorio del prin c ipio disposiciones complementarias: determinabi lidad
de igualdad ante la l ey<73). Por nuestra parte, no (deben formularse de manera que, con juntamente
sólo admitimos la capacidad norma tiva de estos con la ley penal e n blanco, describa el hecho
órganos para completar las leyes penales, sino que mandado o prohibido de tal modo que, al
adicionalmente lo conside ramos recomendable conocerlas, un h ombre común sepa p recisamente
por el rol fundamental que a ellos corresponde en lo que debe hacer o no hacer para evitar la
un modelo de ges tión ambiental holístico y imposición de una p ena), subordinación a la ley
sistémico. Asimis mo, abona esta tesis l a penal en blanco (en sentido formal: sólo d ebe
diversidad de necesi dades de protección del precisar los límites del tipo, no ampliarlo; en
ambiente en los dis tintos espacios geográficos, sentido material : sólo debe orientarse a tutelar el
pues precisamen te en las cuestiones ambientales mismo bien jurídico que la norma penal),
se suele ad mitir la diferencia locacional<74l. prohibición del segundo reenvío (no pueden a su
A su vez, los eventuales problemas de deseo vez remitir a otra norma la función de completar
ordinación y heterogeneidad entre estos órga nos, el tipo).
pueden superarse progresivamente con la p uesta
en funcionamiento del Consejo Na cional del a.3 En tercer término, la delimitación de cuáles son
Ambiente (CONAM), organismo descentralizado en la actualidad todas las <<normas de protección
dependiente de la Presiden cia del Consejo de del medio ambiente>> relacionadas con la
Ministros creado mediante la Ley W 2 6410, contaminación, se ve dificultada por la ausencia
publicada el22 de diciembre de 1994. Conforme a de un inventario actualizado y clasi
dicha norma el CONAM aspira a ser e l órgano ficado de las m ismas<76), a lo cual s e suma la
rector de la política nacional ambiental, teniendo dispersión y desorden en la materia por la
por finalidad planificar, promover, coordinar, multiplicidad de dependencias administrati vas que
controlar y velar por el ambiente y el patrimonio expiden regulaciones con relevancia ambiental.
natural de la Nación (artículo 2°). Sin embargo, es posible encontrar algunas pistas
al respecto. Más importante que presentar una
a.2 La segunda cuestión que nos aboca se relacio na lista exhaustiva de las normas en referencia, dada
con las condiciones que deben cumplir las su variabilidad y fácil des actualización, es
disposiciones complementarias que s e inte gran al detallar algunos r as gos permanentes que sirvan
tipo penal en blanco. Sobre ello exis ten algunas para la i dentifi cación de las mismas. De este
consideraciones, que pueden re sumirse e n : la modo, el tipo penal se refiere a < <normaS>>, es
admisión excepcional de los actos administrativos decir sólo a aquellos enunciados jurídicos
reglados, cuya presun ción de legalidad es <<iuris impersonales (emanados por la naturaleza de las
tantum>>; y que las disposiciones pueden ser cosas y no de las personas), generales (se dirigen a
expedidas por un órgano nacional, regional o un número indeterminado de personas) y abs
local, con normas de esos alcances, incluyendo las tractos (regulan conductas y no situaciones o
de derecho internacional. hechos específicos), con lo cual se excluye la
posibilidad de completar el tipo con actos ad
ministrativos.
72 Véase los artlculos 188' y ss. de la Constitución. 73 Problema
De otra parte, las normas deben referirse a la
similar existe en España en relación a las Co munidades
Autónomas. Véase: CASABO RUIZ, José. •La capacidad n ormativa <<protección del medio ambiente>>. Sobre esto
de las comunidades autónomas en la protección penal del medio debe realizarse dos precisiones: la incorpora ción
ambiente.» En; Estudios Penales y Criminológicos. Universidad de de normas prohibitivas y de mandato en el
Santiago de Compostela Nº V (España, 1 982) p. 2 35 y ss. PRATS concepto, y su relación con los <<límites es
CANUT, José Miguel. ·Análisis de algunos aspectos pro blemáticos
de la protección penal del medio ambiente». En; Protección penal tablecidos>> a que se refiere el t ipo penal.
del medio ambiente. España, 1 991, pp. 6 5 y 66. Efectivamente, se suele señalar q ue, en es tricto,
74 CONDE-PUMPIDO TOURON, o. c., pp. 2 4 y 25. En igual el concepto de <<normas de protección
sentido: RODRIGUEZ RAMOS.
75 CURY, o. c., pp. 88-99.

76 Esta labor es permanente en algunas ONGs como la So ciedad
Peruana de Derecho Ambiental y Proterra.
protección del medio ambiente» incluye pre
1111 Empresas 'Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación
ceptos prohibitivos y de mandato, la infrac ción
Ambiental de los primeros da l ugar a delitos comisi vos,
mientras que la de los otros a delitos de omisión
DEREC~o & SociEdAd impropia.
del medio ambiente>> sólo abarcaría aquellas Por otra parte, la relación e ntre estas normas y l a
que restringen o prohiben determinadas ac ciones referencia del tipo a los «límites estable cidos»,
en defensa del ambiente, como por ejem plo, veda puede dar lugar a dos interpretacio nes: una
de especies de flora y fauna, prohibi ción de restringida, de manera que e l tipo sólo s e estaría
internar residuos tóxicos, etc.(77l. Em pero, debe refiriendo a los normas que regulan los límites de
precisarse al respecto dos asuntos, que dicha tolerabilidad; y otra amplia que entienda que la
dualidad (normas restrictivas y pro hibitivas) no
mención a tales normas van más allá. Con lo
es tal desde que también las restricciones expuesto en l os párrafos anteriores ya hemos
constituyen prohibiciones, aun que relativas, por tomado posi ción al respecto. Los límites de
lo que en ambos casos nos encontramos frente a tolerabilidad tienen sentido en u n contexto de
normas prohibitivas. El otro asunto consiste en
prohibicio nes, siendo el caso que el tipo penal se
negar que sólo existan normas prohibitivas y
refiere también a normas de mandato por lo que
evidenciar la existen cia de normas de mandato, la
es decir aquellas que imponen un deber positivo
interpretación amplia es la correcta. Ahora bien,
de actuar bajo determinadas circunstancias. De
con los criterios expuestos puede señalarse
considerar se lo contrario habría que c oncluir en además que la forma de las < <nor mas sobre la
la im posibilidad legal de cometer el delito de con protección del medio ambiente» pueden en teoría
taminación por omisión impropia o <<Comi sión tener rango constitucional, aunque actualmente
por omisión» según la denominación de un no existe alguna referi da a la contaminación
sector doctrinal, lo cual creemos es incon propiamente dicha. Asimismo, pueden tener
veniente desde una perspectiva tuitiva d el
rango legal : Trata d os<79l, Leyes, Decretos
ambiente. Legislativos, Decretos Leyes, Ordenanzas
En tal orden de ideas, el derecho puede prote ger Municipales, Normas Re gionales; o rango
el ambiente mediante normas que prohi b an reglamentario: Decretos Su premos<BOJ.
conductas contaminantes, las que de ser
infringidas dan lugar a un delito comisivo. Sin 79 En el modelo de la Constitución de 1979 todos los trata d os
embargo, la protección también se instru menta a sobre derechos humanos, entre ellos J os de carácter ambiental,
través de normas de mandato que obligan a tenían rango constitucional. Esta considera ción expresa h a
verificar una conducta determina da, así, e xisten sido suprimida e n el t exto de 1993, no obstante lo cual, al
permitirse iniciar acción de incons titucionalidad contra los
deberes genéricos dirigidos a todos los tratados (artículo 200•, numeral 4), implícitamente se le habría
ciudadanos, como el deber de con s ervar el otorgado rango legal. Aho ra bien, es posible realizar una
ambiente (artículo 1 del Título Preli minar del interpretación principista que reivindique la máxima jerarquía
de estos dispositi vos, pero seguramente no pasará de tener los
Código del Medio Ambiente). Tam bién h ay mismos efectos declarativos.
deberes específicos que ponen al sujeto en una 80 Las normas más importantes relacionadas con el tipo penal de
posición de garante, es decir en la obligación contaminación son las siguientes:
jurídica de impedir un resultado dañino o Ley N" 14084 d el 08 d e Junio de 1962.
Ley para el control de establecimientos contaminantes.
peligroso para un bien jurídico, que en el caso de Disposición para el control de establecimientos de produc tos
la contaminación puede tener como sustento el químicos, fábricas de harinas de pescado y, en gene ral, todas
llamado <<deber de vigilancia de una fuente e n las fábricas, talleres, así como cualquier activi dad que por sus
características o la naturaleza de sus
peligro por el ámbito de dominio», que operaciones, sean o no de orden fabril, en cualquier forma
comprende los deberes de ga rante que emanan contaminen la á tmosfera, playas, desagües, ríos, lagos,
de quien posee el dominio de una fuente e n propiedad privada o pública, con daño a la salud, comodi dad
de la p oblación o detrimento ecológico de un área dada, o de
peligro<7Bl. Como ejemplo de dichos deberes
un recurso natural específico.
puede señalarse el caso del empleado, director o
gerente de una empresa industrial que sin
realizar vertidos, omite sin embargo tomar las 111 Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación
previsiones para evitar la contaminación o Ambiental
impedir que esta se prolon gue. Estos casos que

son frecuentes en nues DEREC~o ociEdAd
&S
77 CHIRINOS ARRIETA, Carlos. Legislación penal sobre

ambiente. Lima, versión mimeo 1991.
78 VILLAVICENCIO TERREROS, o. c., pp. 282 y 283.
tro medio pueden ser sancionados recurrien do a
la fórmula de la omisión impropia del artículo
13° del Código Penal.
Por lo tanto, el concepto de «normas sobre
eN Al
AMBIENTAL
a.4En cuarto lugar, la cuestión relativa a los órganos salvo excepciones, suele operar a isladamente sin
competentes para expedir normas sobre protección tener en cuenta muchas v eces el desarro llo de las
del ambiente también resul ta de dificil abordamiento, otras, lo que en resumen nos permi te hablar de la
sobre todo por la gran dispersión de competencias ausencia de gestión ambiental en el Perú.
sobre temas de relevancia ambiental, como por la
ausen cia, en la práctica de una autoridad ambien tal Por lo expuesto en este apartado, no cabe duda que
de carácter nacional, pese a la reciente creación del los innumerables problemas de ésta antitéc nica,
CONAM. A esto de por sí pro blemático, se suma inservible e inconstitucional<Bll instrumen tación de
además la ausencia de coordinación, de manera que la ley p enal en b lanco no tendrá otra
cada entidad,
«Capítulo II
Ley N• 23407, Ley General de Industrias, articulo 103•. De la Preservación
«Artículo 103º.- Las empresas industriales desarrollarán sus Artículo 22'.- Está prohibido verter o emitir cualquier residuo
actividades sin afectar e l medio ambiente ni alterar e l equilibrio sólido, líquido o gaseoso que pueda contaminar las aguas
de los ecosistemas, ni causar p erjuicio a las c olectividades, en causando daños o poniendo en peligro la salud humana o el
caso contrario las empresas industria normal desarrollo de la flora o fauna o com
les están o bligadas a trasladar sus plantas en un p lazo no mayor prometiendo su empleo p ara otros usos. P odrán descar garse
de c inco años b ajo apercibimiento de sanciones administrativas únicamente cuando:
o de otra naturaleza.» a. Sean sometidos a los necesarios tratamientos pre vios,
Decreto Supremo N" 0 07-85-VC del15 de Febrero de 1985. b. Se compruebe que las condiciones del receptor per m itan los
Reglamento d e la L ey Orgánica d e Municipalidades sobre procesos naturales de purificación,
Acondicionamiento Territorial, D esarrollo Urbano y Me dio c. Se compruebe que con su lanzamiento submarino no s e
Ambiente. Capítulo IX De los Gobiernos Locales y el Medio causará perjuicio a otro uso, y
Ambiente. Artículos 53, 54, 55º. d. En otros casos q ue autorice el Reglamento. La autoridad
«Artículo 53º. Los Municipios emitirán y aplicarán orde nanzas, sanitaria dictará las providencias y aplicará las medidas
resoluciones, edictos o acuerdos y reglamentos para el control y necesarias para el cumplimiento de la pre sente disposición. Si
corrección de los problemas de contami nación ambiental y no obstante, la contaminación fuere inevitable, podrá l legar
afectación del espacio urbano y rural. Articulo 54º. Los hasta la revocación del uso de las aguas o la prohibición o la
Municipios harán cumplir las normas e impondrán las sanciones restricción de la actividad dañina.
del caso, aplicando de ser nece sario los procedimientos Artículo 25º.- Cuando la Autoridad Sanitaria compruebe la
coactivos de Ley o solicitando el apoyo de organismos contravención de las disposiciones contenidas en este Capítulo
competentes y de la fuerza pública para hacer efectivas las podrá solicitar a la Autoridad de Aguas la sus pensión del
prohibiciones o restricciones de las actividades que: suministro mientras se realizan los estudios o trabajos que
a) Deterioran el aire, el agua, suelo y subsuelo, flora y fauna, impidan la contaminación de las aguas.•• D ecreto Supremo N•
riberas marítimas, fluviales y lacustres, en desmedro de la 939-73-AG d el 12 d e Noviem bre de 1 973.
calidad de vida y de la seguridad de bienes y personas. Aprueba Reglamento de Título IX del Decreto Ley Nº 17752
b) Originen ruidos molestos o nocivos. Ley General de Aguas referente a la extinción de los usos y de
e) Atenten contra el paisaje urbano. los actos punibles en materia de aguas.
d) Afecten la seguridad vial. Decreto Supremo N• 261-69-AP d el 12 d e Diciembre de
e) Atenten contra la integridad del patrimonio históri 1969, R eglamento de los T ítulos 1, 11 y 1 11 de la Ley G
eneral
co-monumental y paisajístico. de Aguas.
f) Realicen una inadecuada disposición de efluentes sólidos, Titulo Segundo: De la Conservación y Preservación d e las
líquidos y gaseosos de cualquier origen. g) Ejecuten, a l margen Aguas.
de las normas de seguridad, la onservación, artículos 43º al 5 5. Capitulo I I:
Capitulo 1 : De la C
manipulación, transporte, almacenamiento y expendio De la Preservación, artículos 56º al 67º. Capitulo III: De la
de material peligroso. Autoridad Sanitaria y sus Atribucio nes, artículos 68º al 80º.
h) Ejecuten actividades industriales y de servicios sin adoptar Capitulo IV: De la Clasificación de los Cursos de Agua y de las
las medidas de seguridad necesarias tanto para los Zonas Costeras del P aís, artículos 81 º y 82º. Decreto
trabajadores como para el vecindario. Legislativo N" 757 del 13 de noviembre de 1991, Ley Marco
i) Emitan o produzcan radiaciones nocivas. j) Contribuyan para el Crecimiento de la Inversión Pri vada, a rt 52º.
innecesariamente a la reducción de tie rras de cultivo de alto
Decreto Legislativo N• 613, del 07 de setiembre de 1990,
valor agrológico.
Código del Medio Ambiente y los Recursos Naturales, artículos
k) Localicen o amplien asentamientos humanos en l u gares
14º y 15º.
insalubres y sin las condiciones de seguridad física, o
Resolución Ministerial N" 478-94-PE, del 16 de di ciembre de
contribuyan a la tugurización urbana.
1994, fijan límites de emisión de desechos al medio ambiente
1) Produzcan daños en los sistemas de servicios urba nos.»
marino para la actividad pesquera de consumo humano
Artículo 55º.
indirecto.
Decreto Ley N• 17752 d el 24 d e Julio de 1969. Ley General de 81 Infringe principalmente la garantía de la ley cierta deri· vada del
Aguas: de los delitos, faltas y sanciones de la Jurisdicción principio constitucional de legalidad (articulo 2º, numeral 24º de
Administrativa. Artículos 22º y 25'. la Constitución).

consecuencia que entorpecer la aplicación de la norma penal con la consiguiente impunidad de los
grandes contaminadores. buros, existen proyectos pendientes de discusión y
aprobación. Hasta la actualidad, el único sector que
b. Superar los límites de tolerabilidad La cuenta con l ímites de tolerabilidad definidos es el
introducción del criterio de los valores-límite genera pesquero, al haberse precisado los límites
el problema de definirlos y el de precisar su permisibles de emisión de desechos al ambiente
funcionalidad en el tipo. marino por la actividad p esquera de consumo
Se entiende por valores-límite a un conjunto de humano indirecto, a través de la Resolución Mi
criterios técnico-cuantitativos cuyos límites no deben nisterial N° 478-94-PE, publicada e l 16 de di ciembre
ser rebasados por el titular de una licencia o permiso de 1994.
administrativo que lo autoriza a verter en el marco Frente a esta situación de imposibilidad, en la
de una actividad económica. Su fina mayoría de los casos, de completar l a descripción
lidad en el derecho penal ambiental es delimitar de del tipo, se ha propuesto como alternativas el
la manera más objetiva posible el ámbito de recurrir a informes periciales<B3). Empero, esta
contaminación en el que el agente puede actuar sin posibilidad si bien tiene e l mérito d e poder ilus
cometer delito. Quien contamina por debajo de los trar el criterio de los operadores jurídicos tiene d os
límites permitidos no actúa al amparo de una causa grandes problemas: uno material y otro for mal. El
dejustificaciónCB2l, simplemente ejecu primero de ellos consiste en los altos costos que
ta un acto atípico objetivamente. significa practicar una pericia técnica que r efleje el
Estos valores-límite de ordinario se formulan valor de las e misiones contaminan tes, considerando
mediante tablas generales y unificadas para ce rrar e l que se requiere d el concurso de varios profesionales,
tipo, o también las dificultades geográficas, entre otros
casos, en algunos sectores, como el de hidrocar imponderables. Empero, el segundo
de vista ambientalista, bastante tolerabilidad establecidos por la Orga
En la actualidad el ociosa
p uesto
q ue
e n la
a ctualidad nización Mundial d e l a Salud (OMS).
casi no se ha estableci En la ciu dad de Huacho, por
sector do
l ímite
a lguno
p or
p arte de
l as ejemplo, ómnibuses de l a Empresa
autorida des encargadas de ve l ar por de Transportes América realizaban
el cumplimien to de las normas sobre emisiones de humo a la atmósfera al
pesquero medio ambiente. estacionar se en la c alle, cerca a
Los únicos entes que se han zonas de vivienda. Formu lada la
es el único acercado a tal d eterminación son la denuncia y abierta la instrucción
Dirección General de respec tiva e n el 2° Juzgado Penal de
que cuenta problema es insalvable puesto que Huaura (Expe diente No 278-93-D)
atentaría con t ra el principio de por el delito de contamina ción
legalidad imponer una sanción
con límites ambiental, efectivos de l a Policía
criminal fundamentándose en una Ecológica, con ayuda de un medidor
pericia que finalmente no refleja si de monóxido de carbo no marca
de tolerabi lidad. se superó o no los límites Simpsom, realizaron una toma de
a través del controlad ministrativo. de tolerabilidad, dado que e stos no mues tra, concluyendo q ue el 63.33%
Sin em bargo en el Perú, la fra se existen. En otros casos se ha de los vehículos
<<límites estableci d os>>, es desde el intentado recurrir a los límites d e
punto
Salud Ambiental a través de los informes técni cos carbono, de 30% a 40% por unidad, siendo el límite
que realiza y que se refieren a una situación en permitido por l a OMS el de 6% por uni d ad<B4l.
concreto, y el sector Minería. En los otros Actualmente el caso ha sido archivado
82 Mal podría alegarse por ejemplo el •ejercicio legítimo de un 83 Véase: BAUTISTA PAREJO, Carmen. •La prueba pericial en
derecho (articulo 202, numeral 8 infine del Códi go P enal). los supuestos de delito ecológico.• En;. La protección penal del
Conforme a l a teoria general de l a antijuricidad, en el medio ambiente. Jornadas sobre la protección penal del medio
finalismo la ausencia de responsa bilidad penal fundamentada en ambiente. Madrid, 20-21 de octubre de 1990. Madrid, Agencia
una causa de justifica ción precisa de un acto típico que vulnere de Medio Ambiente 1991, pp. 141-
un bien ju rídico. Tratándose de conductas contaminantes que no 144.
superan los límites de tolerabilidad, estas carecen d e relevancia 84 Véase: •Contaminación en Huacho•. En;. Proterra. Boletín
penal, el tipo penal no las incrimina. Jurídico Ambiental. N• l . ( Lima, 1994), p. 2.
de la flota expelían altos índices de monóxido de
1111 l Delito de Contaminación Ambiental

Empresas "Trabajando por el Perú" y e
DEREC~o & SociEdAd
eN Al
AMBIENTAL
definitivamente por el Juez de la causa. P or nues tra causar perjuicio o alteraciones e n la flora, fauna y
parte consideramos que si bien la idea de aplicar los recursos hidrobiológicos
límites de la OMS, constituye una respuesta creativa Como se adelantó, el legislador ha utilizado, de modo
frente a la omisión del Estado de definir los límites infeliz, una fórmula de peligro concreto (pueda
de tolerancia, tal intento carece de sustento jurídico causar perjuicio) junto con otra de lesión o daño
desde que lo precep tuado por dicho organismo (cause perjuicio). Esta opción nos ha traí
internacional son sim ples recomendaciones que no do como consecuencia los graves problemas de
sólo no obliga a los Estados sino que no forma parte prueba de la nocividad de los actos y de la causa
del derecho nacional. lidad. Lo adecuado, desde una perspectiva p re ventiva
Pero esto no es todo, en cuanto a la funcionalidad de y de búsqueda d e la eficacia de la norma,
este elemento en el tipo, l a incoherencia abso l uta del era instrumentar tipos de peligro abstracto. De otro
legislador es evidente toda vez que la utilización del lado, al conminarse con idéntica pena l a causación
criterio de los valores-límite sólo tiene sentido en del peligro y el daño ambiental, éste último supuesto
estructuras típicas de peligro abstracto, siendo el caso carece de utilidad dado que su mayor gravedad y
que el artículo 304° del Código Penal prevé por e l exigencias no significa una reacción punitiva de
contrario una fórmula de peligro (<<puedan causar mayor entidad. Lo adecua do, como sucede e n el
perjuicio••) y otra de lesión (<<causen perjuicio••). derecho comparado, era instrumentar un tipo básico
Precisamente, en los tipos de peligro abstracto la sola de peligro y uno agravado de daño. Esta opción fue
realización de una conducta, independientemente de recogida por el Código del Medio Ambiente.
si es per judicial o no, consuma el delito. En tal Otro aspecto desafortunado de la redacción es el uso
sentido, el legislador sólo puede conminar c onductas de las expresión <<alteraciones», la cual p ue de
peli grosas que conforme a su experiencia y criterios resultar equívoca puesto que la introducción de un
técnicos determinados pueden causar un grave daño elemento extraño en los ecosistemas pue de causar
al ambiente. Tales actos peligrosos son aque llos q ue también efectos positivos. Así, era suficiente
superan los límites de tolerabilidad, por lo que el sólo referirse a <<perjuicio», y en todo c aso, en vez d e la
hecho de emitir por encima de ellos hace presumir expresión <<alteraciones» pudo ha berse usado u na
<<iure et de iure•• la existencia de peligro o daño
más adecuada, como por e jem plo <<afectaciones
ambiental.
negativas». Sin embargo, con forme al principio de
Empero, lejos de este razonamiento el legislador ha lesividad del artículo IV del título preliminar del
incorporado en el delito de contaminación una Código Penal, el térmi no <<alteraciones» de la actual
fórmula de peligro concreto y otra de lesión o daño, redacción sólo puede s er entendido como alteración
siendo por tanto necesario probar la lesivi negativa o perjudicial.
dad de la conducta. En este esquema, lo lógico sería Pero lo más grave en la concepción del r esultado
en todo caso omitir el uso de los valores límite, dado típico, es que para el l egislador es insuficiente l a
que para la consumación del delito no bastará la vulneración de alguno d e los elementos del am biente
potencialidad del acto para causar peligro o daño, como la f lora, la fauna o los recursos h i
conforme sucede en los delitos de peligro abstracto drobiológicos, sino que precisa de la puesta en
que incorporan tales límites. Lo relevante será si peligro o daño d e estos simultáneamente, lo que
existió o no peligro o perjuicio ambiental. resulta excesivo e impedirá una acción efectiva del
Este sin sentido de la norma trae como secuela que sistema penal en el control de la contamina ción, dado
varios actos de contaminación grave queden impunes que no existe una protección indivi
debido a que no superan dichos límites, lo cual es dualizada de estos valores ambientales. A esto s e
común tratándose de los llamadas con suma que el Código P enal ha o mitido la referencia a
taminaciones con efectos sinérgicos o contamina ción
que el acto pueda afectar no sola a la flora, fauna y
acumulativa. Asimismo, todos los actos que los
recursos hidrobiológicos, sino tam bién al ambiente
superen sin demostrarse que pueden causar o causan
en general, conforme lo estable c ían los proyectos de
perjuicio, tampoco serán sancionados. 1986, 1990 y 1991 y el Código del Medio Ambiente.
Con ello, se ha deja do de lado la protección d e otros
2.1.4. Resultado típico
elementos am bientales que en última instancia
El resultado típico descrito en la norma consiste en
pueden servir p ara la existencia humana,
que la conducta contaminante cause o pueda
abandonándose así una concepción más acorde con
el antropocen
90 WRI, UICN y PNUMA. Estrategia Global para la Biodi
versidad. Glosario. 1992.
~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental «numerus apertus>> usada por el legislador nacio nal
DEREC~o & SociEdAd para los delitos dolosos, la c ual está recogida en el
trista moderado de las Constituciones de 1979 y artículo 12°, párrafo ¡o del mismo texto legal. De
1993. este modo, son admisibles todas las formas de dolo:
El concepto de flora incluye todas las plantas que se dolo directo de primer y segundo grado, así como el
encuentran en una determinada zona<B5J. En dolo eventual.
similar sentido, por fauna debe entenderse todos los Asimismo, el tipo penal prevé expresamente en el
animales que se encuentran en una zona párrafo 2° del a rtículo 304° una s anción para el autor
determinada<B6J. Dentro de este último concepto culposo o negligente. Esta previsión con cuerda con
destaca el de Fauna Silvestre, el cual se refiere a las la técnica d e los <<numerus clausus» o cerrada,
especies animales que viven libremente en las utilizada para l as infracciones culposas según se
regiones naturales del país, así como los ejem expresa en e l párrafo 2° del artículo 12°. Existe
plares de las especies domesticadas que por aban delito de contaminación culposo siempre que el
dono u otras causas se han asimilado, en sus hábitos, autor infringiendo el deber de cuidado cause el
a las silvestres. Se exceptúan las espe cies que se resultado nocivo para el ambiente d es crito en e l tipo
reproducen en aguas marítimas o continentales<B7J. objetivo.
Otros la definen como el con junto de animales que
no han sido objeto de domesticación, mejoramiento 3. circunstancias agravantes
genético o cría y levante regular o que han r egresado
a pena será privativa de
<<ARTÍCULO 3052•• L
a su estado salvaje, excluidos los peces y todas las
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años, y
demás especies que tienen su ciclo total de vida
con trescientos sesenticinco a setecientos treinta
dentro del medio acuático<BBJ. Por último, los
días-multa cuando:
recursos hidrobiológicos son el conjunto de
organismos vivos cuyo desarrollo total se cumple 1.- Los actos previstos en el Artículo 3042 ocasio
dentro del a gua<B9J. Son los componentes de la nan peligro p ara la salud d e las personas o para sus
biodiversidad marina que admiten un uso directo, bienes.
indirecto o potencial para la humanidad.<90J 2.- El perjuicio o alteración ocasionados adquie r en
un carácter catastrófico.
2.2. Tipo subjetivo 3.- El agente actuó c landestinamente en el ejer
cicio de su actividad.
El párrafo 1 o del artículo 304 del Código Penal
4.- Los actos contaminantes afectan gravemente los
prevé el delito de contaminación realizado con dolo,
recursos naturales que constituyen la base de la
esto es, con conciencia y voluntad de reali zar todos actividad económica.
los elementos del tipo objetivo. A pesar de que la
norma no hace mención expresa al dolo, este se Si, como efecto de la actividad contaminante, se
sobreentiende en virtud de la técnica de producen lesiones graves o muerte, la pena será:
a).- Privativa de libertad no menor de tres ni mayor
85 INSTITUTO DE RECURSOS MUNDIALES (WRO, UNION
de seis años y de trescientos sesenticinco a
MUNDIAL PARA LA NATURALEZA (UICN) y setecientos días-multa, en caso de lesiones graves.
PROGRAMA DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL b).- Privativa de libertad no menor de cuatro ni
MEDIO AMBIENTE (PNUMAJ en consulta con LA O R mayor de ocho años y de setecientos treinta a mil
GANIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA cuatrocientos sesenta días-multa, en caso de
AGRICULTURA Y LA ALIMENTACION (FAO), ORGA
muerte.»
NIZACION DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA
EDUCACION LA CIENCIA Y LA CULTURA (UNESCO).
Estrategia Global para la Biodiversidad, Pautas de Ac ción Las circunstancias agravantes del delito de con
para Salvar, Estudiar y Usar en Forma Sostenible y taminación están previstas en el artículo 305° del
Equitativa la Riqueza Biótica de la Tierra. 1992. 86
Ibid. Código Penal. Como en todo tipo agravado, se
87 FUNDACION PERUANA PARA LA CONSERVACION DE requiere la r ealización de los elementos del t ipo
LA NATURALEZA Y SOCIEDAD PERUANA DE DERE básico además de la situación q ue le da gravedad. El
CHO AMBIENTAL. ·Documento Base Proyecto de Ley
Forestal y de Fauna Silvestre». En: Taller •Elaboración
fundamento de la mayor punición puede deberse a
Participativa de la Nueva Ley Forestal del Perú». Lima, un mayor disvalor del acto o del resultado.
noviembre de 1991. Ahora bien, al margen de todos los casos vistos,
88 MINISTERIO DE AGRICULTURA, INDERENA. Manual de
recursos naturales renovables para Alcaldes, Corregi dores e
existen otros que, como en el Código Penal de
Inspectores de Policía. Bogotá D.E., 1986. 89 Ibid. España, debieron ser tratados como agravados.

eN Al
AMBIENTAL
Entre ellos pueden citarse: desobediencia a las son admisibles por la descripción de la normas, sin
órdenes de la autoridad administrativa de co rrección embargo son sancionados por igual cuando uno de
o suspensión de la actividad contami nante, aportar ellos reviste mayor gravedad (actividad y vertidos
información falsa sobre los aspec tos ambientales de clandestinos), pues el fundamento de la agravación
la industria o actividad, obs taculizar la a ctividad radica en el estado de indefensión que genera la
inspectora de la Adminis tración.<9I) ignorancia de estas circunstancias, las que al no ser
conocidas no pueden ser denun
3.1. Mayor disvalor de acto ciadas o controladas estatalmente sino bastante
después, seguramente cuando los efectos sean
3.1.1. Clandestinidad de la actividad El único evidentes y seguramente irreversibles. En un
caso de esta naturaleza es el del numeral 3°, cuando segundo sentido, puede d arse también el caso e n el
el agente actúo clandestinamente en el ejercicio de su que lo clandestino no sea la a ctividad económica
actividad. Se dice que la gravedad se fundamenta en desempeñada por el agente, sino tan sólo la c onducta
un mayor disvalor de acto debi do a que l a contaminante. La actividad se ría formal, lo informal
peculiaridad de la circunstancia se verifica en el e ilícito serían sólo los vertidos. Es el caso que la
<<modus operandi» de la conducta, sin tener doctrina conoce como <<vertederos clandestinos>>.
incidencia directa en el resultado. En países En este supuesto el fundamento de la agravación
desarrollados en los que la informali dad es la sería el mismo que en los anteriores, sin embargo su
excepción, este supuesto es previsto como tipo admisibilidad dentro de la literalidad de la norma
autónomo (como delito de mera des obediencia). Si podría ser sólo opinable, siempre que por
embargo, en contextos como el nuestro en los q ue la <<actividad>> se entienda simplemente la actividad
informalidad es la regla, ello sería un despropósito económica y no la actividad contaminante. No
puesto que nos llevaría a una inevitable obstante, ello sería un sin sentido, dado que se
sobrecriminalización. En sentido gramatical, llegaría al absurdo d e no sancionar agravada
clandestino significa < <se creto u o culto>>, algo mente la clandestinidad de la última, que en todo
desconocido para las demás personas que no sea el caso reviste mayor entidad que la primera. Por ende,
agente. El tipo penal se refiere a la <<clandestinidad el supuesto analizado se inscribe en el ámbito de la
de su actividad>>, pu diendo ésta expresión ser agravante.
interpretada en dos sentidos. En cuanto al tipo subjetivo, el artículo 305° indi ca
En un primer sentido, cuando hablamos del suje to que las agravante se aplica a los actos previs tos en el
activo señalamos que éste necesariamente de bía artículo 304°, con lo cual podría impo nerse al que
actuar en el marco de una actividad económi ca, de contamina con dolo o con culpa.
manera que una primera interpretación Empero, de afirmarse l o anterior h abría que con cluir
entiende la clandestinidad referida a dicha acti vidad, que las a gravantes se aplican por igual a quien actúa
existiendo al respecto dos opciones: tra tándose d e dolosa o culposamente, interpreta ción que p odría
personas jurídicas, que su existencia sea atentar contra el principio de proporcionalidad de la
desconocida, es decir que no se halle inscrita en el pena, toda vez que razo nes de orden político
registro estatal respectivo; o siendo su exis tencia criminal aconsejan una me nor reacción penal frente
conocida, lo oculto sea la actividad econó mica a las conductas negli gentes. En consecuencia la
realizada. En ambos casos se trataría de agravante sólo p odrá
una actividad económica informal.<92) Ahora, cada imponerse frente a conductas dolosas. Por otra parte,
uno de éstos supuestos de <<actividad clandestina>> cabe la p regunta de si para a pli car la agravante se
admite a su vez dos posibilidades, es decir, q ue requiere que e l autor c onoz ca efectivamente de la
impliquen a su vez la clandestini dad de los vertidos clandestinidad (dolo) o si basta l a simple posibilidad
de residuos, o que por el contrario, estos sean cognoscitiva de pre visión (culpa). Al respecto, cabe
conocidos. Estos dos casos recordar que nuestro Código p roscrib~ (prohibe,
excluye) la responsabilidad objetiva (artículo VII del
91 Véase el párrafo 2' del artículo 347' Bis de dicho t exto legal.
Título Preliminar), de modo que p ara imponerse una
92 Estos casos son conocidos en la doctrina española como sanción penal o agravarla se requiere dolo, o al
«industria clandestina•, en los que no existe autorización para menos culpa. En esa l ínea de pensamiento, si el acto
el funcionamiento o aprobación de instalaciones. Véase: BOIX,
contaminante se realizó dolosamente, con forme a los
o.c., pp. 387-389.
requerimientos del p árrafo 1 ° d el
DEREcho & SociEdAd
artículo 304°, entonces el dolo deberá abarcar, es el resultado de múltiples factores, como pue den
adicionalmente, tanto el conocimiento de la clan ser la constitución y fortaleza individual, la edad, el
destinidad como la voluntad de actuar en tal género de vida, d e suerte que una activi dad q ue no
circunstancia. es perjudicial para la mayoría de la población, puede
serlo en grado sumo para deter minadas
3.2. Mayor disvalor del resultado personas<94J. Por lo tanto, e l concepto de «salud de
Son casos en l os que la a gravación se fundamen ta, las personas», desde sus dimensiones fisicas y
en términos generales, en e l mayor perjuicio o síquicas, se integra en e l concepto de «salud
peligro para e l bien jurídico ambiente u otros pública,.(95J, lo cual g uarda coherencia con
intereses tutelados jurídicamente. el carácter colectivo y difuso del b ien jurídico.
Como es evidente, esta agravante se fundamenta en
3.2.1. Peligro para la salud o bienes de
la visión antropocentrista moderada que ins pira a las
las personas Constituciones de 1979 y 1993. Dicha visión
El numeral 1 o del artículo 305° prevé una mayor también fundamenta la mayor p unición cuando se
sanción cuando la actividad contaminante oca siona, crea un peligro concreto para los «bie nes» de las
además, un peligro concreto para otros bienes personas. Asimismo, se requiere que el riesgo
jurídicos: la salud de las personas o s us bienes. también sea difuso, es decir que se extienda a un
La referencia a la <<salud de las personas» pare ciera número indeterminado d e perso nas, que pueden s er
confundirse con el delito del artículo 273°, contra la naturales o jurídicas, i nclu yendo el Estado.
seguridad pública<93J. Tal acercamien to es de tal El concepto de bienes es un elemento normativo, de
magnitud que el Código del Medio Ambiente modo que su descripción puede ser extraída de los
previó, como artículo 885° (muebles) y 886° (inmuebles) del
agravante del tipo de Código Civil de 1984, siempre que sean compati
contaminación, la pues
estadístico o el resultado d e una relieve que e l artículo 53° del
a
La , sa 1 ud" la que continuada experien Decreto Legislativo No 7 57, Ley
cia. La salud individual Marco para la Inversión Privada<96J,
se refiere el establece un supuesto especial de
aplicación del artículo 305° del
93 Véase también: Decreto Ley N• 17505 del Código Penal. Dicho supuesto n o
Código Penal es la 18 de mar
bles con la naturaleza d e este delito,
reúne los elementos del tipo básico
de contaminación ni los de la
conforme señala el artículo IX del
agravante comentada, puesto q ue
salud colectiva. Título Preliminar de este c uerpo
configura un delito de peligro
legal.
abstracto y de mera desobe
ta en peligro de la sa lud pública. En relación al tipo subjetivo, s e diencia. Por ende, resulta a ntitécnico
La «salud>> a la que se refiere el requiere que el dolo abarque,
remitir su sanción al de las
Código Penal es la salud colectiva. además, el peligro para l a salud o agravantes del artículo 305°. E n todo
No basta el peligro para la salud de bienes de las personas, en cuyo caso caso, l a remisión pudo ser más
estaremos ante un delito p uramente
una persona. La salud co adecuada de
doloso.
lectiva representa un promedio
Por último, queremos poner de
zo de 1969, Código Sanitario, artículos 152, 162 y 1852 , De la
protección de la salud, del saneamiento ambiental, delitos y haberse derivado más bien a los tipos penales
sanciones contra la salud.
«Artículo 152• Toda persona, incluso la que e stá por nacer, es
sujeto de derecho en el campo de la salud. Artículo 162 • No hay 94 RODRIGUEZ DEVESA, o. c., p. 1108.
incapacidad relativa ni absoluta en el campo de l a salud p ara 95 BOIX, o. c., p. 386.
gozar del Derecho a la salud. Articulo 1852• Constituye delito 96 " Artículo 532.- Las empresas que presten servicios de abas
contra l a salud: a) Negarse a cumplir las normas de salud u tecimiento de agua potable y alcantarillado d eberán con t ar con
obstaculi la correspondiente certificación de que cumplen con las
zar la acción de la autoridad de salud en d efensa y normas de de calidad fisico química y bacteriológica del a gua
protección de la salud pública y la salud privada, b) La potable y las condiciones de tratamiento de desagues para su
violación consciente de la norma de salud, o) E l dispisición final. Los directores de di chas empresas, en caso de
incumplimiento de l a norma de salud en el uso o usufructo de que las mismas no cuenten c on certificados de calidad con la
las cosas, periodicidad respectiva por el Ministerio de Salud, incurrirán
q) Los demás casos contemplados en el Código Penal y otras en el delito previsto en el articulo 3
052 del Código Penal...•
leyes, como delitos contra la salud.•

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eN Al
AMBIENTAL
relacionados con la salud pública (artículos 286° y En tal sentido, y siempre criticando el uso de esta
ss.), que a fin de cuentas es el interés que pretende terminología imprecisa, puesto que e xisten muy
proteger. pocos deterioros que sean a uténtica y propia mente
irreversible ya q ue, en l a mayoría de casos
3.2.2. Perjuicio catastrófico <<actuando positivamente>> es factible la recupe
En el numeral 2° se prevé la agravante del per juicio ración; se señala que un deterioro resulta irre versible
o alteración de carácter catastrófico, con lo cual el cuando se causa un perjuicio de tal enti dad que <<la
delito será de lesión o daño y no de peligro concreto. situación nunca puede ser la misma que la e xistente
Aquí la expresión < <alteración>> esta bien usada, con anterioridad a la conducta infractora, tal estado
dado que el legislador las refiere a las catastrófi cas. de cosas se presenta como irrecuperable,,<97). Ello
No obstante, bastaba con la expresión <<per juicio>>. puede precisarse más a ún indicando < <el requisito de
Obviamente el perjuicio debe recaer con juntivamente ineficacia en la actua ción del sujeto activo en orden a
sobre la flora, la fauna y los recur evitar los efectos dañinos típicos,,(98). Este criterio,
sos hidro biológicos, de acuerdo con las exigencias si bien puede darnos algunas pistas p ara definir que
del tipo básico. es <<catás trofe•, literalmente no se equipara a ella, de
El problema más serio se presenta al intentar definir modo que todo deterioro irreversible es catastrófico,
los alcances de la expresión <<catástrofe•. Al sien
respecto puede tenerse un primer acercamien to desde do imposible afirmar la relación inversa. En las
la perspectiva gramatical. El Diccionario actuales circunstancias, será f undamen talla
Hispánico-Universal define el término <<catástro fe>> participación de peritos que informen a los operados
como la <<última parte del poema dramático, del derecho sobre la entidad d el daño. En esta
desenlace, especialmente cuando es funesto y do calificación pueden participar además los entes del
loroso. Suceso infausto y extraordinario>>. Si bien el Sistema Nacional de Defensa Civil o sus similares.
significado literal de catástrofe nos da una idea p ara Sobre el tipo subjetivo, se requiere que el dolo
inferir que la intención del legislador es cas tigar con abarque el conocimiento y voluntad de realizar el
mayor severidad los perjuicios de gran entidad, resultado más grave.
debemos advertir que no expresa crite rios específicos
para delimitar correctamente su sentido y alcances 3.2.3. Mectación grave de los recursos
conforme a las exigencias de la naturales que son la base
<<ley cierta>> derivada del principio de legalidad. En de la actividad económica
consecuencia, el concepto de lo catastrófico ha Constituye también circunstancia agravante, se gún
generado problemas de interpretación en la doc trina el numeral4°, cuando la contaminación afec ta
alemana y española por lo poco definido de su gravemente los recursos naturales que consti tuyen
alcance. Lo adecuado, a la luz de estas expe riencias, la base d e la actividad económica.
hubiera sido cerrar el tipo, tal como lo hacía el Con esta redacción se vulnera nuevamente la
Código del Medio Ambiente al supeditar la garantía de l a <<ley cierta>>. El p roblema radica en
evaluación de la gravedad de la alteración ambiental determinar cuáles son aquellos recursos natura les
a los estudios e informes técnicos. Ahora bien, a fin básicos para la actividad económica; si dicha
de delimitar el concepto de «catástrofe>> puede actividad debe ser nacional, regional<99) o local; y
formularse una interpreta ción a partir de las fuentes en que c onsisten sus graves afecciones. El concepto
de la norma. El párra f o 3° del artículo 34 7° Bis del de <<recursos naturales>> incluye a todos aquellos
texto español esta blece como agravante la c ausación componentes ambientales, en cuanto son o pueden
de un «riesgo de deterioro irreversible o ser aplicados a la satisfac ción de las necesidades o
catastrófico». Aunque no existe una t otal intereses humanosooo>. Son los elementos o cosas
equivalencia entre esta nor ma y su similar peruana, naturales que el hom bre aprovecha para s u propia
debe destacarse que la doctrina de la madre patria existencia mate
omite la discusión relacionada con la delimitación
del concepto de <<catástrofe,,, centrando su atención
en la defini ción de la expresión <<irreversible>>, la 97 PERIS RIERA, o. c., p. 41.
98 BOIX, o. c., p. 389.
cual, sin equipararse a la antetior, ofrece mayores 99 Los proyectos de 1 990 y 1991 se referían a los recursos que son
posibi· lidades para la determinación del ámbito d e la base de la •actividad económica o del desarrollo regional•.
agravante. lOO ACHIDAM. Carta de Costa B rava, A nexo A.
DEREc~o & SociEdAd
~~~~ Empresas "Trabajando por el Perú'' y el Delito de Contaminación Arnbiontal
rial o estética<lOll. Entre ellos pueden mencio De cualquier modo, se sugiere la participación de
narse los recursos fáunicos, hidrobiológicos, fo peritos en la determinación de la gravedad de la
restales y mineros002l. afectación y los demás elementos de la agravante.
Ahora bien, el tipo básico se refiere sólo a los tres Respecto al tipo subjetivo, al igual que en las otras
primeros, no obstante lo cual, la agravante am plía el agravantes por un mayor disvalor de resul
marco de tutela e incluye a los recursos mineros tado, el dolo debe extenderse al resultado m ás grave.
siempre que sean la base de la actividad económica.
Esta inclusión es válida, puesto que el fundamento 3.2.4. Lesiones graves o muerte
de toda agravante que implica un mayor disvalor del Es indudable la necesidad de agravar la reacción
resultado, puede derivar de la afectación a otros penal cuando l a contaminación causa lesiones
intereses o de la mayor intensi dad de la vulneración graves o muerte. Ello se estipula en el último
del bien jurídico protegido en el tipo básico. Sin párrafo y los literales «a» y «h» del artículo 305".
embargo, dificilmente la contaminación podrá Conforme a la literalidad de la norma, para apli
afectar a los recursos mine ros, puesto que el car la pena más grave basta con l a afectación a u na
deterioro suele afectar a las sola persona.
manifestaciones bióticas del ambiente. Pero el Los conceptos de lesiones graves y muerte consti
legislador sólo le da gravedad al hecho en la medida tuyen elementos normativo, pues p ara su defini ción
que los recursos afectados sean la < <hase de la es necesario recurrir al propio Código Penal. Esto
actividad económica>>, con lo cual extiende mismo sirve para calificar al tipo agravado como
indirectamente el ámbito de protección a otros norma penal en blanco004l.
intereses que están detrás de dicha expre sión, tales Las lesiones graves afectan la salud individual
como la capacidad de empleo, la oferta de productos sico-fisica. El Código Penal las caracteriza a par tir
de primera necesidad, el ingreso privado o las de criterios objetivos, conforme es de v erse en el
cuentas públicas, los que podrían verse afectados artículo 121", que califica como lesiones gra ves,
por una disminución de dicha actividad. Se protege, aquellas que ponen e n peligro l a vida (nume ral 1 ");
de éste modo, algunos as pectos esenciales para el las que mutilan un m iembro u órgano principal del
desarrollo, lo que expre sa nuevamente un carácter cuerpo o lo hacen i mpropio para su función, causan
antropocentrista mo derado en la tutela penal. a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez
Como se sabe, la actividad económica nacional es o anomalía psíquica perma nente o la desfiguran d e
variada, va desde la producción de bienes y manera grave y perma n ente (numeral 2"); y las que
servicios hasta las labores más tradicionales como infieren cualquier o tro daño a la i ntegridad corporal,
la agricultura, la ganadería, la pesquería o la o a la salud fisica o mental de una persona que
minería. Todas ellas contribuyen al Produc requiera trein t a o más días de asistencia o descanso,
to Bruto Interno, pero ninguna de ellas se ejer cen según
por igual o conjuntamente en todas las re giones del prescripción facultativa (numeral3"). A su vez, la
país. muerte es la cesación definitiva e irreversible de l a
De este modo, las expresiones usadas por el le actividad cerebral, según la define el artículo 5" de
gislador son inconvenientes, pues su indetermi la Ley N" 23415, modifica do por el artículo 1" de l a
nación deja abierto el tipo penal. Ello es peligro so Ley N" 24703. Ahora bien, respecto al tipo
puesto que se endosa al órgano jurisdiccional subjetivo, el dolo debe abarcar el conocimiento y
la responsabilidad de señalar en cada caso la voluntad de eje cutar el resultado más grave: lesiones
naturaleza económica de los recursos naturales o muerte. Este supuesto puede parecer inimaginado,
afectados, sobre todo si consideramos que las sin embargo es más real cuando se piensa en el dolo
prioridades pueden variar dependiendo del par eventual, es decir cuando el agente prevé el re
ticular interés o necesidades coyunturales de los sultado más grave y lo acepta. Por tratarse de b ienes
distintos gobiernos y autoridades003l, como de la jurídicos diferentes y de acciones típicas
ciudadanía.
104 Se trata de una n orma penal en blanco impropia, puesto q ue el
complemento se encuentra en una norma de ran go l egal, la
101 CATALANO, Edmundo Fernando. Teoría general de los que inclusive puede ser el propio texto nor mativo en donde se
recursos naturales, política y legislación. Buenos Aires, halla el tipo penal. Algunos denomi nan a supuestos casos
Vlctor P. de Zava!Ia Editor, 1977, p. 9. como •ley penal en blanco en sentido amplio• .
102 RAMIREZ BASTIDAS, o.c., p. 94.
103 CHIRINOS ARRIETA, o. c.
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eN Al
AMBIENTAL
que no necesariamente son coincidentes, nos en civil los agraviados, sus familiares o r epresen tantes
contraremos ante un caso de concurso ideal de (articulo 54°). Pero por agraviado debe entenderse el
delitos (artículo 48°): contaminación agravada y sujeto pasivo, el titular del b ien jurídico, e n éste caso
homicidio y/o lesiones graves dolosas (artículo 121°), la colectividad e n general, por lo que teóricamente
debiendo aplicarse la pena más grave. En los casos existiría cabida para la intervención de la ciudadanía
de muerte, podrá aplicarse la figura calificada de en el proceso pe nal. Sin embargo, s ubsiste el
asesinato, por usarse un medio ca paz de poner en problema de viabi lizar concentradamente ésta
peligro la vida o la salud de otras personas (artículo participación ciuda dana, frente a lo cual la d octrina
108°, numeral4°). ofrece varias posibilidades, como l a intervención del
Ministe rio Público que ya existe en e l proceso penal,
VI. ALGUNOS ASPECTOS PROCESALES el Ombudsman, las organizaciones ciudadanas, etc.
En nuestro c aso, resulta aplicable supletoria mente e l
1. Tipo de procedimiento
artículo 82° del Código Procesal Civil, que otorga
legitimidad a las asociaciones o i nsti tuciones sin fines
1.1. E l Código de Procedimientos Penales de
ue sea posible la intervención de las
de lucro. De allí q
1940 En la tramitación de los delitos ambientales se
ONGs en el proceso penal. Adicionalmente debe
aplica el procedimiento sumario, conforme al
destacarse que, de lege ferenda, el nuevo texto del
numeral n o del artículo 2° del Decreto Ley No
Código Procesal Penal elaborado por la C omisión
25916005) que modifica el Decreto Legislativo N"
124. Revisora permite que las ONGs y las organizaciones
de ciudadanos concurran p rocesalmente, como parte
Son delitos perseguibles de oficio por lo que la
civil, en la d
efensa de los bienes j urídicos difusos
acción penal es de ejercicio público y a cargo del
como el caso del ambiente. Ello sobre la base del
Ministerio Público, cuya labor es destacada por la
artículo 103° del texto original de 1991 que sólo h acía
doctrina en la defensa de los intereses difusos.
referencia a las ONGs d e derechos humanos, lo cual
incluso era de aplicación a aquellas dedica das a la
1.2. El Código Procesal Penal de 1991
defensa del ambiente, interés. que unáni memente es
y su reforma
considerado como derecho humano de tercera
Este nuevo texto t rae consigo l a novedad del sistema
generación, conforme es de verse en l a normatividad
acusatorio formal o g arantista. El Códi go Procesal
internacional y constitucional (ar tículo 2°, numeral
Penal de 1991, a ctualmente someti do a modificación 22°).
por una Comisión Revisora, s eñala que los delitos
ambientales se tramitarán a t ravés del llamado 3. Las medidas cautelares
proceso ordinario, que equi vale al a ctual proceso
sumario. A s u vez, l a ac ción p
enal se promoverá de <<ARTÍCULO 3142- El Juez Penal ordenará, como
oficio por el Ministe rio Público. medida cautelar, la suspensión inmediata de la
Según información directa e stas consideraciones se actividad contaminante, así como la clausu ra
mantienen en el nuevo texto elaborado p or la definitiva o temporal d el establecimiento de que s e
Comisión trate de conformidad con el artículo 1052, inciso 1º,
sin perjuicio de lo que pueda ordenar la autoridad e n
materia ambiental.»
2. La legitimidad procesal de la parte civil Por
tratarse de bienes jurídicos difusos, se plan tea el
3.1. Antecedentes
problema específico de la legitimidad pro cesal d e la
parte civil. Al respecto, el Código del Medio Extranjeros
Ambiente, sin distinguir tipos de proceso, otorga •Código Penal Español: Artículo 34 7° Bis, párrafo 4°
legitimidad a todas las personas, al mar gen d e si
resultan afectadas o no (artículo III del Título Nacionales
Preliminar), para exigir una acción rápida y efectiva • Proyecto de Código Penal de agosto de 1985:
ante la justicia en defensa del medio ambiente. Artículo 283°, párrafo 4o
Empero, el Código de Procedimientos Penales • Proyecto de C ódigo Penal d e marzo-abril de 1986:
vigente sólo permite que se constituyan en parte Artículo 264°, párrafo 2°
• Proyecto de C ódigo Penal de j ulio de 1990: Artí
105 Publicado el 30 de diciembre de 1992. culo 277°
11111 Empresas 'Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminaci\ln Ambiental
ociEdAd
DEREcho & S
• Proyecto de Código Penal de enero de 1991: variabilidad y contin gencia009l.
Artículo 308" Por otro lado, el artículo 314" también prevé como
•Código del Medio Ambiente y los Recursos Na medida cautelar «la clausura definitiva o temporal
turales: Artículo 119", último párrafo del establecimiento», conforme al artí culo 105"
numeral 1 ". A esto se aplica todo lo expuesto con
3.2. comentario anterioridad, siendo seriamente cuestionable que la
El tema de las medidas cautelares cobra especial norma acepte la opción, como medida cautelar, de la
importancia en la defensa ambiental desde una clausura definitiva, pues como sabemos es
perspectiva preventiva orientada a evitar l a pro característica de estas m edidas su p rovisoriedad y
longación del daño. variabilidad.
La legislación extrapenal prevé una multiplici dad Ahora bien, lo criticable de esta norma es que su
de posibilidades en esta materia. No obstan te, en el aplicación se reduce solo al delito de c ontamina ción,
artículo 314" del Código Penal se prevé u na por lo que en l os otros casos la aplicación de estas
específica de carácter penal que el juez debe aplicar medidas será facultativa, aunque también reglada.
independientemente de las instrumenta das en o tras Finalmente, resulta aplicable supletoriamente,
sedes. Ella consiste en la suspensión de la actividad conforme a las 1 a disposición final del Código
contaminante. Procesal Civil (Decreto Legislativo N" 768), las
Si bien esta norma guarda similitud con lo dis puesto normas de este texto legal que regulan el proceso
como consecuencia accesoria en el artícu lo 105", cautelar: artículo 608" y ss.
numeral4" del Código Penal, se diferen cia de ella
en dos aspectos: su carácter imperati vo ( <<El Juez
107 Como sucede por ejemplo tratándose de la detención
penal ordenará>>) y por su naturaleza preventiva (articulo 135° del Código Procesal Penal: ·El
de medida cautelar. Juez puede ... •) o de los embargos (articulo 94° del mismo
Sobre esto último, el artículo 105" prevé una texto legal: •el Juez ... podrá ... • ), aunque si exis
consecuencia accesoria, es decir una medida apli te mandato de detención el legislador prevé la obliga
toriedad del embargo.
cable a la persona jurídica luego de acreditado 108 MONROY GALVEZ, o. c ., pp. 25-34.
judicialmente el delito y la responsabilidad de los 109 Ibid., pp. 35-40.
procesados, por lo que es dispuesta en la sentencia
condenatoria. Por su lado, el artículo 314" señala la
suspensión de la contaminación como <<medida
cautelar», lo cual significa que puede decretarse
durante la tramitación de la
causa penalOos>, antes de la sentencia. A su vez, el
hecho de que el artículo 314" haya
106 Véase: MONROY GALVEZ, Juan F. •Introducción al es·

tudio de la medida cautelar• En; Temas de proceso pe· na!.
Lima, Studium, 1987, pp. 40-42. Este autor define la medida
cautelar como un instituto procesal a través del cual el ~~~ Empresas "Trabajando por el Perú" y el Delito de Contaminación Ambiental
órgano jurisdiccional, a petición de parte, adelante ciertos ociEdAd
DEREcho & S
efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento de
una prueba, al admitir la existen
cia de una apariencia de derecho y el peligro que puede
significar la demora producida por la espera del fallo
definitivo o la actuación de una prueba, p. 42.
sido redactado de modo imperativo, lo cual es
inusual puesto que por lo general la redacción usada
en las disposiciones que contemplan me didas
cautelares es dispositiva («El Juez po drá»)<107l, ni
implica que su aplicación pueda ser arbitraria o no
reglada. Efectivamente, la sola existencia de una
imputación por delito de con taminación es p er s e
insuficiente para decretar la medida cautelar, pues
para ello se requiere la verificación de los requisitos
expuestos por la doctrina: apariencia del derecho y
peligro en la demoraOOBl. En consecuencia, sólo
verificados ambos requisitos el Juez deberá
decretarla. Por lo demás observamos las
características de toda medida cautelar:
jurisdiccionalidad, provisorie dad, instrumentalidad,

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dad ​debe ​extraerse ​su ​concepto. ​ subyace s​ ente ​en

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ción, ​están ​descritos ​en ​el tipo básico del ​artículo

~~~ ​Empresas "Trabajando por el Perú" ​y ​el ​Delito de Contaminación Ambiental ​

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previsiones ​para ​evitar ​la ​contaminación o Ambiental

impedir ​que ​esta ​se ​prolon gue. ​Estos ​casos ​que

77 ​CHIRINOS ARRIETA, Carlos. Legislación ​penal ​sobre

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1111 ​ ​ l Delito de Contaminación Ambiental ​

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normas constitucionales, ello en fun- y ~odea a

ción, están descritos en el tipo básico del artículo

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75 CURY, o. c., pp. 88-99.

previsiones para evitar la contaminación o Ambiental

impedir que esta se prolon gue. Estos casos que

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106 Véase: MONROY GALVEZ, Juan F. •Introducción al es·